第一篇：2013年知識產權法真題

2013年知識產權法真題

單項：

17.甲的畫作《夢》于1960年發表。1961年3月4日甲去世。甲的唯一繼承人乙于2009年10月發現丙網站長期傳播作品《夢》，且未署甲名。2012年9月1日，乙向法院起訴。下列哪一表述是正確的？（）

A.《夢》的創作和發表均產生于我國《著作權法》生效之前，不受該法保護

B.乙的起訴已超過訴訟時效，其勝訴權不受保護

C.乙無權要求丙網站停止實施侵害甲署名權的行為

D.乙無權要求丙網站停止實施侵害甲對該作品的信息網絡傳播權的行為

【答案】D

【解析】本題考核著作權的保護。

選項A錯誤?！吨鳈喾ā返?0條第1款規定，本法規定的著作權人和出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權利，在本法施行之日尚未超過本法規定的保護期的，依照本法予以保護。

選項B錯誤?！蛾P于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規定，侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。

選項C錯誤。《著作權法》第20條規定，作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。據此可知，《著作權法》對署名權實行永久性保護，因此，著作權人的繼承人有權要求丙網站停止侵害著作權人署名權的行為。

選項D正確?！吨鳈喾ā返?1條第1款規定，公民的作品，其發表權、本法第十條

第一款第（五）項至第（十七）項規定的權利的保護期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。據此可知，著作財產權的保護是有期限限制的，自然人作品財產權的保護期截止于自然人死亡后第50年的12月31日，該作品財產權的保護期已過，丙網站可以通過網絡傳播該作品。

18.甲公司開發了一種汽車節能環保技術，并依法獲得了實用新型專利證書。乙公司擬與甲公司簽訂獨占實施許可合同引進該技術，但在與甲公司協商談判過程中，發現該技術在專利申請日前已經屬于現有技術。乙公司的下列哪一做法不合法？（）

A.在該專利技術基礎上繼續開發新技術

B.訴請法院判決該專利無效

C.請求專利復審委員會宣告該專利無效

D.無償使用該技術

【答案】B

【解析】本題考核現有技術。

選項A、D中的做法合法。《專利法》第22條第5款規定，現有技術，是指申請日以前在國內外為公眾所知的技術。題干中給出“該技術已屬于現有技術”，那么乙公司在現有技術的基礎上繼續開發新技術或無償使用該現有技術都是合法行為。

選項B中的做法不合法，選項C中的做法合法。《專利法》第45條規定，自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。該法第46條第2款規定，對專利復

審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。據此可知，請求宣告該專利權無效需要先向專利復審委員會申請，而不能直接向人民法院起訴。

19.甲公司為其生產的啤酒申請注冊了“冬雨之戀”商標，但在使用商標時沒有在商標標識上加注“注冊商標”字樣或注冊標記。下列哪一行為未侵犯甲公司的商標權？（）

A.乙公司誤認為該商標屬于未注冊商標，故在自己生產的啤酒產品上也使用“冬雨之戀”商標

B.丙公司不知某公司假冒“冬雨之戀”啤酒而予以運輸

C.丁飯店將購買的甲公司“冬雨之戀”啤酒倒入自制啤酒桶，自制“俠客”牌散裝啤酒出售

D.戊公司明知某企業生產假冒“冬雨之戀”啤酒而向其出租倉庫

【答案】B 【解析】本題考核商標侵權行為。

選項A錯誤?！渡虡朔ā返?條第2款規定，商標注冊人有權標明“注冊商標”或者注冊標記。據此可知，商標注冊人有權選擇標明或不標明“注冊商標”字樣或注冊標記。另外，商標侵權適用無過錯責任歸責原則，乙公司只要使用了他人的注冊商標，即構成侵權。選項B正確，選項D錯誤。根據《商標法》第57條第（六）項規定，故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權行為的，屬侵犯注冊商標專用權。據此可知，對于明知是侵犯注冊商標專用權的商品而運輸的行為才認定為侵權行為，對于不知情而運輸的行為不認定為侵權行為。而戊公司的行為屬于故意為商標侵權提供便利，故構成共同商標侵權。

選項C錯誤。丁飯店的行為是將別人的商品貼自己的商標而銷售，屬于反向假冒，構成侵權。

多項選擇：

62.王琪琪在某網站中注冊了昵稱為“小玉兒”的博客賬戶，長期以“小玉兒”名義發博文。其中，署名“小玉兒”的《法內情》短文被該網站以寫作水平不高為由刪除；署名“小玉兒”的《法外情》短文被該網站添加了“作者：王琪琪”字樣。關于該網站的行為，下列哪些表述是正確的？（）

A.刪除《法內情》的行為沒有侵犯王琪琪的發表權

B.刪除《法內情》的行為沒有侵犯王琪琪的信息網絡傳播權

C.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權

D.添加字樣的行為侵犯了王琪琪的保護作品完整權

【答案】ABC 【解析】本題考核著作權的保護。

選項A正確?！吨鳈喾ā返?0條第1款第（一）項規定，發表權，即決定作品是否公之于眾的權利。據此可知，發表權是一次性權利，作品一旦發表，發表權即行消滅。本案中，《法內情》已經在網站上進行了發表，作品一旦發表，發表權即行消滅，之后網站的刪除行為不可能再侵害王琪琪的發表權。

選項B正確。《著作權法》第10條第1款第（十二）項規定，信息網絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。本案中，網站并未擅自將王琪琪的作品放到網絡上向他人提供，僅僅是刪除該作品，該行為沒有侵犯王琪琪的信息網絡傳播權。

選項C正確?！吨鳈喾ā返?0條第1款第（二）項規定，署名權，即表明作者身份，在作品上署名的權利。其具體內容包括：（1）決定是否在作品上署名；（2）決定署名的方式，如署真名、筆名；（3）決定署名的順序；（4）禁止未參加創作的人在作品上署名；（5）禁止他人假冒署名，即有權禁止他人盜用自己的姓名或者筆名在他人作品上署名。本案中，王琪琪選擇在自己的作品署名“小玉兒”，網站擅自添加了“作者：王琪琪”字樣的行為侵犯了王琪琪的署名權。

選項D錯誤。《著作權法》第10條第1款第（四）項規定，保護作品完整權，即保護作品不受歪曲、篡改的權利。本案中，網站并沒有歪曲作品的主題與思想，沒有侵犯王琪琪的保護作品完整權。

63.甲公司委托乙公司開發印刷排版系統軟件，付費20萬元，沒有明確約定著作權的歸屬。后甲公司以高價向善意的丙公司出售了該軟件的復制品。丙公司安裝使用5年后，乙公司訴求丙公司停止使用并銷毀該軟件。下列哪些表述是正確的？（）

A.該軟件的著作權屬于甲公司

B.乙公司的起訴已超過訴訟時效

C.丙公司可不承擔賠償責任

D.丙公司應停止使用并銷毀該軟件

【答案】CD 【解析】本題考核著作權的歸屬、著作權的保護。

選項A錯誤。《著作權法》第17條規定，受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。據此可知，該軟件的著作權屬于受托的乙公司。

選項B錯誤?！蛾P于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規定，侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。據此可知，丙公司的侵權行為一直在持續，乙公司的起訴沒有超過訴訟時效。

選項C、D正確?！队嬎銠C軟件保護條例》第30條規定，軟件的復制品持有人不知道也沒有合理理由應當知道該軟件是侵權復制品的，不承擔賠償責任；但是，應當停止使用、銷毀該侵權復制品。如果停止使用并銷毀該侵權復制品將給復制品使用人造成重大損失的，復制品使用人可以在向軟件著作權人支付合理費用后繼續使用。

64.范某的下列有關骨科病預防與治療方面研究成果中，哪些可在我國申請專利？（）

A.發現了導致骨癌的特殊遺傳基因

B.發明了一套幫助骨折病人盡快康復的理療器械

C.發明了如何精確診斷股骨頭壞死的方法

D.發明了一種高效治療軟骨病的中藥制品【答案】BD

【解析】本題考核專利法的保護范圍?！秾＠ā返?5條規定，對下列各項，不授予專利權：

（一）科學發現；

（二）智力活動的規則和方法；

（三）疾病的診斷和治療方法；

（四）動物和植物品種；

（五）用原子核變換方法獲得的物質；

（六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。對前款第（四）項所列產品的生產方法，可以

依照本法規定授予專利權。

65.甲公司生產“美多”牌薰衣草保健枕，“美多”為注冊商標，薰衣草為該枕頭的主要原料之一。其產品廣告和包裝上均突出宣傳“薰衣草”，致使“薰衣草”保健枕被消費者熟知，其他廠商也推出“薰衣草”保健枕。后“薰衣草”被法院認定為馳名商標。下列哪些表述是正確的？（）

A.甲公司可在一種商品上同時使用兩件商標

B.甲公司對“美多”享有商標專用權，對“薰衣草”不享有商標專用權

C.法院對馳名商標的認定可寫入判決主文

D.“薰衣草”敘述了該商品的主要原料，不能申請注冊

【答案】AB

【解析】本題考核商標注冊條件、馳名商標。

選項A正確?！渡虡朔ā泛汀渡虡朔▽嵤l例》對同一件商品使用兩個以上的注冊商標并沒有作出禁止性的規定。法律、法規沒有禁止，且這種使用不違反商標法的立法精神，因此是允許的。

選項B正確。甲公司注冊的商標是“美多”，而不是“薰衣草”。因此，其對“美多”享有商標專用權，對“薰衣草”不享有商標專用權。

選項C錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋》第13條規定，在涉及馳名商標保護的民事糾紛案件中，人民法院對于商標馳名的認定，僅作為案件事實和判決理由，不寫入判決主文；以調解方式審結的，在調解書中對商標馳名的事實不予認定。

選項D錯誤。《商標法》第11條規定，下列標志不得作為商標注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；

（三）其他缺乏顯著特征的。前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。據此可知，“薰衣草”因主要敘述了該商品的主要原料而缺乏顯著性，但經過長期使用，已經取得了顯著性，取得顯著性之后可以申請注冊。

第二篇：2012-2015司考知識產權法真題

1、甲公司與乙公司簽訂一份專利實施許可合同，約定乙公司在專利有效期限內獨占實施甲公司的專利技術，并特別約定乙公司不得擅自改進該專利技術。后乙公司根據消費者的反饋意見，在未經甲公司許可的情形下對專利技術做了改進，并對改進技術采取了保密措施。下列哪一說法是正確的？（）A.甲公司有權自己實施該專利技術

B.甲公司無權要求分享改進技術

C.乙公司改進技術侵犯了甲公司的專利權

D.乙公司改進技術屬于違約行為

單選題

【正確答案】 B 【答案解析】《合同法》第三百五十四條規定，當事人可以按照互利的原則，在技術轉讓合同中約定實施專利、使用技術秘密后續改進的技術成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，一方后續改進的技術成果，其他各方無權分享。本題中，盡管乙公司與甲公司簽訂了獨占實施許可合同，且約定乙公司不得擅自改進該專利技術，但是乙公司根據消費者的反饋作出的技術改進，采取了相應的保密措施，因此該改進技術受到法律的保護，甲公司無權要求分享該技術。

2、某出版社出版了一本學術論文集，專門收集國內學者公開發表的關于如何認定和處理侵犯知識產權行為的有關論文或論文摘要。該論文集收錄的論文受我國著作權法保護，其內容選擇和編排具有獨創性。下列哪一說法是正確的？（）

A.被選編入論文集的論文已經發表，故出版社不需征得論文著作權人的同意

B.該論文集屬于學術著作，具有公益性，故出版社不需向論文著作權人支付報酬

C.他人復制該論文集只需征得出版社同意并支付報酬

D.如出版社未經論文著作權人同意而將有關論文收錄，出版社對該論文集仍享有著作權

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A、B錯誤?！吨鳈喾ā返谌鍡l規定，出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產生的作品，應當取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權人和原作品的著作權人許可，并支付報酬。據此可知，出版社需要征得論文著作權人的同意，并支付報酬。《著作權法》第二十二條規定了12種合理使用的情況，不包括公益性學術著作的情況。選項C錯誤?！吨鳈喾ā返谑臈l規定，匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數據或者其他資料，對其內容的選擇或者編排體現獨創性的作品，為匯編作品，其著作權由匯編人享有，但行使著作權時，不得侵犯原作品的著作權。據此可知，出版社匯編的論文集構成匯編作品，出版社對論文集這一匯編作品享有著作權，但如有人復制該論文集，不僅需要經過匯編作品的著作權人出版社的同意并支付報酬，還須經過被匯編的作品（每一篇學術論文）的著作權人同意并支付報酬。選項D正確。根據2010年《著作權法》的立法思路與目的認為，出版社在匯編該論文集時若未經論文的著作權人同意，其行為構成侵權，應承擔相應的侵權責任。但只要其對論文的選擇或者編排體現獨創性，構成匯編作品，出版社對該論文集仍享有著作權。

