第一篇：當事人申請訴后財產保全法院應當受理

當事人申請訴后財產保全法院應當受理

作者：王維永 發布時間：2006-07-17 07:21:2

4【案情】

近日，重慶市奉節縣法院收到了一份當事人要求訴后財產保全的申請：原告劉X訴被告王X民間借貸糾紛案，奉節法院于2006年5月經調解雙方達成協議，約定借貸履行期為同年9月。本案調解結案后，在約定履行期尚未到達之前，原告發現被告有轉移財產的跡象，于是向法院提出保全申請并提供擔保，要求進行財產保全。

【分歧】

對于原告劉X的訴后財產保全申請，人民法院應否受理，在同一法院以及上下級法院之間產生了分歧。一種意見，主張不予受理，理由是：民訴法第九十二條、第九十三條及二百二十三條規定了訴訟中財產保全、訴訟前財產保全和執行中的保全措施，而劉的保全申請既不是訴前保全，也不是訴訟中保全，更不是執行程序中的保全，即使認為是：“訴后保全”，由于法律無規定，法院不能超越法律去違法受理。另一種意見，主張應予受理，理由是：盡管民訴法在對人民法院財產保全制度的設計上，只規定了訴前財產保全和訴訟中財產保全，卻沒有規定判決生效后至申請執行前的財產保全即訴后財產保全，即目前尚無法律明文規定對訴后保全申請應當受理，但是，法律也沒有明文規定不能受理，沒有明令禁止，則表示可以受理。且當事人申請財產保全，一方面是其訴訟權利的體現，另一方面則是有利于人民法院執行兌現，這種對當事人有利，對人民法院工作有利的事情，法院為什么不能為呢。如果因為法院對當事人的保全申請不予受理而導致可供執行的財產轉移滅失，法院將如何向申請人交代，又將如何保證案件的順利執行。

【評析】

筆者基本贊成第二種意見，認為法院應當受理原告劉X的訴后保全申請。理由如下：

其一，劉X的訴后財產保全申請符合法院財產保全的法定要件。按照民訴法第九十二條的規定，財產保全的要求有四：一是可能存在因一方當事人的行為或其他原因使判決不能執行或難以執行的情況，二是財產保全采取依當事人申請保全和法院依職權保全的兩種選擇措施，三是無論采取何種保全方式法院均應責令當事人提供擔保，四是情況緊急的必須在四十八小時內作出裁定并立即執行。本案劉X的保全申請與上列條件對照是相符的。還應當說明，民訴法第九十二條的三個款項中，找不出“訴訟中”或“訴訟后”的任何限制性字眼，按照“明示其一即排除其他”的規則，該條并未排除訴訟終結后到開始執行前的財產保全，因此，受理劉X的訴后保全申請并不與該條的原意相悖。

其二，從當事人的權益保護和破解法院“執行難”的角度看，劉X的訴后保全申請法院應予受理。眾所周知，“執行難”與“告狀難”、“申訴難”成為人民法院的三大頑癥，已引起社會的廣泛關注?！皥绦须y”難在何處，難在沒有可供執行的財產上。而積極采取財產保全措施，從來是法院力克“執行難”的基礎手段和物質條件。因此，人民法院對于有給付內容的案件，一方面有責任向當事人釋明財產保全的作用、程序及方法，使之主動申請保全，另一方面，在當事人沒有申請保全的情況下，法院應當依職權采取保全措施，以保障裁判的執行。劉X系主動申請財產保全，法院沒有理由予以拒絕。

其三，時代發展到今天，將當事人的訴后財產保全申請拒之門外，不但表現為一種對自身執行工作設置障礙的愚蠢之舉，而且與人民法院“案結事了”的司法追求大相徑庭。如果法官認為只要審結了案件就萬事大吉，其實是很幼稚的，事實上“案結事未了”的現象比比皆是。就一個案件而言，并非以結案走到終端，只能用案件執行兌現來畫句號；就一個法院而言，不能以終結訴訟體現公正，應當以實現當事人的訴訟愿望為終極站臺?，F今司法觀念倡導“案結事了”，體現了訴訟人性化、和諧化和“以人為本”的思想，反映了司法為民的服務要求。一切與此不和諧的司法觀念和司法作風，都應當予以改進。