3、下列哪一選項不屬于侵犯專利權的行為？（）

A.甲公司與專利權人簽訂獨占實施許可合同后，許可其子公司乙公司實施該專利技術

B.獲得強制許可實施權的甲公司許可他人實施該專利技術

C.甲公司銷售不知道是侵犯他人專利的產品并能證明該產品來源合法

D.為提供行政審批所需要的信息，甲公司未經專利權人的同意而制造其專利藥品

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A屬于侵犯專利權的行為?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十五條第一款第（一）項規定，獨占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內，將該專利僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利。據此可知，甲公司無權在合同履行期間許可其子公司乙公司實施該技術。選項B屬于侵犯專利權的行為?！秾＠ā返谖迨鶙l規定，取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權，并且無權允許他人實施。

選項C屬于侵犯專利權的行為?！秾＠ā返谑粭l規定，發明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產品。《專利法》第七十條規定，為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權產品，能證明該產品合法來源的，不承擔賠償責任。據此可知，甲公司銷售不知道是侵犯他人專利的產品并能證明該產品來源合法的，屬于侵犯專利權的行為，但是不承擔賠償責任。選項D不屬于侵犯專利權的行為。《專利法》第六十九條規定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：……

（五）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的。

4、如外國企業在我國申請注冊商標，下列哪一說法是正確的？（）A.應當委托在我國依法成立的律師事務所代理

B.所屬國必須已加入《保護工業產權巴黎公約》 C.所屬國必須已加入世界貿易組織

D.如所屬國商標注冊主管機關曾駁回了其商標注冊申請，該申請在我國仍有可能獲準注冊

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A錯誤?！渡虡朔ā返谑藯l第二款規定，外國人或者外國企業在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應當委托依法設立的商標代理機構辦理。選項B、C錯誤，選項D正確?！渡虡朔ā返谑邨l規定，外國人或者外國企業在中國申請商標注冊的，應當按其所屬國和中華人民共和國簽訂的協議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理。

5、甲的畫作《夢》于1960年發表。1961年3月4日甲去世。甲的唯一繼承人乙于2009年10月發現丙網站長期傳播作品《夢》，且未署甲名。2012年9月1日，乙向法院起訴。下列哪一表述是正確的？（）A.《夢》的創作和發表均產生于我國《著作權法》生效之前，不受該法保護

B.乙的起訴已超過訴訟時效，其勝訴權不受保護

C.乙無權要求丙網站停止實施侵害甲署名權的行為

D.乙無權要求丙網站停止實施侵害甲對該作品的信息網絡傳播權的行為

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】本題考核著作權的保護。選項A錯誤。《著作權法》第60條第1款規定，本法規定的著作權人和出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權利，在本法施行之日尚未超過本法規定的保護期的，依照本法予以保護。選項B錯誤?！蛾P于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規定，侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。選項C錯誤?！吨鳈喾ā返?0條規定，作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。據此可知，《著作權法》對署名權實行永久性保護，因此，著作權人的繼承人有權要求丙網站停止侵害著作權人署名權的行為。選項D正確。《著作權法》第21條第1款規定，公民的作品，其發表權、本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規定的權利的保護期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。據此可知，著作財產權的保護是有期限限制的，自然人作品財產權的保護期截止于自然人死亡后第50年的12月31日，該作品財產權的保護期已過，丙網站可以通過網絡傳播該作品。

6、甲公司開發了一種汽車節能環保技術，并依法獲得了實用新型專利證書。乙公司擬與甲公司簽訂獨占實施許可合同引進該技術，但在與甲公司協商談判過程中，發現該技術在專利申請日前已經屬于現有技術。乙公司的下列哪一做法不合法？（）

A.在該專利技術基礎上繼續開發新技術

B.訴請法院判決該專利無效

C.請求專利復審委員會宣告該專利無效

D.無償使用該技術

單選題

【正確答案】 B 【答案解析】本題考核現有技術。選項A、D中的做法合法?！秾＠ā返?2條第5款規定，現有技術，是指申請日以前在國內外為公眾所知的技術。題干中給出“該技術已屬于現有技術”，那么乙公司在現有技術的基礎上繼續開發新技術或無償使用該現有技術都是合法行為。

選項B中的做法不合法，選項C中的做法合法。《專利法》第45條規定，自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。該法第46條第2款規定，對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。據此可知，請求宣告該專利權無效需要先向專利復審委員會申請，而不能直接向人民法院起訴。

7、甲公司為其生產的啤酒申請注冊了“冬雨之戀”商標，但在使用商標時沒有在商標標識上加注“注冊商標”字樣或注冊標記。下列哪一行為未侵犯甲公司的商標權？（）

A.乙公司誤認為該商標屬于未注冊商標，故在自己生產的啤酒產品上也使用“冬雨之戀”商標

B.丙公司不知某公司假冒“冬雨之戀”啤酒而予以運輸

C.丁飯店將購買的甲公司“冬雨之戀”啤酒倒入自制啤酒桶，自制“俠客”牌散裝啤酒出售

D.戊公司明知某企業生產假冒“冬雨之戀”啤酒而向其出租倉庫

單選題

【正確答案】 B 【答案解析】本題考核商標侵權行為。選項A錯誤。《商標法》第57條第（一）項規定，未經商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標的，屬于侵犯注冊商標專用權的行為。據此可知，乙公司未經甲公司許可，在自己的同一種商品上使用了與甲公司注冊商標相同的商標，即構成侵權。

選項B正確，選項D錯誤。根據《商標法》第57條第（六）項規定，故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權行為的，屬侵犯注冊商標專用權。據此可知，對于明知是侵犯注冊商標專用權的商品而運輸的行為才認定為侵權行為，對于不知情而運輸的行為不認定為侵權行為。而戊公司的行為屬于故意為商標侵權提供便利，故構成共同商標侵權。

選項C錯誤。根據《商標法》第57條第（五）項規定，未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的，屬于侵犯注冊商標專用權的行為。據此可知，丁飯店的行為是將別人的商品貼自己的商標而銷售，屬于反向假冒，構成侵權。

8、甲公司與乙公司簽訂一份專利實施許可合同，約定乙公司在專利有效期限內獨占實施甲公司的專利技術，并特別約定乙公司不得擅自改進該專利技術。后乙公司根據消費者的反饋意見，在未經甲公司許可的情形下對專利技術做了改進，并對改進技術采取了保密措施。下列哪一說法是正確的？（）A.甲公司有權自己實施該專利技術

B.甲公司無權要求分享改進技術

C.乙公司改進技術侵犯了甲公司的專利權

D.乙公司改進技術屬于違約行為

單選題

【正確答案】 B 【答案解析】《合同法》第三百五十四條規定，當事人可以按照互利的原則，在技術轉讓合同中約定實施專利、使用技術秘密后續改進的技術成果的分享辦法。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，一方后續改進的技術成果，其他各方無權分享。本題中，盡管乙公司與甲公司簽訂了獨占實施許可合同，且約定乙公司不得擅自改進該專利技術，但是乙公司根據消費者的反饋作出的技術改進，采取了相應的保密措施，因此該改進技術受到法律的保護，甲公司無權要求分享該技術。

9、某出版社出版了一本學術論文集，專門收集國內學者公開發表的關于如何認定和處理侵犯知識產權行為的有關論文或論文摘要。該論文集收錄的論文受我國著作權法保護，其內容選擇和編排具有獨創性。下列哪一說法是正確的？（）

A.被選編入論文集的論文已經發表，故出版社不需征得論文著作權人的同意

B.該論文集屬于學術著作，具有公益性，故出版社不需向論文著作權人支付報酬

C.他人復制該論文集只需征得出版社同意并支付報酬

D.如出版社未經論文著作權人同意而將有關論文收錄，出版社對該論文集仍享有著作權

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A、B錯誤?！吨鳈喾ā返谌鍡l規定，出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產生的作品，應當取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權人和原作品的著作權人許可，并支付報酬。據此可知，出版社需要征得論文著作權人的同意，并支付報酬。《著作權法》第二十二條規定了12種合理使用的情況，不包括公益性學術著作的情況。選項C錯誤。《著作權法》第十四條規定，匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數據或者其他資料，對其內容的選擇或者編排體現獨創性的作品，為匯編作品，其著作權由匯編人享有，但行使著作權時，不得侵犯原作品的著作權。據此可知，出版社匯編的論文集構成匯編作品，出版社對論文集這一匯編作品享有著作權，但如有人復制該論文集，不僅需要經過匯編作品的著作權人出版社的同意并支付報酬，還須經過被匯編的作品（每一篇學術論文）的著作權人同意并支付報酬。選項D正確。根據2010年《著作權法》的立法思路與目的認為，出版社在匯編該論文集時若未經論文的著作權人同意，其行為構成侵權，應承擔相應的侵權責任。但只要其對論文的選擇或者編排體現獨創性，構成匯編作品，出版社對該論文集仍享有著作權。

10、下列哪一選項不屬于侵犯專利權的行為？（）

A.甲公司與專利權人簽訂獨占實施許可合同后，許可其子公司乙公司實施該專利技術

B.獲得強制許可實施權的甲公司許可他人實施該專利技術

C.甲公司銷售不知道是侵犯他人專利的產品并能證明該產品來源合法

D.為提供行政審批所需要的信息，甲公司未經專利權人的同意而制造其專利藥品

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A屬于侵犯專利權的行為?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十五條第一款第（一）項規定，獨占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內，將該專利僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利。據此可知，甲公司無權在合同履行期間許可其子公司乙公司實施該技術。選項B屬于侵犯專利權的行為?！秾＠ā返谖迨鶙l規定，取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權，并且無權允許他人實施。

選項C屬于侵犯專利權的行為?！秾＠ā返谑粭l規定，發明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產品。《專利法》第七十條規定，為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權產品，能證明該產品合法來源的，不承擔賠償責任。據此可知，甲公司銷售不知道是侵犯他人專利的產品并能證明該產品來源合法的，屬于侵犯專利權的行為，但是不承擔賠償責任。選項D不屬于侵犯專利權的行為?！秾＠ā返诹艞l規定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：……

（五）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的。

11、如外國企業在我國申請注冊商標，下列哪一說法是正確的？（）A.應當委托在我國依法成立的律師事務所代理

B.所屬國必須已加入《保護工業產權巴黎公約》

C.所屬國必須已加入世界貿易組織

D.如所屬國商標注冊主管機關曾駁回了其商標注冊申請，該申請在我國仍有可能獲準注冊

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A錯誤?！渡虡朔ā返谑藯l規定，外國人或者外國企業在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應當委托國家認可的具有商標代理資格的組織代理。選項B、C錯誤，選項D正確?！渡虡朔ā返谑邨l規定，外國人或者外國企業在中國申請商標注冊的，應當按其所屬國和中華人民共和國簽訂的協議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理。

12、甲研究院研制出一種新藥技術，向我國有關部門申請專利后，與乙制藥公司簽訂了專利申請權轉讓合同，并依法向國務院專利行政主管部門辦理了登記手續。下列哪一表述是正確的？（）A.乙公司依法獲得藥品生產許可證之前，專利申請權轉讓合同未生效

B.專利申請權的轉讓合同自向國務院專利行政主管部門登記之日起生效

C.專利申請權的轉讓自向國務院專利行政主管部門登記之日起生效

D.如該專利申請因缺乏新穎性被駁回，乙公司可以不能實現合同目的為由請求解除專利申請權轉讓合同

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】選項A、B錯誤?！逗贤ā返谌偎氖l第一款規定，技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。據此可知，專利申請權轉讓合同屬于技術轉讓合同的一種，《合同法》對其生效條件未作出特別規定。因此，應自雙方達成合意時起生效。選項C正確?！秾＠ā返谑畻l第三款規定，轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。

選項D錯誤。專利申請權轉讓是指專利申請人將國家知識產權局已接收但仍未授權的專利依法轉讓給他人的行為。專利申請權轉讓后，讓與人轉讓的只是受讓人有權針對此專利繼續進行申請的權利，不能從根本上保證受讓人未來一定能夠成為受讓發明創造的專利權人?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十三條第一款規定，專利申請權轉讓合同當事人以專利申請被駁回或者視為撤回為由請求解除合同，該事實發生在專利申請權轉讓之前的，人民法院應當予以支持；發生在轉讓登記之后的，不予支持，但當事人另有約定的除外。

13、甲展覽館委托雕塑家葉某創作了一座巨型雕塑，將其放置在公園入口，委托創作合同中未約定版權歸屬。下列行為中，哪一項不屬于侵犯著作權的行為？（）A.甲展覽館許可乙博物館異地重建完全相同的雕塑

B.甲展覽館仿照雕塑制作小型紀念品向游客出售

C.個體戶馮某仿照雕塑制作小型紀念品向游客出售

D.游客陳某未經著作權人同意對雕塑拍照紀念

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】《著作權法》第十七條規定，受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。據此可知，本題中雕塑的著作權屬于受托人葉某。另外，該法第十條第（五）項規定，復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。本題中，甲展覽館與個體戶馮某的行為侵犯了葉某著作財產權中的復制權。而陳某拍照紀念的行為則沒有侵犯著作權人的人身、財產權利，不屬于侵權行為。

14、甲電視臺經過主辦方的專有授權，對籃球俱樂部聯賽進行了現場直播，包括在比賽休息時舞蹈演員跳舞助興的場面。乙電視臺未經許可截取電視信號進行同步轉播。關于乙電視臺的行為，下列哪一表述是正確的？（）A.侵犯了主辦方對籃球比賽的著作權

B.侵犯了籃球運動員的表演者權

C.侵犯了舞蹈演員的表演者權

D.侵犯了主辦方的廣播組織權

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】選項A、B、D錯誤?！吨鳈喾ā返谌龡l規定，本法所稱的作品，包括以下列形式創作的文學、藝術和自然科學、社會科學、工程技術等作品：

（一）文字作品；

（二）口述作品；

（三）音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術作品；

（四）美術、建筑作品；

（五）攝影作品；

（六）電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品；

（七）工程設計圖、產品設計圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；

（八）計算機軟件；

（九）法律、行政法規規定的其他作品。據此可知，著作權中的作品種類不包括體育競賽表演。因此，乙電視臺的行為也就不可能侵犯主辦方的著作權及運動員的表演者權。但甲電視臺在經過主辦方授權后，合法擁有對籃球聯賽的直播權利，因此享有著作鄰接權中的播放者的權利，乙電視臺未經許可劫取電視信號進行同步轉播的行為侵犯了甲電視臺的播放者的權利。選項C正確。《著作權法》第三十八條第一款第（三）項規定，表演者對其表演享有許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬的權利。根據該法第四十七條第（十）項的規定，未經表演者許可，從現場直播或者公開傳送其現場表演，或者錄制其表演的，屬于對表演者的侵權行為。據此可知，本題中乙電視臺未經許可截取電視信號進行同步轉播的行為侵犯了舞蹈演員的表演者權。

15、甲公司在汽車產品上注冊了“山葉”商標，乙公司未經許可在自己生產的小轎車上也使用“山葉”商標。丙公司不知乙公司使用的商標不合法，與乙公司簽訂書面合同，以合理價格大量購買“山葉”小轎車后售出，獲利100萬元以上。下列哪一說法是正確的？（）A.乙公司的行為屬于仿冒注冊商標

B.丙公司可繼續銷售“山葉”小轎車

C.丙公司應賠償甲公司損失100萬元

D.工商行政管理部門不能對丙公司進行罰款處罰

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A錯誤。仿冒行為不同于假冒行為，仿冒者一般都有自身的企業名稱、注冊商標或者其他標識，但是它們不具備經營被仿冒產品或服務的資格或者能力。為了達到銷售或取得比較高的利潤的目的，就盡可能模糊或隱蔽自身的真實標識，夸大突出被仿冒的商品或服務的標識，以達到混淆的目的。本題中，乙公司未經允許在自己生產的小轎車上使用“山葉”商標的行為屬于假冒注冊商標的行為，而非仿冒注冊商標的行為。選項B錯誤，選項D正確。《商標法》第六十條第二款規定，工商行政管理部門處理時，認定侵權行為成立的，責令立即停止侵權行為，沒收、銷毀侵權商品和主要用于制造侵權商品、偽造注冊商標標識的工具，違法經營額五萬元以上的，可以處違法經營額五倍以下的罰款，沒有違法經營額或者違法經營額不足五萬元的，可以處二十五萬元以下的罰款。對五年內實施兩次以上商標侵權行為或者有其他嚴重情節的，應當從重處罰。銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責令停止銷售。據此可知，對于銷售侵權商品不知情，且能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，應責令停止銷售，但不承擔行政和民事責任。因此，工商行政管理部門應責令丙公司停止銷售，但不能對丙公司進行罰款處罰。選項C錯誤?！渡虡朔ā返诹臈l第二款規定，銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，不承擔賠償責任。據此可知，丙公司雖然構成侵權，但不需要承擔賠償責任。

16、甲、乙合作創作了一部小說，后甲希望出版小說，乙無故拒絕。甲把小說上傳至自己博客并保留了乙的署名。丙未經甲、乙許可，在自己博客中設置鏈接，用戶點擊鏈接可進入甲的博客閱讀小說。丁未經甲、乙許可，在自己博客中轉載了小說。戊出版社只經過甲的許可就出版了小說。下列哪一選項是正確的？（）A.甲侵害了乙的發表權和信息網絡傳播權

B.丙侵害了甲、乙的信息網絡傳播權

C.丁向甲、乙寄送了高額報酬，但其行為仍然構成侵權

D.戊出版社侵害了乙的復制權和發行權

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】選項A、D錯誤?！吨鳈喾▽嵤l例》第九條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。據此可知，甲、乙不能協商一致的，若乙無正當理由，甲可以行使除轉讓以外的其他權利，包括發表權、復制權、發行權、信息網絡傳播權等。因此，甲未侵害乙的發表權和信息網絡傳播權。另外，因甲有權單方許可戊出版社出版該小說，因此，戊出版社也就沒有侵害乙的復制權和發行權。

選項B錯誤。甲自己把小說上傳到自己博客中，丙提供的僅是自動接入鏈接，且用戶點擊閱讀該小說，也是從甲的博客中閱讀的。因此，丙并未侵害甲、乙的信息網絡傳播權。選項C正確。《最高人民法院關于審理侵害信息網絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規定》第三條規定，網絡用戶、網絡服務提供者未經許可，通過信息網絡提供權利人享有信息網絡傳播權的作品、表演、錄音錄像制品，除法律、行政法規另有規定外，人民法院應當認定其構成侵害信息網絡傳播權行為。通過上傳到網絡服務器、設置共享文件或者利用文件分享軟件等方式，將作品、表演、錄音錄像制品置于信息網絡中，使公眾能夠在個人選定的時間和地點以下載、瀏覽或者其他方式獲得的，人民法院應當認定其實施了前款規定的提供行為。

17、甲、乙、丙、丁相約勤工儉學。下列未經著作權人同意使用他人受保護作品的哪一行為沒有侵犯著作權？（）A.甲臨摹知名繪畫作品后廉價出售給路人

B.乙收購一批舊書后廉價出租給同學

C.丙購買一批正版錄音制品后廉價出租給同學

D.丁購買正版音樂CD后在自己開設的小餐館播放

單選題 【正確答案】 B 【答案解析】選項A中的行為侵犯著作權。《著作權法》第二十二條第一款第（十）項規定，對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像的，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。據此可知，除對陳列在室外公共場所的藝術作品可合理使用外，其他臨摹行為侵犯了著作權人的復制權。因此，甲臨摹知名繪畫作品后廉價出售給路人的行為，侵犯了著作權人的發行權。

選項B中的行為未侵犯著作權。根據《著作權法》的規定，出租權的客體僅包括電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品，并不包括文字作品及其載體。選項C中的行為侵犯著作權?！吨鳈喾ā返谒氖邨l第（八）項規定，未經電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的著作權人或者與著作權有關的權利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品的，構成著作權侵權。

選項D中的行為侵犯著作權。表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利，包括現場表演和機械表演。根據《著作權法》和有關商業習慣，作者或音像制品提供商在銷售正版CD時是在行使復制權和發行權，即將作品復制多份并提供給公眾，其交易目的就是使每一位買受人僅獲得一份音樂作品復制件，并僅限于在個人欣賞范圍內使用。因此，在交易CD時雙方所形成的買賣合同，其標的就是單獨一份CD及對其所載作品內容的個人欣賞授權許可，而不包括表演權許可。因此，在背景音樂侵權案件中，即使被告支付了正版CD對價，但其未征得同意并付費即對音樂作品進行公開播放的行為突破了對應的授權權限，構成對表演權的侵權。

18、2010年3月，甲公司將其研發的一種汽車零部件向國家有關部門申請發明專利。該專利申請于2011年9月公布，2013年7月3日獲得專利權并公告。2011年2月，乙公司獨立研發出相同零部件后，立即組織生產并于次月起持續銷售給丙公司用于組裝汽車。2012年10月，甲公司發現乙公司的銷售行為。2015年6月，甲公司向法院起訴。下列哪一選項是正確的？（）

A.甲公司可要求乙公司對其在2013年7月3日以前實施的行為支付賠償費用

B.甲公司要求乙公司支付適當費用的訴訟時效已過

C.乙公司侵犯了甲公司的專利權

D.丙公司沒有侵犯甲公司的專利權

單選題

【正確答案】 C 【答案解析】選項A錯誤?！秾＠ā返谑龡l規定，發明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發明的單位或者個人支付適當的費用。本案中，2013年7月3日以前，甲公司尚未獲得專利權，其無權要求乙公司對其在2013年7月3日以前實施的行為支付賠償費用。但甲公司可以要求乙公司對其在2013年7月3日以前實施的行為支付適當費用。選項B錯誤?！秾＠ā返诹藯l第二款規定，發明專利申請公布后至專利權授予前使用該發明未支付適當使用費的，專利權人要求支付使用費的訴訟時效為二年，自專利權人得知或者應當得知他人使用其發明之日起計算，但是，專利權人于專利權授予之日前即已得知或者應當得知的，自專利權授予之日起計算。據此可知，甲公司要求乙公司支付適當費用的訴訟時效自專利權授予之日起計算，即從2013年7月3日起開始計算，至2015年6月尚未超過2年。因此，甲公司要求乙公司支付適當費用的訴訟時效未經過。選項C正確?！秾＠ā返诹艞l第（二）項規定，在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的，不視為侵犯專利權。本案中，2010年3月，甲公司申請發明專利，乙公司于2011年2月起開始生產、銷售相同產品，乙公司是在甲公司專利申請日后開始制造、銷售相同產品的，構成專利權侵權。選項D錯誤。《最高人民法院關于審理侵犯專利權糾紛案件應用法律若干問題的解釋》第十二條第一款規定，將侵犯發明或者實用新型專利權的產品作為零部件，制造另一產品的，人民法院應當認定屬于專利法第十一條規定的使用行為；銷售該另一產品的，人民法院應當認定屬于專利法第十一條規定的銷售行為。據此可知，丙公司也侵犯了甲公司的專利權。

19、佳普公司在其制造和出售的打印機和打印機墨盒產品上注冊了“佳普”商標。下列未經該公司許可的哪一行為侵犯了“佳普”注冊商標專用權？（）

A.甲在店鋪招牌中標有“佳普打印機專營”字樣，只銷售佳普公司制造的打印機

B.乙制造并銷售與佳普打印機兼容的墨盒，該墨盒上印有乙的名稱和其注冊商標“金興”，但標有“本產品適用于佳普打印機”

C.丙把購買的“佳普”墨盒裝入自己制造的打印機后銷售，該打印機上印有丙的名稱和其注冊商標“東升”，但標有“本產品使用佳普墨盒”

D.丁回收墨水用盡的“佳普”牌墨盒，灌注廉價墨水后銷售

單選題

【正確答案】 D 【答案解析】選項A中的行為未侵權。甲在店鋪招牌中標有“佳普打印機專營”字樣，意在表明其只出售佳普公司制造的打印機，并未表示出其與佳普公司之間存在“授權”、“認證”等聯系的信息，不會讓公眾對商品的來源產生混淆。因此，不構成侵權。若改為“佳普打印機特約（授權）專營”，會讓公眾對商品的來源產生混淆，則構成侵權。

選項B、C中的行為未侵權。乙、丙雖未經佳普公司允許，擅自使用了注冊商標“佳普”，但乙、丙對“佳普”的使用不是商標性使用，而是一種描述性使用。因此，不構成侵權。選項D中的行為構成侵權?！渡虡朔ā返谖迨邨l第（五）項規定，未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的，侵犯注冊商標專用權。據此可知，丁回收墨水用盡的“佳普”牌墨盒，灌注廉價墨水后銷售的行為，侵犯了“佳普”注冊商標專用權。

20、王某創作歌曲《唱來唱去》，張某經王某許可后演唱該歌曲并由花園公司合法制作成錄音制品后發行。下列哪些未經權利人許可的行為屬于侵權行為？（）

A.甲航空公司購買該正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞

B.乙公司購買該正版錄音制品后進行出租

C.丙學生購買正版的錄音制品后用于個人欣賞

D.丁學生購買正版錄音制品試聽后將其上傳到網絡上傳播

多選題

【正確答案】 ABD 【答案解析】選項A正確。甲航空公司的行為侵害了王某的表演權?！吨鳈喾ā返谑畻l第一款第（九）項規定，表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利。據此可知，表演權包括兩種形式，一是公開表演作品的權利；二是用各種手段公開播送作品的表演的權利。后者一般稱作機械表演權。甲航空公司的行為侵犯了王某的這種表演權，因此，甲航空公司的行為屬于侵權行為。注意：甲航空公司的行為并未侵犯表演者和錄音錄像制作者的鄰接權。