其四，“法無明文規定不可為”，反映出機械司法的觀念，與現代司法理念不相符。按照現代司法理念，“法無明文禁止即可為”，恰到好處，彰顯的是與時俱進的司法精神。從理論上講，法律規則從其頒布開始就是過時的，因為社會在發展，法律漏洞不可避免，盡善盡美的法律、包攬無遺的法律是沒有的?；诖死?，法國民法典第四條規定：“法官借口法律無規定、不明確或者不完備而拒絕審判者，以拒絕審判罪追訴之”。該規定創設了一條“法官不能拒絕審判”的著名規則。對于劉X訴后保全申請的受理問題，法官當然希望法律或司法解釋給一個明確的“說法”，這無可厚非，筆者也希望在立法上盡快完善這一問題。但是，當法律尚未完善之前，法院不可以拒絕履行司法職能，不可以眼睜睜地看著弱而無助的當事人的訴訟愿望化為泡影。如若那樣，當事人是無辜的，法院則是無聊的。

（作者單位：重慶市奉節縣人民法院）

第二篇：當事人如何向法院申請財產保全

當事人如何向法院申請財產保全

中華人民共和國民事訴訟法

第九章 財產保全和先予執行

第九十二條 人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執行或者難以執行的案件，可以根據對方當事人的申請，作出財產保全的裁定；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產保全措施。

人民法院采取財產保全措施，可以責令申請人提供擔保；申請人不提供擔保的，駁回申請。人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內作出裁定；裁定采取財產保全措施的，應當立即開始執行。

第九十三條 利害關系人因情況緊急，不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，駁回申請。人民法院接受申請后，必須在四十八小時內作出裁定；裁定采取財產保全措施的，應當立即開始執行。

申請人在人民法院采取保全措施后十五日內不起訴的，人民法院應當解除財產保全。第九十四條 財產保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。

財產保全采取查封、扣押、凍結或者法律規定的其他方法。

人民法院凍結財產后，應當立即通知被凍結財產的人。

財產已被查封、凍結的，不得重復查封、凍結。

第九十五條 被申請人提供擔保的，人民法院應當解除財產保全。

第九十六條 申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。

第九十九條 當事人對財產保全或者先予執行的裁定不服的，可以申請復議一次。復議期間不停止裁定的執行。

第二十六章 財產保全

第二百四十九條 當事人依照本法第九十二條的規定可以向人民法院申請財產保全。利害關系人依照本法第九十三條的規定可以在起訴前向人民法院申請財產保全。

第二百五十條 人民法院裁定準許訴前財產保全后，申請人應當在三十日內提起訴訟。逾期不起訴的，人民法院應當解除財產保全。

第二百五十一條 人民法院裁定準許財產保全后，被申請人提供擔保的，人民法院應當解除財產保全。

第二百五十二條 申請有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因財產保全所遭受的損失。

第二百五十三條 人民法院決定保全的財產需要監督的，應當通知有關單位負責監督，費用由被申請人承擔。

第二百五十四條 人民法院解除保全的命令由執行員執行。

◆《最高人民法院關于中華人民共和國民事訴訟法若干問題的意見》

31、訴前財產保全，由當事人向財產所在地的人民法院申請。

在人民法院采取訴前財產保全后，申請人起訴的，可以向采取訴前財產保全的人民法院或者其他有管轄權的人民法院提起。

32、當事人申請訴前財產保全后沒有在法定的期間起訴，因而給被申請人造成財產損失引起訴訟的，由采取該財產保全措施的人民法院管轄。

◆最高人民法院關于在經濟審判工作中嚴格執行《中華人民共和國民事訴訟法》的若干規定（1994年

12月22日 法發〔1994〕29號）

６、人民法院在審理國內經濟糾紛案件中，如受訴人民法院對該案件沒有管轄權，不能因對非爭議標的物或者對爭議標的物非主要部分采取訴前財產保全措施而取得該案件的管轄權。

◆最高人民法院關于經濟糾紛案件級別管轄的復函（1995年2月16日法經〔1995〕46號）河北省高級人民法院：

你院《關于第一審經濟糾紛案件級別管轄的規定》收悉。經研究，同意該規定，望認真執行。執行中如有問題，請及時反映。

附：河北省高級人民法院關于第一審經濟糾紛案件級別管轄的規定（河北省高級人民法院審判委員會1995年1月6日討論通過）

……

五、人民法院根據當事人申請，采取訴前財產保全措施后，當事人又向該法院起訴的，該法院沒有管轄權的，應告之當事人向有管轄權的法院起訴。

……

◆最高人民法院關于如何理解《關于適用<中華人民共共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第31條第1款的批復（1998年4月2日最高人民法院審判委員會第970次會議通過，自1998年4月25日起施行。法釋［1998］5號）

山西省高級人民法院：

你院晉高法［1996］148號關于對最高人民法院《關于適用<中華人民共共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第31條第2款如何理解的請示》收悉。經研究，答復如下：