選項B正確。根據《著作權法》第三十八條的規定，表演者的鄰接權并不包括出租權，因此，乙公司并未侵犯張某的表演者權。但是，《著作權法》第四十二條第一款規定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。該法第四十七條第（八）項規定，未經電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的著作權人或者與著作權有關的權利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品的，應當根據情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任。通過上述規定可知，出租權并不隨著錄音錄像作品的所有權轉移而轉移，而是歸屬于錄音錄像制作者。因此，乙公司侵犯了錄音錄像制作者的出租權。選項C錯誤?！吨鳈喾ā返诙l第一款第（一）項規定，為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經發表的作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。該條第2款規定，前款規定適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權利的限制。據此可知，丙的行為屬于《著作權法》中規定的合理使用，未侵犯王某、張某、花園公司的著作權或者鄰接權。選項D正確?！吨鳈喾ā返谒氖藯l第（四）項規定，未經錄音錄像制作者許可，復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，構成侵權。結合《著作權法》第42條的規定可知，未經許可通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品的行為屬于侵權行為。因此，丁的行為侵犯了錄音錄像制作者的鄰接權。

21、居住在A國的我國公民甲創作一部英文小說，乙經許可將該小說翻譯成中文小說，丙經許可將該翻譯的中文小說改編成電影文學劇本，并向丁雜志社投稿。下列哪些說法是錯誤的？（）A.甲的小說必須在我國或A國發表才能受我國著作權法保護

B.乙翻譯的小說和丙改編的電影文學劇本均屬于演繹作品

C.丙只需征得乙的同意并向其支付報酬

D.丁雜志社如要使用丙的作品還應當分別征得甲、乙的同意，但只需向丙支付報酬

多選題

【正確答案】 ACD 【答案解析】選項A說法錯誤?！吨鳈喾ā返诙l第一款規定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。據此可知，甲的小說無論是否發表，均受我國著作權法的保護。

選項B說法正確。演繹作品，又稱派生作品，是指在已有作品的基礎上，經過改編、翻譯、注釋、整理等創造性勞動而產生的作品。因此，乙翻譯的小說和丙改編的電影文學劇本均屬于演繹作品。選項C說法錯誤?！吨鳈喾ā返谑l規定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品，其著作權由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權。因此，丙將翻譯的中文小說改編成電影文學劇本時，不僅要征得乙的同意并向其支付報酬，還要征得甲的同意并向其支付報酬。選項D說法錯誤?！吨鳈喾ā返谌鍡l規定，出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產生的作品，應當取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權人和原作品的著作權人許可，并支付報酬。據此可知，丁雜志社不僅要向丙支付報酬，還應向甲、乙支付報酬。

22、工程師王某在甲公司的職責是研發電腦鼠標。下列哪些說法是錯誤的？（）A.王某利用業余時間研發的新鼠標的專利申請權屬于甲公司

B.如王某沒有利用甲公司物質技術條件研發出新鼠標，其專利申請權屬于王某

C.王某主要利用了單位物質技術條件研發出新型手機，其專利申請權屬于王某

D.如王某辭職后到乙公司研發出新鼠標，其專利申請權均屬于乙公司

多選題

【正確答案】 BCD 【答案解析】《專利法》第六條第一款規定，執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造。職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人?！秾＠▽嵤┘殑t》第十二條規定，專利法第六條所稱執行本單位的任務所完成的職務發明創造，是指：

（一）在本職工作中作出的發明創造；

（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發明創造；

（三）退職、退休或者調動工作后1年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發明創造。

專利法第六條所稱本單位，包括臨時工作單位；專利法第六條所稱本單位的物質技術條件，是指本單位的資金、設備、零部件、原材料或者不對外公開的技術資料等。

選項A說法正確。王某是甲公司負責研發電腦鼠標的工程師，其在公司的職責就是研發電腦鼠標，因此，即便其是利用業余時間研發的新電腦鼠標，也屬于在本職工作中作出的發明創造。該發明創造屬于職務發明，專利申請權屬于甲公司。

選項B說法錯誤。王某是甲公司負責研發電腦鼠標的工程師，其在公司的職責就是研發電腦鼠標，即便其沒有利用公司的資金、設備、零部件等技術條件，但其也無法避免的會利用到其在工作中從公司內部了解到的技術資料。因此，其研發出的新的電腦鼠標，依然屬于職務發明，該發明的專利申請權屬于甲公司，而非屬于王某。

選項C說法錯誤。王某主要利用了單位物質技術條件研發出的新型手機屬于職務發明，其專利申請權屬于甲公司，而非屬于王某。

選項D說法錯誤。如果王某辭職后應聘到乙公司，一年內在乙公司研發出新鼠標，則該新鼠標的專利申請權屬于甲公司，而非屬于乙公司。

23、甲公司將其生產的白酒獨創性地取名為“逍遙樂”，并在該酒的包裝、裝潢和廣告中突出宣傳酒名，致“逍遙樂”被消費者熟知，聲譽良好。乙公司知道甲公司沒有注冊“逍遙樂”后，將其作為自己所產白酒的商標使用并搶先注冊。該商標注冊申請經商標局初步審定并公告。下列哪些說法是錯誤的？（）A.甲公司有權在異議期內向商標局提出異議，反對核準乙公司的注冊申請

B.如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權主張先用權

C.如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權向商標局請求撤銷該商標

D.甲公司有權向法院起訴請求乙公司停止使用并賠償損失

多選題

【正確答案】 CD 【答案解析】選項A說法正確?！渡虡朔ā返谌龡l規定，對初步審定公告的商標，自公告之日起三個月內，在先權利人、利害關系人認為違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規定的，或者任何人認為違反本法第十條、第十一條、第十二條規定的，可以向商標局提出異議。公告期滿無異議的，予以核準注冊，發給商標注冊證，并予公告。據此可知，甲公司有權在異議期內向商標局提出異議，反對核準乙公司的注冊申請。選項B說法正確?！渡虡朔ā返谖迨艞l第三款規定，商標注冊人申請商標注冊前，他人已經在同一種商品或者類似商品上先于商標注冊人使用與注冊商標相同或者近似并有一定影響的商標的，注冊商標專用權人無權禁止該使用人在原使用范圍內繼續使用該商標，但可以要求其附加適當區別標識。據此可知，新《商標法》增加了商標先用權制度的規定。本題中，在乙公司申請“逍遙樂”注冊商標前，甲公司已經在白酒上使用“逍遙樂”商標，并且被消費者熟知，因此，如“逍遙樂”被乙公司核準注冊，甲公司有權主張先用權。選項C說法錯誤。《商標法》第四十五條第一款規定，已經注冊的商標，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規定的，自商標注冊之日起五年內，在先權利人或者利害關系人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。該法第三十二條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。據此可知，甲公司可以向商標評審委員會請求宣告該注冊商標無效，而不是向商標局請求撤銷該商標。

選項D說法錯誤。本題中，甲公司的“逍遙樂”屬于有影響的未注冊商標，可阻止他人搶注，但卻并不享有注冊商標所擁有的權利，不能受到如注冊商標那樣的法律保護。因此甲公司無權訴請法院要求乙公司停止使用并賠償損失。【提示】本題原司法部答案是BCD，現根據新修訂的商標法的規定，本題答案是CD。

24、甲公司委托乙公司開發印刷排版系統軟件，付費20萬元，沒有明確約定著作權的歸屬。后甲公司以高價向善意的丙公司出售了該軟件的復制品。丙公司安裝使用5年后，乙公司訴求丙公司停止使用并銷毀該軟件。下列哪些表述是正確的？（）

A.該軟件的著作權屬于甲公司

B.乙公司的起訴已超過訴訟時效

C.丙公司可不承擔賠償責任

D.丙公司應停止使用并銷毀該軟件

多選題

【正確答案】 CD 【答案解析】本題考核著作權的歸屬、著作權的保護。選項A錯誤?！吨鳈喾ā返?7條規定，受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。據此可知，該軟件的著作權屬于受托的乙公司。選項B錯誤。《關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規定，侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。據此可知，丙公司的侵權行為一直在持續，乙公司的起訴沒有超過訴訟時效。選項C、D正確?！队嬎銠C軟件保護條例》第30條規定，軟件的復制品持有人不知道也沒有合理理由應當知道該軟件是侵權復制品的，不承擔賠償責任；但是，應當停止使用、銷毀該侵權復制品。如果停止使用并銷毀該侵權復制品將給復制品使用人造成重大損失的，復制品使用人可以在向軟件著作權人支付合理費用后繼續使用。

25、范某的下列有關骨科病預防與治療方面研究成果中，哪些可在我國申請專利？（）A.發現了導致骨癌的特殊遺傳基因

B.發明了一套幫助骨折病人盡快康復的理療器械

C.發明了如何精確診斷股骨頭壞死的方法

D.發明了一種高效治療軟骨病的中藥制品

多選題

【正確答案】 BD 【答案解析】本題考核專利法的保護范圍。《專利法》第25條規定，對下列各項，不授予專利權：

（一）科學發現；

（二）智力活動的規則和方法；

（三）疾病的診斷和治療方法；

（四）動物和植物品種；

（五）用原子核變換方法獲得的物質；

（六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。對前款第（四）項所列產品的生產方法，可以依照本法規定授予專利權。

26、甲公司生產“美多”牌薰衣草保健枕，“美多”為注冊商標，薰衣草為該枕頭的主要原料之一。其產品廣告和包裝上均突出宣傳“薰衣草”，致使“薰衣草”保健枕被消費者熟知，其他廠商也推出“薰衣草”保健枕。后“薰衣草”被法院認定為馳名商標。下列哪些表述是正確的？（）A.甲公司可在一種商品上同時使用兩件商標

B.甲公司對“美多”享有商標專用權，對“薰衣草”不享有商標專用權

C.法院對馳名商標的認定可寫入判決主文

D.“薰衣草”敘述了該商品的主要原料，不能申請注冊

多選題

【正確答案】 AB 【答案解析】本題考核商標注冊條件、馳名商標。選項A正確。《商標法》和《商標法實施條例》對同一件商品使用兩個以上的注冊商標并沒有作出禁止性的規定。法律、法規沒有禁止，且這種使用不違反商標法的立法精神，因此是允許的。

選項B正確。甲公司注冊的商標是“美多”，而不是“薰衣草”。因此，其對“美多”享有商標專用權，對“薰衣草”不享有商標專用權。選項C錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理涉及馳名商標保護的民事糾紛案件應用法律若干問題的解釋》第13條規定，在涉及馳名商標保護的民事糾紛案件中，人民法院對于商標馳名的認定，僅作為案件事實和判決理由，不寫入判決主文；以調解方式審結的，在調解書中對商標馳名的事實不予認定。選項D錯誤?！渡虡朔ā返?1條規定，下列標志不得作為商標注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；

（三）其他缺乏顯著特征的。前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。據此可知，“薰衣草”雖然是主要敘述了該商品的主要原料而缺乏顯著性，但經過長期使用，已經取得了顯著性，取得顯著性之后可以申請注冊。

27、王某創作歌曲《唱來唱去》，張某經王某許可后演唱該歌曲并由花園公司合法制作成錄音制品后發行。下列哪些未經權利人許可的行為屬于侵權行為？（）

A.甲航空公司購買該正版錄音制品后在飛機上播放供乘客欣賞

B.乙公司購買該正版錄音制品后進行出租

C.丙學生購買正版的錄音制品后用于個人欣賞

D.丁學生購買正版錄音制品試聽后將其上傳到網絡上傳播

多選題

【正確答案】 ABD 【答案解析】選項A正確。甲航空公司的行為侵害了王某的表演權?！吨鳈喾ā返谑畻l第一款第（九）項規定，表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利。據此可知，表演權包括兩種形式，一是公開表演作品的權利；二是用各種手段公開播送作品的表演的權利。后者一般稱作機械表演權。甲航空公司的行為侵犯了王某的這種表演權，因此，甲航空公司的行為屬于侵權行為。注意：甲航空公司的行為并未侵犯表演者和錄音錄像制作者的鄰接權。

選項B正確。根據《著作權法》第三十八條的規定，表演者的鄰接權并不包括出租權，因此，乙公司并未侵犯張某的表演者權。但是，《著作權法》第四十二條第一款規定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。該法第四十七條第（八）項規定，未經電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的著作權人或者與著作權有關的權利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品的，應當根據情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任。通過上述規定可知，出租權并不隨著錄音錄像作品的所有權轉移而轉移，而是歸屬于錄音錄像制作者。因此，乙公司侵犯了錄音錄像制作者的出租權。選項C錯誤?！吨鳈喾ā返诙l第一款第（一）項規定，為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經發表的作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。該條第2款規定，前款規定適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權利的限制。據此可知，丙的行為屬于《著作權法》中規定的合理使用，未侵犯王某、張某、花園公司的著作權或者鄰接權。選項D正確?！吨鳈喾ā返谒氖藯l第（四）項規定，未經錄音錄像制作者許可，復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，構成侵權。結合《著作權法》第42條的規定可知，未經許可通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品的行為屬于侵權行為。因此，丁的行為侵犯了錄音錄像制作者的鄰接權。

28、居住在A國的我國公民甲創作一部英文小說，乙經許可將該小說翻譯成中文小說，丙經許可將該翻譯的中文小說改編成電影文學劇本，并向丁雜志社投稿。下列哪些說法是錯誤的？（）A.甲的小說必須在我國或A國發表才能受我國著作權法保護

B.乙翻譯的小說和丙改編的電影文學劇本均屬于演繹作品

C.丙只需征得乙的同意并向其支付報酬

D.丁雜志社如要使用丙的作品還應當分別征得甲、乙的同意，但只需向丙支付報酬

多選題

【正確答案】 ACD 【答案解析】選項A說法錯誤?！吨鳈喾ā返诙l第一款規定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。據此可知，甲的小說無論是否發表，均受我國著作權法的保護。

選項B說法正確。演繹作品，又稱派生作品，是指在已有作品的基礎上，經過改編、翻譯、注釋、整理等創造性勞動而產生的作品。因此，乙翻譯的小說和丙改編的電影文學劇本均屬于演繹作品。選項C說法錯誤?！吨鳈喾ā返谑l規定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品，其著作權由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權。因此，丙將翻譯的中文小說改編成電影文學劇本時，不僅要征得乙的同意并向其支付報酬，還要征得甲的同意并向其支付報酬。選項D說法錯誤?！吨鳈喾ā返谌鍡l規定，出版改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產生的作品，應當取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權人和原作品的著作權人許可，并支付報酬。據此可知，丁雜志社不僅要向丙支付報酬，還應向甲、乙支付報酬。

29、工程師王某在甲公司的職責是研發電腦鼠標。下列哪些說法是錯誤的？（）A.王某利用業余時間研發的新鼠標的專利申請權屬于甲公司

B.如王某沒有利用甲公司物質技術條件研發出新鼠標，其專利申請權屬于王某

C.王某主要利用了單位物質技術條件研發出新型手機，其專利申請權屬于王某

D.如王某辭職后到乙公司研發出新鼠標，其專利申請權均屬于乙公司

多選題

【正確答案】 BCD 【答案解析】《專利法》第六條第一款規定，執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造。職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人?！秾＠▽嵤┘殑t》第十二條規定，專利法第六條所稱執行本單位的任務所完成的職務發明創造，是指：

（一）在本職工作中作出的發明創造；

（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發明創造；

（三）退職、退休或者調動工作后1年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發明創造。

專利法第六條所稱本單位，包括臨時工作單位；專利法第六條所稱本單位的物質技術條件，是指本單位的資金、設備、零部件、原材料或者不對外公開的技術資料等。

選項A說法正確。王某是甲公司負責研發電腦鼠標的工程師，其在公司的職責就是研發電腦鼠標，因此，即便其是利用業余時間研發的新電腦鼠標，也屬于在本職工作中作出的發明創造。該發明創造屬于職務發明，專利申請權屬于甲公司。

選項B說法錯誤。王某是甲公司負責研發電腦鼠標的工程師，其在公司的職責就是研發電腦鼠標，即便其沒有利用公司的資金、設備、零部件等技術條件，但其也無法避免的會利用到其在工作中從公司內部了解到的技術資料。因此，其研發出的新的電腦鼠標，依然屬于職務發明，該發明的專利申請權屬于甲公司，而非屬于王某。

選項C說法錯誤。王某主要利用了單位物質技術條件研發出的新型手機屬于職務發明，其專利申請權屬于甲公司，而非屬于王某。

選項D說法錯誤。如果王某辭職后應聘到乙公司，一年內在乙公司研發出新鼠標，則該新鼠標的專利申請權屬于甲公司，而非屬于乙公司。

30、甲公司將其生產的白酒獨創性地取名為“逍遙樂”，并在該酒的包裝、裝潢和廣告中突出宣傳酒名，致“逍遙樂”被消費者熟知，聲譽良好。乙公司知道甲公司沒有注冊“逍遙樂”后，將其作為自己所產白酒的商標使用并搶先注冊。該商標注冊申請經商標局初步審定并公告。下列哪些說法是錯誤的？（）A.甲公司有權在異議期內向商標局提出異議，反對核準乙公司的注冊申請

B.如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權主張先用權

C.如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權向商標局請求撤銷該商標 D.甲公司有權向法院起訴請求乙公司停止使用并賠償損失

多選題

【正確答案】 BCD 【答案解析】選項A說法正確。《商標法》第三十條規定，對初步審定的商標，自公告之日起三個月內，任何人均可以提出異議。公告期滿無異議的，予以核準注冊，發給商標注冊證，并予公告。據此可知，甲公司有權在異議期內向商標局提出異議，反對核準乙公司的注冊申請。

選項B說法錯誤。商標先用權，是指在別人申請注冊商標之前，自己非以不正當競爭的目的，已將與別人申請注冊的商標相同或近似的商標使用于其指定商品相同或類似的商品之上，當別人申請時，該商標作為與自己業務有關的商標已馳名，在此情況下，自己有權繼續使用該商標。我國現行《商標法》中沒有關于商標先用權的規定，因此，甲公司無權主張先用權。選項C說法錯誤?！渡虡朔ā返谒氖粭l第二款規定，已經注冊的商標，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。該法第三十一條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。據此可知，甲公司應向商標評審委員會請求撤銷該商標，而不是向商標局請求撤銷該商標。

選項D說法錯誤。對注冊商標存在爭議，按我國《商標法》的規定，必須首先請求商標評審委員會予以撤銷，對于維持或者撤銷的裁定，當事人可以向人民法院起訴商標評審委員會。而無權直接向法院起訴乙，要求乙公司停止使用并賠償損失。

31、甲創作了一首歌曲《紅蘋果》，乙唱片公司與甲簽訂了專有許可合同，在聘請歌星丙演唱了這首歌曲后，制作成錄音制品（CD）出版發行。下列哪些行為屬于侵權行為？（）A.某公司未經許可翻錄該CD后銷售，向甲、乙、丙寄送了報酬

B.某公司未經許可自聘歌手在錄音棚中演唱了《紅蘋果》并制作成DVD銷售，向甲寄送了報酬

C.某商場購買CD后在營業時間作為背景音樂播放，經過甲許可并向其支付了報酬

D.某電影公司將CD中的聲音作為電影的插曲使用，只經過了甲許可

多選題

【正確答案】 AD 【答案解析】選項A正確?！吨鳈喾ā返谒氖l規定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利。被許可人復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬。據此可知，某公司翻錄錄音制品應當取得著作權人甲、錄音制作者乙唱片公司和演唱者丙的許可。選項B錯誤?！吨鳈喾ā返谒氖畻l第三款規定，錄音制作者使用他人已經合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，可以不經著作權人許可，但應當按照規定支付報酬；著作權人聲明不許使用的不得使用。據此可知，選項B中某公司的行為不構成侵權。選項C錯誤?！吨鳈喾ā返谒氖l第二款規定，被許可人復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬。據此可知，某商場將購買的CD作為背景音樂播放，需要經過甲的許可并向其支付報酬，且該商場也依法這樣做了，因此不構成侵權。選項D正確。《著作權法》第四十二條第一款規定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利。該法第四十八條第（四）項規定，未經錄音錄像制作者許可，復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，本法另有規定的除外，構成侵權。據此可知，電影公司將CD中的聲音作為插曲等使用方式需要經過乙唱片公司的許可，否則屬于侵權行為。

32、中國甲公司的一項發明在中國和A國均獲得了專利權。中國的乙公司與甲公司簽訂了中國地域內的專利獨占實施合同。A國的丙公司與甲公司簽訂了在A國地域內的專利普通實施合同并制造專利產品，A國的丁公司與乙公司簽訂了在A國地域內的專利普通實施合同并制造專利產品。中國的戊公司、庚公司分別從丙公司和丁公司進口這些產品到中國使用。下列哪些說法是正確的？（）A.甲公司應向乙公司承擔違約責任

B.乙公司應向甲公司承擔違約責任

C.戊公司的行為侵犯了乙公司的專利獨占實施權

D.庚公司的行為侵犯了甲公司的專利權

多選題

【正確答案】 BD 【答案解析】選項A錯誤，選項B正確。獨占實施許可，是指許可方（專利權人）授予被許可方(受讓方、接產企業）在許可合同所規定的期限、地區或領域內，對所許可的專利技術具有獨占性實施權。許可方不再將該項專利技術的同一實施內容許可給第三方，許可方本人也不能在上述的期限、地區或領域內實施該項專利技術。普通實施許可，是指許可方授予被許可方在許可合同所規定的期限、地區或工業領域內制造、使用或銷售已許可的專利產品或技術，同時，許可方不僅保留在上述同一范圍內自己實施該項許可專利的權利，而且還保留再授予第三方在上述同一范圍或不同范圍內實施該項許可專利的權利。本題中，甲公司授權乙公司在中國地域內享有獨占實施合同，同時甲公司有權授予丙公司在A國地域范圍內實施普通許可的權利，但乙公司并非專利權人，不享有授權丁公司在A國地域范圍內實施專利普通實施許可合同制造專利產品的權利。選項C錯誤，選項D正確。《專利法》第十一條第一款規定，發明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。本題中，乙公司享有在中國領域內獨占實施許可的權利，丁公司因乙公司違法授權，并不享有生產專利產品的權利。庚公司進口專利產品侵害了甲公司的專利權。

33、甲公司是《保護工業產權巴黎公約》成員國A國的企業，于2012年8月1日向A國在牛奶產品上申請注冊“白雪”商標被受理后，又于2013年5月30日向我國商標局申請注冊“白雪”商標，核定使用在牛奶、糕點和食品容器這三類商品上。下列哪些說法是錯誤的？（）

A.甲公司應委托依法設立的商標代理機構代理申請商標注冊

B.甲公司必須提出三份注冊申請，分別在三類商品上申請注冊同一商標

C.甲公司可依法享有優先權

D.如商標局在異議程序中認定“白雪”商標為馳名商標，甲公司可在其牛奶包裝上使用“馳名商標”字樣

多選題

【正確答案】 BCD 【答案解析】選項A說法正確?！渡虡朔ā返谑藯l第二款規定，外國人或者外國企業在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應當委托依法設立的商標代理機構辦理。選項B說法錯誤。《商標法》第二十二條第二款規定，商標注冊申請人可以通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標。

選項C說法錯誤?！渡虡朔ā返诙鍡l第一款規定，商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。選項D說法錯誤?！渡虡朔ā返谑臈l第五款規定，生產、經營者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業活動中。

34、應出版社約稿，崔雪創作完成一部兒童題材小說《森林之歌》。為吸引兒童閱讀，增添小說離奇色彩，作者使用筆名“吹雪”，特意將小說中的狗熊寫成三只腿的動物。出版社編輯在核稿和編輯過程中，認為作者有筆誤，直接將“吹雪”改為“崔雪”、將狗熊改寫成四只腿的動物。出版社將《森林之歌》批發給書店銷售。下列哪些說法是正確的？（）A.出版社侵犯了作者的修改權

B.出版社侵犯了作者的保護作品完整權

C.出版社侵犯了作者的署名權

D.書店侵犯了作者的發行權

多選題

【正確答案】 ABC 【答案解析】選項A正確。修改權，是指修改或授權他人修改作品的權利。作品表達了作者的思想、情感和觀點，公之于眾后會直接影響社會公眾對作者人格的評價，因而法律賦予作者修改權是對作者人格的尊重。修改通常是指對內容的修改，報社、雜志社進行的不影響作品內容的文字性刪節不屬修改權控制的范圍，可以不經作者同意。但對內容的修改，必須征得作者同意。本案中，出版社未經作者同意，擅自將小說的內容（狗熊寫成三只腿的動物）進行修改（改為狗熊寫成四只腿的動物），侵犯了作者的修改權。

選項B正確。保護作品完整權，是指保護作品不受歪曲、篡改的權利。作品是作者思想的反映，也是作者人格的延伸。歪曲、篡改作品不僅損害作品的價值，而且直接影響作者的聲譽，因而法律禁止任何人以任何方式歪曲和篡改作品。本案中，出版社未經作者同意，擅自對作品進行篡改，侵犯了作者的保護作品完整權。選項C正確。署名權，是指表明作者身份，在作品上署名的權利。其具體內容包括：（1）決定是否在作品上署名；（2）決定署名的方式，如署真名、筆名；（3）決定署名的順序；（4）禁止未參加創作的人在作品上署名；（5）禁止他人假冒署名，即有權禁止他人盜用自己的姓名或筆名在他人作品上署名。因此，作者有權決定在自己作品上署筆名，出版社未經作者同意，擅自將作者的筆名改為真名的，侵犯了作者的署名權。

選項D錯誤。發行權，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權利。本案中，作者崔雪應出版社約稿出書就是為了銷售。因此，書店從出版社批發《森林之歌》銷售的行為并未侵犯作者的發行權。

35、甲公司獲得一項智能手機顯示屏的發明專利權后，將該技術以在中國大陸獨占許可方式許可給乙公司實施。乙公司付完專利使用費并在銷售含有該專利技術的手機過程中，發現丙公司正在當地電視臺做廣告宣傳具有相同專利技術的手機，便立即通知甲公司起訴丙公司。法院受理該侵權糾紛后，丙公司在答辯期內請求宣告專利無效。下列哪些說法是錯誤的？（）