最高人民法院《關于適用<中華人民共共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第31條第2款的規定是指：在人民法院采取訴前財產保全后，申請人起訴的，應當向有管轄權的人民法院提起。采取訴前財產保全的人民法院對該案有管轄權的，應當依法受理；沒有管轄權的，應當及時將采取訴前財產保全的全部材料移送有管轄權的受訴人民法院。

此復

中華人民共和國最高人民法院公告

《最高人民法院關于訴前財產保全幾個問題的批復》已于１９９８年１１月１９日由最高人民法院審判委員會第１０３０次會議通過，現予公布，自１９９８年１２月５日起施行。

一九九八年十一月二十七日

最高人民法院關于訴前財產保全幾個問題的批復

（1998年11月19日最高人民法院審判委員會第1030次會議通過 法釋［1998］29號）

湖北省高級人民法院：

你院鄂高法［一九九八］六十三號，《關于采取訴前財產保全幾個問題的請示》收悉。經研究，答復如下：

一、人民法院受理當事人訴前財產保全申請后，應當按照訴前財產保全標的金額并參照《中華人民共和國民事訴訟法》關于級別管轄和專屬管轄的規定，決定采取訴前財產保全措施。

二、采取財產保全措施的人民法院受理申請人的起訴后，發現所受理的案件不屬于本院管轄的，應當將案件和財產保全申請費一并移送有管轄權的人民法院。

案件移送后，訴前財產保全裁定繼續有效。

因執行訴訟前財產保全裁定而實際支出的費用，應由受訴人民法院在申請費中返還組作出訴前財產保全的人民法院。

此復。

第三篇：法院財產保全申請書

財產保全申請書

申 請 人： 被申請人：

申請請求

1、請求保全被申請人價值_________元人民幣的財產（包括但不限于動產、不動產及銀行賬戶、股票賬戶等）。

2、由被申請人承擔本案的保全費用。

事實與理由

申請人因與被申請人

糾紛一案已向貴院提起訴訟（案號：_________），為了使申請人的債權在判決后得到有效執行，特申請對各被申請人財產進行保全。

申請人愿意提供財產擔保，并預繳財產保全費用。此致

人民法院

申請人：

年 月 日

第四篇：訴中財產保全申請書

訴中財產保全申請書

訴中財產保全申請書1

申請人:劉xx，男，漢族，x年xx月xx日出生，住x市x區x鎮x號。

被申請人:王xx，男，漢族，x年xx月xx日出生，住x市x區x小區四區x號樓x單元x號。

申請事項:

立即凍結被告銀行存款人民幣144000元或查封、扣押被申請人相當于人民幣144000元的其他財產。

事實及理由:

申請人已就申請人與被申請人借款合同糾紛爭議向貴院提起訴訟。為了防止被申請人在訴訟期間轉移財產，根據《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條等相關規定，特申請貴院對被申請人采取凍結其銀行存款人民幣144000元或查封、扣押相當于人民幣144000元財產的保全措施。被申請人房產(位于x市x區xx小區四區7號樓1單元601號，房產證號:x135600)。如因采取保全措施不當造成被申請人財產損失的，由申請人承擔責任。

此致

x市x區人民法院

申請人:

年 月 日

訴中財產保全申請書2

申請人:xxxxxx，男,xxxxxx歲，漢族，xxxxxx省xxxxxx市人，xxxxxx個體服裝店店主，現住xxxxxx市xxxxxx區xxxxxx路xxxxxx號。

被申請人:xxxxxx，男，xxxxxx歲，漢族，xxxxxx省xxxxxx縣人，xxxxxx臺球廳老板，現位xxxxxxx市xxxxxx區xxxxxx路xxxxxx號。

請求事項:

請求扣押被申請人的8臺臺球案，并凍結被申請人銀行存款1萬元人民幣。

事實和理由:

xxxx年xxxx月xxxx日，被申請人向申請人借款2萬元人民幣，以開辦xxxxxx臺球廳。雙方約定一年之后還錢。xxxx年xxxx月xxxx日申請人向被申請人索要借款，被申請人以經營狀況不好為由，拒絕還款。申請人于xxxx年xxxx月xxxx日訴于xxxxxx區人民法院，要求被申請人償還2萬元借款，法院已受理此案。xxxx年xxxx月xxxx日，申請人從朋友薛xxxxxx處得知，被申請人欲轉讓其臺球廳，并打算去南方作生意。

為防止被申請人轉移資金，實現申請人之合法債權，根據《中華人民共和國民事訴訟法》第92條規定，特向人民法院申請訴訟財產保全，請求人民法院扣押被申請人8臺臺球案，并凍結其銀行存款1萬元人民幣，以保證判決的執行。