A.乙公司獲得的專利使用權是債權，在不通知甲公司的情況下不能直接起訴丙公司

B.專利無效宣告前，丙公司侵犯了專利實施權中的銷售權

C.如專利無效，則專利實施許可合同無效，甲公司應返還專利使用費

D.法院應中止專利侵權案件的審理

多選題

【正確答案】 ABCD 【答案解析】選項A說法錯誤。根據《最高人民法院關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規定》第一條的規定，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提起訴訟，排他實施許可的被許可人在專利權人不起訴的情況下，可以提起訴訟。本案中，乙公司是獨占實施許可合同的被許可人，其有權在不通知甲公司的情況下直接起訴丙公司。

選項B說法錯誤。本案中，丙公司還處于廣告宣傳階段，還未實際銷售侵權產品。因此，在專利無效宣告前，丙公司尚未侵犯專利實施權中的銷售權，而是侵犯的專利實施權中的許諾銷售權。選項C說法錯誤。《專利法》第四十七條第二款規定，宣告專利權無效的決定，對在宣告專利權無效前人民法院作出并已執行的專利侵權的判決、調解書，已經履行或者強制執行的專利侵權糾紛處理決定，以及已經履行的專利實施許可合同和專利權轉讓合同，不具有追溯力。但是因專利權人的惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。據此可知，即便專利無效，甲公司已經收取的專利使用費也無需返還。選項D說法錯誤。《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第十一條規定，人民法院受理的侵犯發明專利權糾紛案件或者經專利復審委員會審查維持專利權的侵犯實用新型、外觀設計專利權糾紛案件，被告在答辯期間內請求宣告該項專利權無效的，人民法院可以不中止訴訟。據此可知，法院可以不中止專利糾紛案件的審理。

36、河川縣盛產荔枝，遠近聞名。該縣成立了河川縣荔枝協會，申請注冊了“河川”商標，核定使用在荔枝商品上，許可本協會成員使用。加入該荔枝協會的農戶將有“河川”商標包裝的荔枝批發給盛聯超市銷售。超市在銷售該批荔枝時，在荔枝包裝上還加貼了自己的注冊商標“盛聯”。下列哪些說法是正確的？（）

A.“河川”商標是集體商標

B.“河川”商標是證明商標

C.“河川”商標使用了縣級以上行政區劃名稱，應被宣告無效

D.盛聯超市的行為沒有侵犯商標權

多選題

【正確答案】 AD 【答案解析】選項A正確，選項B錯誤?！渡虡朔ā返谌龡l第二、三款規定，本法所稱集體商標，是指以團體、協會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。本法所稱證明商標，是指由對某種商品或者服務具有監督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。據此可知，“河川”商標是集體商標，而非證明商標。選項C錯誤。《商標法》第十條第二款規定，縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經注冊的使用地名的商標繼續有效。據此可知，地名可以作為集體商標注冊。因此，“河川”商標不應被宣告無效。

選項D正確。商標權用盡原則，指的是商標權產品如經商標權人或經其同意的許可人以合法的方式銷售或轉賣，商標權利人就不再享有商標權，無權禁止他人在市場上再次銷售或使用該產品。依據商標權用盡原則，盛聯超市的行為沒有侵犯商標權。

2016

15．奔馬公司就其生產的一款高檔轎車造型和顏色組合獲得了外觀設計專利權，又將其設計的“飛天神馬”造型注冊為汽車的立體商標，并將該造型安裝在車頭。某車行應車主陶某請求，將陶某低價位的舊車改裝成該高檔轎車的造型和顏色，并從報廢的轎車上拆下“飛天神馬”標志安裝在改裝車上。陶某使用該改裝車提供專車服務，收費高于普通轎車。關于上述行為，下列哪一說法是錯誤的？

A．陶某的行為侵犯了奔馬公司的專利權 B．車行的行為侵犯了奔馬公司的專利權

C．陶某的行為侵犯了奔馬公司的商標權 D．車行的行為侵犯了奔馬公司的商標權

16．W研究所設計了一種高性能發動機，在我國和《巴黎公約》成員國L國均獲得了發明專利權，并分別給予甲公司在我國、乙公司在L國的獨占實施許可。下列哪一行為在我國構成對該專利的侵權？

A．在L國購買由乙公司制造銷售的該發動機，進口至我國銷售

B．在我國購買由甲公司制造銷售的該發動機，將發動機改進性能后銷售

C．在我國未經甲公司許可制造該發動機，用于各種新型汽車的碰撞實驗，以測試車身的防撞性能

D．在L國未經乙公司許可制造該發動機，安裝在L國客運公司汽車上，該客車曾臨時通過我國境內

多項選擇

62．著作權人Y認為網絡服務提供者Z的服務所涉及的作品侵犯了自己的信息網絡傳播權，向Z提交書面通知要求其刪除侵權作品。對此，下列哪些選項是正確的？

A．Y的通知書應當包含該作品構成侵權的初步證明材料

B．Z接到書面通知后，可在合理時間內刪除涉嫌侵權作品，同時將通知書轉送提供該作品的服務對象

C．服務對象接到Z轉送的書面通知后，認為提供的作品未侵犯Y的權利的，可以向Z提出書面說明，要求恢復被刪除作品

D．Z收到服務對象的書面說明后應即恢復被刪除作品，同時將服務對象的說明轉送Y的，則Y不得再通知Z刪除該作品

63．甲作曲、乙填詞，合作創作了歌曲《春風來》。甲擬將該歌曲授權歌星丙演唱，乙堅決反對。甲不顧反對，重新填詞并改名為《秋風起》，仍與丙簽訂許可使用合同，并獲報酬10萬元。對此，下列哪些選項是正確的？

A．《春風來》的著作權由甲、乙共同享有

B．甲侵害了《春風來》歌曲的整體著作權

C．甲、丙簽訂的許可使用合同有效

D．甲獲得的10萬元報酬應合理分配給乙

第三篇：知識產權法司法考試歷年真題及答案解析范文

一、單項選擇：

16.某詩人署名“漫動的音符”，在甲網站發表題為“天堂向左”的詩作，乙出版社的《現代詩集》收錄該詩，丙教材編寫單位將該詩作為范文編入《語文》教材，丁文學網站轉載了該詩。下列哪一說法是正確的？（）（2011年卷三單選第16題

A.該詩人在甲網站署名方式不合法

B.“天堂向左”在《現代詩集》中被正式發表

C.丙可以不經該詩人同意使用“天堂向左”，但應當按照規定支付報酬

D.丁網站未經該詩人和甲網站同意而轉載，構成侵權行為

【答案】C

【考點】著作權的保護

【解析】選項A錯誤?！吨鳈喾ā返谑畻l第一款第（二）項規定，署名權，即表明作者身份，在作品上署名的權利。其具體內容包括：（1）決定是否在作品上署名；（2）決定署名的方式，如署真名、筆名；（3）決定署名的順序；（4）禁止未參加創作的人在作品上署名；（5）禁止他人假冒署名，即有權禁止他人盜用自己的姓名或筆名在他人作品上署名。本題中，詩人對自己的作品享有署名權，且有權決定署名的方式，即署名“漫動的音符”是合法的。

選項B錯誤?！吨鳈喾ā返谑畻l第一款第（一）項規定，發表權，即決定作品是否公之于眾的權利?！肮诒姟笔侵钢鳈嗳俗孕谢蚪浿鳈嗳嗽S可將作品向不特定的人公開，但不以公眾知曉為條件。本題中，詩人將自己創作的“天堂向左”的詩作在甲網站上公之于眾的行為就是在行使發表權，該作品在甲網站上公開就已經被正式發表了。

選項C正確?！吨鳈喾ā返诙龡l第一款規定，為實施九年制義務教育和國家教育規劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經著作權人許可，在教科書中匯編已經發表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術作品、攝影作品，但應當按照規定支付報酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。據此可知，丙教材編寫單位可以不經該詩人同意使用“天堂向左”，但應當按照規定支付報酬。

選項D錯誤。首先，選項D本身說法錯誤，這里不需要經過甲網站同意，因為甲網站對該詩作不享有著作權。關于是否要經過詩人的同意，根據《最高人民法院關于審理涉及計算機網絡著作權糾紛案件適用法律若干問題的解釋（2000）》第三條規定，已在報刊上刊登或者網絡上傳播的作品，除著作權人聲明或者報社、期刊社、網絡服務提供者受著作權人委托聲明不得轉載、摘編的以外，在網絡進行轉載、摘編并按有關規定支付報酬、注明出處的，不構成侵權。但轉載、摘編作品超過有關報刊轉載作品范圍的，應當認定為侵權。本題中，該詩人未聲明不得轉載，甲網站也未得到該詩人的委托聲明不得轉載。因此，丁網站可以在未經該詩人和甲網站同意的情況下轉載，但需要在轉載時向該詩人支付報酬、注明出處。但該司法解釋在2006年已被修改，其中第三條已被廢止，但該條被廢止不代表未經許可的轉載行為一律認定為侵權。并且，在實踐中多參照《著作權法》第二十二條第（四）項的規定，即若無禁止轉載、摘編的聲明，可以不經過同意而直接轉載，只需支付報酬，注明出處。

17.甲公司開發出一項發動機關鍵部件的技術，大大減少了汽車尾氣排放。乙公司與甲公司簽訂書面合同受讓該技術的專利申請權后不久，將該技術方案向國家知識產權局同時申請了發明專利和實用新型專利。下列哪一說法是正確的？（）（2011年卷三單選第17題）

A.因該技術轉讓合同未生效，乙公司無權申請專利

B.因尚未依據該技術方案制造出產品，乙公司無權申請專利

C.乙公司獲得專利申請權后，無權就同一技術方案同時申請發明專利和實用新型專利

D.乙公司無權就該技術方案獲得發明專利和實用新型專利

【答案】D

【考點】專利申請權的轉讓

【解析】選項A錯誤?！秾＠ā返谑畻l第三款規定，轉讓專利申請權或者專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。據此可知，甲公司與乙公司之間的專利申請權轉讓合同自簽訂之日起生效，但是專利申請權自登記之日起生效。

選項B錯誤。乙公司受讓專利申請權后，無論是否已經依據該技術方案制造出產品，都可以就該技術向國家知識產權局申請專利。

選項C錯誤，選項D正確。乙公司獲得專利申請權后，可以就該技術方案同時申請發明專利和實用新型專利。但是最終乙公司無權就該技術方案同時獲得發明專利和實用新型專利?！秾＠ā返诙l第二款規定，新穎性，是指該發明或者實用新型不屬于現有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。據此可知，發明專利與實用新型專利都要求技術本身具有新穎性，而對發明專利的審查分為初步審查與實質審查，審查周期比較長。如果乙公司同時就該技術申請發明專利和實用新型專利的話，等發明專利進入實質審查時，實用新型專利可能已經被授予了，那么該技術就會成為現有技術，就不再具有新穎性了，也就不會再被授予發明專利了。

18.個體經營戶王小小從事理發服務業，使用“一剪沒”作為未注冊商標長期使用，享有較高聲譽。王小小通過簽訂書面合同許可其同一城區的表妹張薇薇使用“一剪沒”商標從事理發業務。后張薇薇以自己的名義申請“一剪沒”商標使用于理發業務并獲得注冊。下列哪一說法是正確的？（）（2011年卷三單選第18題）

A.該商標使用許可合同自雙方簽字之日起生效

B.該商標使用許可合同應當報商標局備案

C.王小小有權自“一剪沒”注冊之日起5年內請求商標評審委員會撤銷該注冊商標

D.王小小有權自“一剪沒”注冊之日起5年內請求商標局撤銷該注冊商標

【答案】C

【考點】商標權的撤銷

【解析】選項A、B錯誤?！渡虡朔ā返谒氖畻l及《商標法實施條例》第四十三條有關商標許可權的規定是針對“注冊商標”而言的，而本題中王小小的商標是未注冊商標，因此，不適用上述有關注冊商標許可權的相關規定。

選項C正確，選項D錯誤?！渡虡朔ā返谒氖粭l第二款規定，已經注冊的商標，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制?！渡虡朔ā返谌粭l規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。本題中，王小小已經將“一剪沒”作為未注冊商標使用，且在當地有較高聲譽，張薇薇以自己的名義申請注冊“一剪沒”屬于以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標的行為。因此，王小小有權自“一剪沒”注冊之日起5年內請求商標評審委員會撤銷該注冊商標。

15.甲無國籍，經常居住地為乙國，甲創作的小說《黑客》在丙國首次出版。我國公民丁在丙國購買了該小說，未經甲同意將其翻譯并在我國境內某網站傳播?！逗诳汀芬芪覈鳈喾ūＷo，應當具備下列哪一條件？（）（2010年卷三單選第15題）

A.《黑客》不應當屬于我國禁止出版或傳播的作品

B.甲對丁翻譯《黑客》并在我國境內網站傳播的行為予以追認

C.乙和丙國均加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》

D.乙或丙國加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》

【答案】D

【考點】《著作權法》的保護范圍

【解析】《著作權法》第2條第2款規定，外國人、無國籍人的作品根據其作者所屬國或者經常居住地國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約享有的著作權，受本法保護。本題中，乙國為無國籍人甲的經常居住地國，如果乙國加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》，則乙國為中國參加的國際條約的成員國，甲創作的小說《黑客》會受到我國著作權法的保護。第2條第4款規定，未與中國簽訂協議或者共同參加國際條約的國家的作者以及無國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的，或者在成員國和非成員國同時出版的，受本法保護。本題中，甲創作的小說《黑客》在丙國首次出版，如果丙國加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》，則丙國為中國參加的國際條約的成員國，甲創作的小說《黑客》會受到我國著作權法的保護。

16.甲、乙合作完成一部劇本，丙影視公司欲將該劇本拍攝成電視劇。甲以丙公司沒有名氣為由拒絕，乙獨自與丙公司簽訂合同，以十萬元價格將該劇本攝制權許可給丙公司。對此，下列哪一說法是錯誤的？（）（2010年卷三單選第16題）

A.該劇本版權由甲乙共同享有

B.該劇本版權中的人身權不可轉讓

C.乙與丙公司簽訂的許可合同無效

D.乙獲得的十萬元報酬應當合理分配給甲

【答案】C

【考點】合作作品著作權的歸屬

【解析】選項A說法正確?！吨鳈喾ā返?3條第1款規定，兩人以上合作創作的作品，著作權由合作作者共同享有。沒有參加創作的人，不能成為合作作者。

選項B說法正確?！吨鳈喾ā返?5條第1款規定，轉讓本法第10條第1款第（五）項至第（十七）項規定的權利，應當訂立書面合同。本法第10條第1款第（一）項至第（四）項規定的是著作人身權，據此可知，著作人身權不可轉讓，只能轉讓著作財產權。

選項C說法錯誤，選項D說法正確?！吨鳈喾▽嵤l例》第9條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。本題中，甲以丙公司沒有名氣為由拒絕不屬于“正當理由”，乙有權獨自與丙公司簽訂合同，但是所得的收益應當合理分配給甲。

17.甲公司注冊了商標“霞露”，使用于日用化妝品等商品上，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷三單選第17題）

A.甲公司要將該商標改成“露霞”，應向商標局提出變更申請

B.乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標，甲公司有權禁止

C.甲公司因經營不善連續三年停止使用該商標，該商標可能被注銷

D.甲公司簽訂該商標轉讓合同后，應單獨向商標局提出轉讓申請

【答案】B

【考點】注冊商標的申請、轉讓和保護

【解析】選項A錯誤。《商標法》第22條規定，注冊商標需要改變其標志的，應當重新提出注冊申請。據此可知，改變注冊標志需要重新提出注冊申請，而不是變更申請。

選項B正確?！渡虡朔ā返?2條第（一）項規定，未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的，屬侵犯注冊商標專用權的行為。甲公司的“霞露”用于日用化妝品上，乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標，屬于在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，構成侵權，甲公司有權禁止。

選項C錯誤?！渡虡朔ā返?4條第（四）項規定，（四）連續三年停止使用的，由商標局責令限期改正或者撤銷其注冊商標。據此可知，甲公司因經營不善連續三年停止使用該商標，該商標可能被撤銷而不是注銷。

選項D錯誤?！渡虡朔ā返?9條第1款規定，轉讓注冊商標的，轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協議，并共同向商標局提出申請。受讓人應當保證使用該注冊商標的商品質量。據此可知，應是共同向商標局提出申請，而不是甲公司單獨向商標局提出轉讓申請。

18.甲是某產品的專利權人，乙于2008年3月1日開始制造和銷售該專利產品。甲于2009年3月1日對乙提起侵權之訴。經查，甲和乙銷售每件專利產品分別獲利為二萬元和一萬元，甲因乙的侵權行為少銷售100臺，乙共銷售侵權產品300臺。關于乙應對甲賠償的額度，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷三單選第18題）

A.200萬元

B.250萬元

C.300萬元

D.500萬元

【答案】A

【考點】專利侵權的賠償數額

【解析】《專利法》第65條第1款規定，侵犯專利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。本題中甲因乙的侵權行為受到的實際損失可以確定，即2萬×100臺=200萬。

14.小劉從小就顯示出很高的文學天賦，九歲時寫了小說《隱形翅膀》，并將該小說的網絡傳播權轉讓給某網站。小劉的父母反對該轉讓行為。下列哪一說法是正確的？（）

A.小劉父母享有該小說的著作權，因為小劉是無民事行為能力人

B.小劉及其父母均不享有著作權，因為該小說未發表

C.小劉對該小說享有著作權，但網絡傳播權轉讓合同無效

D.小劉對該小說享有著作權，網絡傳播權轉讓合同有效

答案：C

解析：本題考核著作權的歸屬與合同的效力問題。

《著作權法》第11條規定，著作權屬于作者，本法另有規定的除外。創作作品的公民是作者。本題中，小劉是小說《隱形翅膀》的創作者，因此，小劉是該作品的著作權人，不因其行為能力受到影響。因此，A項錯誤。

《著作權法》第2條第1款規定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。因此，B項錯誤。

《民法通則》第58條第（一）項規定，無民事行為能力人實施的民事行為無效。本題中，小劉是9歲的無民事行為能力人，他簽訂的網絡傳播權轉讓合同無效。因此，C項正確，D項錯誤。

15.甲創作的一篇雜文，發表后引起較大轟動。該雜文被多家報刊、網站無償轉載。乙將該雜文譯成法文，丙將之譯成維文，均在國內出版，未征得甲的同意，也未支付報酬。下列哪一觀點是正確的？（）

A.報刊和網站轉載該雜文的行為不構成侵權

B.乙和丙的行為均不構成侵權

C.乙的行為不構成侵權，丙的行為構成侵權

D.乙的行為構成侵權，丙的行為不構成侵權

答案：D

解析：本題考核著作權的侵權與合理使用。

《著作權法》第32條第2款規定，作品刊登后，除著作權人聲明不得轉載、摘編的外，其他報刊可以轉載或者作為文摘、資料刊登，但應當按照規定向著作權人支付報酬。本題中，報刊、網站對甲的作品進行轉載需要向其支付報酬，否則構成侵權。因此，A項錯誤。

乙將雜文譯成法文在國內出版的行為不屬于《著作權法》第22條規定的合理使用的范圍。因此，乙的行為構成侵權?！吨鳈喾ā返?2條第（十一）項規定，將中國公民、法人或者其他組織已經發表的以漢語言文字創作的作品翻譯成少數民族語言文字作品在國內出版發行的，屬于著作權合理使用的范圍。可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。據此可知，本題中丙將甲已經發表的雜文譯成維文在國內出版的行為不構成侵權。因此，BC項錯誤，D項正確。

16.下列哪一行為構成對知識產權的侵犯？（）

A.劉某明知是盜版書籍而購買并閱讀

B.李某明知是盜版軟件而購買并安裝使用

C.五湖公司明知是假冒注冊商標的商品而購買并經營性使用

D.四海公司明知是侵犯外觀設計專利權的商品而購買并經營性使用

答案：B

解析：本題考核知識產權的侵權行為。

《計算機軟件保護條例》第30條規定，軟件的復制品持有人不知道也沒有合理理由應當知道該軟件是侵權復制品的，不承擔賠償責任；但是，應當停止使用、銷毀該侵權復制品。

如果停止使用并銷毀該侵權復制品將給復制品使用人造成重大損失的，復制品使用人可以在向軟件著作權人支付合理費用后繼續使用。

根據上述規定可知，盜版軟件的持有人知道或應當知道該軟件是侵權復制品的，構成對知識產權的侵犯。B項中，李某明知是盜版軟件而購買并安裝使用的行為構成對知識產權的侵犯。因此，B項正確。

對于ACD中的情況，相關知識產權法沒有規定上述行為構成侵權，所以法無明文規定不認為是侵權。

17.黑土公司獲得一種新型藥品制造方法的發明專利權后，發現市場上有大量白云公司制造的該種新型藥品出售，遂向法院起訴要求白云公司停止侵權并賠償損失。依據新修改《專利法》規定，下列哪一說法是錯誤的？（）

A.所有基層法院均無該案管轄權

B.黑土公司不應當承擔被告的藥品制造方法與專利方法相同的證明責任

C.白云公司如能證明自己實施的技術屬于現有技術，法院應告知白云公司另行提起專利無效宣告程序

D.如侵犯專利權成立，即使沒有證據確定損害賠償數額，黑土公司仍可獲得一萬元以上100萬元以下的賠償額

答案：C

解析：本題考核專利侵權糾紛的相關規定。

《民訴意見》第2條第1款規定，專利糾紛案件由最高人民法院確定的中級人民法院管轄。據此可知，專利糾紛案件由中級以上的人民法院管轄，基層人民法院沒有管轄權。因此，A項正確。

《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第4條第（一）項規定，因新產品制造方法發明專利引起的專利侵權訴訟，由制造同樣產品的單位或者個人對其產品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任。據此可知，本案中應該由白云公司對此承擔證明責任，而非黑土公司。因此，B項正確。

《專利法》第62條規定，在專利侵權糾紛中，被控侵權人有證據證明其實施的技術或者設計屬于現有技術或者現有設計的，不構成侵犯專利權。據此可知，如果白云公司可以證明自己實施的技術屬于現有技術的，那么白云公司的行為則不構成侵權，法院應當判決駁回黑土公司的訴訟請求，而非告知白云公司另行提起專利無效宣告程序。因此，C項說法錯誤。

《專利法》第65條第2款規定，權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。因此，D項說法正確。

18.甲創作并出版的經典童話《大灰狼》超過著作財產權保護期后，乙將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準注冊。丙出版社隨后未經甲和乙同意出版了甲的《大灰狼》童話，并使用了“大灰狼”文字及圖形，但署名為另一著名歌星丁，丁對此并不知情。關于丙出版社的行為，下列哪一說法是錯誤的？（）

A.侵犯了甲的復制權

B.侵犯了甲的署名權

C.侵犯了丁的姓名權

D.侵犯了乙的商標權

答案：A

解析：本題考核著作權侵權及商標侵權的相關規定。

《著作權法》第10條第（五）項規定，復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。著作權人對自己的作品享有復制權，本題中，甲創作的《大灰狼》已經超過了著作權的保護期限，不再對此享有著作財產權中的復制權。因此，丙的出版行為并沒有侵犯甲的復制權，A項說法錯誤。

《著作權法》第20條規定，作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。因此，丙的行為侵犯了甲的署名權，B項說法正確。

《民法通則》第99條第1款規定，公民享有姓名權，有權決定、使用和依照規定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。本題中，丙將甲創作的《大灰狼》童話署上丁的姓名的行為侵犯了丁的姓名權。因此，C項正確。

本題中，乙已將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準注冊。丙擅自在“書籍”商品上使用“大灰狼”文字及圖形的行為侵犯了乙的商標權。因此，D項說法正確。

19.甲、乙、丙、丁四人合作創作一部小說，甲欲將該小說許可給某電影制片廠改編后拍成電影，乙則想把它許可給某網站在網絡上傳播，丙對這兩種做法均表示反對，丁則不置可否。對此，下列哪一選項是正確的？

A.如果丙堅持反對，甲、乙均不能將作品許可他人使用

B.甲、乙有權不顧丙的反對，將作品許可他人使用

C.如果丁同意，則甲、乙可以不顧丙的反對將作品許可他人使用

D.如果丁也表示反對，則甲、乙不能將作品許可他人使用

答案：B

解析：《中華人民共和國著作權法實施條例》第9條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。所以本題中因為甲乙行使的不是轉讓權，而是許可使用權，丙無正當理由，不得阻止甲乙行使，答案B是正確的，當選。

20.李某于2006年8月4日創作完成小說《別來煩我》，2007年3月5日發表于某文學刊物后被張某改編成劇本，甲公司根據該劇本拍成同名電視劇，乙電視臺將該電視劇進行播放。對此，下列哪一選項是錯誤的？

A.李某從2007年3月5日起對小說享有著作權

B.張某對劇本享有著作權

C.甲公司將該劇本拍成電視劇應當取得李某和張某的許可并支付報酬

D.乙電視臺播放該電視劇應當取得甲公司許可并支付報酬

答案：A

解析：《中華人民共和國著作權法實施條例》第6條規定，著作權自作品創作完成之日起產生。因此，在本題中李某于2006年8月4日創作完成小說《別來煩我》，其著作權從2006年8月4日就產生了，A的說法錯誤，當選?！吨鳈喾ā返?2條規定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品，其著作權由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權，因此B的說法正確，不當選?！吨鳈喾ā?5條規定，電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品的著作權由制片者享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權，并有權按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。本題C的說法正確，不當選；第45條規定，電視臺播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、錄像制品，應當取得制片者或者錄像制作者許可，并支付報酬；播放他人的錄像制品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬。所以D的說法正確，不當選。

21.甲從書畫市場上購得乙的攝影作品《鳥巢》，與其他攝影作品一起用于營利性展覽。丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上，丁經丙同意將刊登在該雜志上的《鳥巢》又制作成掛歷銷售。對此，下列哪一選項是正確的？