此致

xxxxxx市xxxxxx區人民法院

訴中財產保全申請書3

申請人：xxxxxxxxx

被申請人：xxxxxxxxx

請求事項：xxxxxxxxx

1、請求依法扣押（凍結）被申請人價值xxxxxxxx元的xxxxxxx，申請保全的數額為人民幣xxxx元；

2、被申請人承擔全部的保全費用。

事實和理由：

xxxxxx年xxxxxx月xxxxxxx日，申請人與被申請人xxxxxxxx約定xxxxxxxxxxx，到期日為xxxxxx年xxxxxx月xxxxxxx日，到期后，被申請人并沒履行約定現申請人已對被申請人就該xxxxxxxxxx向你院提起訴訟，為維護申請人合法權利不受損害，保證本案裁判的有效執行，特向你院提出保全申請，同時申請人依法提供相應擔保。

擔保方式：申請人提交1.5萬元現金作為擔保。

此致

申請人：xxxxxxxxx

xxxxx年xxx月xxxx日

附：財產線索：

1、被申請人被申請保全財產所在地xxxxxxxxxx；

2、申請人將提供價值約xxxxxxxxx元的`xxxxxx擔保。

訴中財產保全申請書4

申請人：劉xx，男，漢族，xxx年xx月xx日出生，住x市x區x鎮x號。

被申請人：王xx，男，漢族，xxx年xx月xx日出生，住x市x區x小區四區x號樓x單元x號。

申請事項：

立即凍結被告銀行存款人民幣144000元或查封、扣押被申請人相當于人民幣144000元的其他財產。

事實及理由：

申請人已就申請人與被申請人借款合同糾紛爭議向貴院提起訴訟。為了防止被申請人在訴訟期間轉移財產，根據《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條等相關規定，特申請貴院對被申請人采取凍結其銀行存款人民幣144000元或查封、扣押相當于人民幣144000元財產的保全措施。被申請人房產（位于x市x區xx小區四區7號樓1單元601號，房產證號：xxx135600）。如因采取保全措施不當造成被申請人財產損失的，由申請人承擔責任。

此致

x市x區人民法院

申請人：xxxxxxxxx

xxxxxxxxx年xxxxxxxxx 月 xxxxxxxxx日

訴中財產保全申請書5

申請人：

被申請人：

請求事項：

1、請求依法扣押（凍結）被申請人價值________元的_______，申請保全的數額為人民幣____元；

2、被申請人承擔全部的保全費用。

事實和理由：

______年______月_______日，申請人與被申請人________約定___________，到期日為______年______月_______日，到期后，被申請人并沒履行約定現申請人已對被申請人就該__________向你院提起訴訟，為維護申請人合法權利不受損害，保證本案裁判的有效執行，特向你院提出保全申請，同時申請人依法提供相應擔保。

擔保方式：申請人提交1.5萬元現金作為擔保。

此致

申請人：_________

_____年___月____日

附：財產線索：

1、被申請人被申請保全財產所在地__________；

2、申請人將提供價值約_________元的______進行擔保。

第五篇：訴中財產保全申請書（推薦）

訴中財產保全申請書

擔保人：（基本情況）

被擔保人：（基本情況）

擔保人愿做被擔保人的擔保人，為被擔保人向你院提出的訴訟財產保全申請做如下擔保：

一、擔保人負擔采取訴訟財產保全措施所需全部費用；

二、如被擔保人訴訟財產保全申請錯誤，擔保人愿賠償被申請人因財產保全所遭受的全部損失。

三、將擔保人定期（存折，現金__萬元）交你院作抵押，可從中支付一、二項所需費用。

此致

__市法院

擔保人：（簽字或蓋章）

年 月 日

訴訟財產保全申請書

申請人：

被申請人：

申請人與被申請人之間因__糾紛，于 年 月 日向你院提起訴訟（或申請人即將提起訴訟）。由于被申請人有的可能，特申請給予財產保全強制措施。

請求事項：（寫明要求保全的財產）

事實和理由：

（寫明要求保全的財物情況，包括申請人與被申請人的關系，申請人和被申請人與要求保全財物的關系及財物名稱、數量、質量、形狀、花色、品種、所在地點及現狀等。

申請的理由主要寫明需要保全的財物遭受侵害情況及采取財產保全措施的重要性及緊迫性及在判決執行中的意義）。

證據和證據來源：

寫明能夠證明申請請求的證據的名稱、件數和證據來源。有證人的，應寫明證人的姓名和住址。

（若證據在申請人手里，應隨同申請書一并遞交法院；若證據不在申請人手里，應向法院提供證據線索）

此致

__市法院

申請人：

年 月 日