A.甲無權將《鳥巢》進行營利性展覽

B.丙的行為構成剽竊

C.丙的行為侵犯了乙的發表權

D.丁應停止銷售，但因無過錯免于承擔賠償責任

答案：B

解析：《著作權法》第十八條規定，美術等作品原件所有權的轉移，不視為作品著作權的轉移，但美術作品原件的展覽權由原件所有人享有。甲從書畫市場上合法購入乙的攝影作品《鳥巢》的所有權，因此，甲享有該作品的展覽權，因此，A項錯誤，不選；丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上的行為構成剽竊，因此，B項正確，當選；《著作權法》第10條第1項規定，發表權，即決定作品是否公之于眾的權利。發表權只能行使一次，而且乙已經將作品發表并出售，因此，丙不可能再侵犯乙的發表權了，C項錯誤，不選；《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十九條規定，出版者、制作者應當對其出版、制作有合法授權承擔舉證責任，發行者、出租者應當對其發行或者出租的復制品有合法來源承擔舉證責任。舉證不能的，依據著作權法第四十六條、第四十七條的相應規定承擔法律責任。根據該司法解釋的規定可知，丁應該對其出版、制作有合法授權承擔舉證責任，如果舉證不能的應當承擔賠償責任，而非是因無過錯免于承擔賠償責任，D項錯誤，不選。

22.某縣的甲公司未經漫畫家乙許可，將其創作的一幅漫畫作品作為新產品的商標使用，并于2003年3月3日被核準注冊。乙認為其著作權受到侵害，與甲發生糾紛。乙應當采取下列哪種方式保護自己的合法權益？

A.向甲公司所在地基層法院提起侵犯著作權之訴

B.向有管轄權的法院提起撤銷甲公司的注冊商標之訴

C.請求商標評審委員會裁定撤銷甲公司的注冊商標

D.請求商標局裁定撤銷甲公司的注冊商標

答案： C

解析：《商標法》第41條第2款規定，已經注冊的商標，違反本法第13條、第15條、第16條、第31條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。《商標法》第31條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。所以本題正確答案是C.23.美國某公司于2004年12月1日在美國就某口服藥品提出專利申請并被受理，2005年5月9日就同一藥品向中國專利局提出專利申請，要求享有優先權并及時提交了相關證明文件。中國專利局于2008年4月1日授予其專利。關于該中國專利，下列哪一選項是正確的？

A.保護期從2004年12月1日起計算

B.保護期從2005年5月9日起計算

C.保護期從2008年4月1日起計算

D.該專利的保護期是10年

答案：A

解析：《專利法》第29條規定，申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。所以本題中保護期從2004年12月1日起計算，答案A正確。|法#律教育^網原創| 第42條規定，發明專利權的期限為二十年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為十年，均自申請日起計算，由此，D錯誤，不當選。

24.甲公司擁有一項汽車儀表盤的發明專利，其權利要求記載的必要技術特征可以分解為a＋b＋c＋d共四項。乙公司制造四種儀表盤，其必要技術特征可以作四種分解，甲公司與乙公司的必要技術特征所代表的字母相同，表明其相應的必要技術特征相同或等同。乙公司的哪項技術侵犯了甲公司的專利？

A.b＋c＋d

B.a＋b＋c

C.a＋b＋d＋e

D.a＋b＋c＋d＋e

答案： D

解析：《專利法》第56條規定，發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求。《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第17條規定，專利法第五十六條第一款所稱的“發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求”，是指專利權的保護范圍應當以權利要求書中明確記載的必要技術特征所確定的范圍為準，也包括與該必要技術特征相等同的特征所確定的范圍。等同特征是指與所記載的技術特征以基本相同的手段，實現基本相同的功能，達到基本相同的效果，并且本領域的普通技術人員無需經過創造性勞動就能夠聯想到的特征。由此，乙公司的技術要達到侵犯甲公司專利的程序，必須具備a、b、c、d四個必要技術特征，本題中正確答案是D.19.甲公司在報紙上向社會征集廣告用語，聲明被采用的應征者將獲得獎金2000元。乙設計的獨特廣告語應征后被選中，獲得2000元獎金。甲公司使用該廣告語3年以后，乙對廣告語的著作權提出主張，要求甲公司停止使用。下列哪一選項是正確的？

A.廣告語屬于商務用語，不受著作權法保護

B.甲公司享有廣告語的著作權

C.乙享有廣告語的著作權，但其主張已超過訴訟時效

D.乙享有廣告語的著作權，但甲公司可以在其商業活動中使用該廣告語

答案：D

解析：《著作權法》第2條第1款規定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。《著作權法實施條例》第2條規定，著作權法所稱作品，是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。本題中，乙設計的廣告語符合法律規定的作品特征，應受著作權法的保護，與其是否為商業用語無關。因此，A選項錯誤。

《著作權法》第17條規定，受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。本題中，廣告語屬于委托作品，甲乙雙方并沒有明確約定著作權的歸屬，因此廣告語的著作權歸受托人乙享有，故選項B說法錯誤。

《著作權案件解釋》第28條規定，侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。本題中，甲公司使用該廣告語3年的行為并不是侵權行為，因此侵犯著作權的訴訟時效并未開始計算，故不存在超過的問題，選項C說法錯誤。

《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第12條規定，按照著作權法第十七條規定委托作品著作權屬于受托人的情形，委托人在約定的使用范圍內享有使用作品的權利；雙方沒有約定使用作品范圍的，委托人可以在委托創作的特定目的范圍內免費使用該作品。本題中，甲乙雙方沒有約定廣告語的使用范圍，委托人甲公司可以在委托創作的特定目的范圍內，即在其商業活動中使用該廣告語。因此，本題正確答案為D.20.畫家甲將其未發表的一幅繪畫作品原件贈與好友乙。乙將其掛于室內。丙在乙家中做客時，向乙提出欲租該畫展出30日，愿支付報酬500元，乙同意。下列哪一選項是正確的？

A.乙和丙的行為均合法

B.乙的行為合法，丙的行為侵犯了甲的發表權

C.乙的行為侵犯了甲的展覽權

D.乙的行為侵犯了甲的出租權

答案：A

解析：《著作權法》第18條規定，美術等作品原件所有權的轉移，不視為作品著作權的轉移，但美術作品原件的展覽權由原件所有人享有。本題中，畫家甲將其繪畫作品原件贈與好友乙，乙便取得該作品的所有權，根據法律規定，乙同時享有該作品原件的展覽權，丙將該原件租去展覽并支付報酬，行為合法。故選項A說法正確，選項C說法錯誤。

丙的行為是展覽權人乙的許可使用行為，本質上也是乙行使展覽權的具體表現，并沒有侵犯甲的發表權，故選項B說法錯誤。

《著作權法》第10條第一款第七項規定：“出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影方法創作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外”。根據法律規定，繪畫作品并不是出租權行使的對象，選項D說法錯誤。

綜上，本題正確答案是A.21.小說《一言難盡》的作者甲與話劇團乙簽訂一份著作權許可使用合同，約定乙在自合同生效之日起3年內享有專有改編權。下列哪一選項是正確的？

A.甲已將保護作品完整權在約定期限內轉讓給乙

B.乙獲得的權利是著作權中的財產權

C.在約定期限內，甲無權再許可第三人使用該小說

D.乙可以將改編權再許可給第三人

答案：B

解析：改編權，即改編作品，創作出具有獨創性的新作品的權利。保護作品完整權是指保護作品不受歪曲、篡改的權利。改編權是著作財產權中的使用權，可以依法轉讓；保護作品完整權是著作人身權，不能轉讓，因此A項說法錯誤，B項說法正確。另外，甲和乙約定的專有改編權表明改編該小說的權利由乙專屬，甲在3年內不得許可其他人改編該小說，但并不意味著乙可以將改編權再許可他人使用，故選項D說法錯誤。著作財產權的使用權并不限于改編權一種，甲還可以就該小說的其他使用權許可第三人使用，故C項說法錯誤。本題的正確答案是B.22.某企業在其生產的人用藥品上使用“病必治”商標，但未進行注冊。下列哪一選項是正確的？

A.該企業使用該商標違法，因人用藥品商標必須注冊

B.該商標夸大宣傳并具有欺騙性，不得使用

C.該商標可以使用，但不得注冊

D.該商標通過使用獲得顯著性后，可以注冊

答案：B

解析：《商標法》第10條規定，夸大宣傳并帶有欺騙性的的標志不得作為商標使用。本題中，該企業的“病必治”商標就具有夸大和欺騙的性質，因此不得作為商標使用。本題的正確答案為B.23.某商場在春節期間組織“家家樂”家用電器促銷活動，有關部門發現其銷售的部分電器中有侵犯他人專利權或商標權的產品。該商場能證明其產品的合法來源。關于該商場的行為，下列哪一選項是正確的？

A.不構成侵權，但應當停止銷售

B.善意銷售，不構成侵權

C.構成侵權，應停止銷售，但不承擔賠償責任

D.構成侵權，應當承擔停止侵害和賠償損失的責任

答案：C

解析：《專利法》第63條第2款規定，為生產經營目的使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，能證明其產品合法來源的，不承擔賠償責任。《商標法》第56條第3款規定，銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。由此，本題的正確答案是C，即雖然該商場的行為構成侵權，應停止銷售，但不需要承擔賠償責任。

24.李某是甲公司的研究人員，承擔了一種冷藏機的研制任務，在研制成功前辭職開辦乙公司。辭職近一年時，李某研制成功了該冷藏機，并以乙公司的名義申請并獲得了專利。丙公司在李某研制成功之前已經研制出該冷藏機技術并開始生產產品。下列哪一選項是正確的？

A.該專利權應歸甲公司享有，李某享有在專利文件中署名的權利

B.該專利權應歸甲公司享有，乙公司享有免費使用權

C.該專利權應歸乙公司享有，甲公司享有免費使用權

D.在該專利授權后，丙公司應停止生產該冷藏機

答案：A

解析：《專利法》第6條規定，執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造。職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人。《中華人民共和國專利法實施細則》第11條規定，專利法第六條所稱執行本單位的任務所完成的職務發明創造，是指：

（一）在本職工作中作出的發明創造；

（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發明創造；

（三）退職、退休或者調動工作后1年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發明創造。根據法律規定，本題中李某研制的冷藏機屬于職務發明創造，專利權屬于甲公司享有，乙公司不享有該冷藏機的專利權。選項A說法正確，B、C項說法錯誤。《專利法》第63條規定，在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的，不視為侵犯專利權。故D項說法錯誤。本題的正確答案是A.14.甲設計并雕刻了一尊造型別致的雄獅，置于當街店門口招攬顧客。下列哪一選項是正確的？

A.甲將雄獅置于公共場所，視為放棄著作權

B.乙以該雄獅為背景拍照紀念不構成侵權

C.丙可以該雄獅為范本制作和銷售紀念品

D.丁可以該雄獅為立體造型申請注冊商標

答案：B

解析：甲設計并雕刻了一尊造型別致的雄獅屬于創作藝術作品的行為，甲依法取得該作品的著作權。甲將雄獅置于公共場所，并不意味著放棄著作權，相反這正是權利人在行使自己的著作權（展覽權），因此A項錯誤?！吨鳈喾ā返?2條規定：“在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：……

（十）對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像……”因此B項正確。《著作權法》第47條規定：“有下列侵權行為的，應當根據情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任；同時損害公共利益的，可以由著作權行政管理部門責令停止侵權行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權復制品，并可處以罰款；情節嚴重的，著作權行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權復制品的材料、工具、設備等；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）未經著作權人許可，復制、發行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳播其作品的，本法另有規定的除外……”丙以該雄獅為范本制作和銷售紀念品屬于復制、發行甲的作品的行為，構成了對甲的著作權的侵害，因此C項錯誤?！渡虡朔ā返?1條規定：“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標?！北緱l所稱“在先權利”就包括著作權、姓名權、商號權等權利。因此D項錯誤。

15.甲公司獲得了某醫用鑷子的實用新型專利，不久后乙公司自行研制出相同的鑷子，并通過丙公司銷售給丁醫院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經獲得該專利。下列哪一選項是正確的？

A.乙的制造行為不構成侵權

B.丙的銷售行為不構成侵權

C.丁的使用行為不構成侵權

D.丙和丁能證明其產品的合法來源，不承擔賠償責任

答案：D

解析：《專利法》第11條規定：“發明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品?！笨梢夾BC三項均不正確?！秾＠ā返?3條第2款規定，為生產經營目的使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，能證明其產品合法來源的，不承擔賠償責任。所以丙和丁如果能夠證明其產品的合法來源，不用承擔責任，但是乙是構成侵權的，因為《專利法》第63條，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：

（一）專利權人制造、進口或者經專利權人許可而制造、進口的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產品的；

（二）在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的；

（三）臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；

（四）專為科學研究和實驗而使用有關專利的。乙的行為不屬于這四種行為之一，所以其行為是構成專利侵權的，侵犯了甲的專利權。本題正確答案是D.15.某雜志社的期刊名稱設計新穎，具有獨特的含義，并且產生了廣泛而良好的社會聲譽，特咨詢某律師其名稱可以獲得哪些法律保護。就該問題，該律師的下列哪種回答既符合法律規定又能最大限度地保護當事人的利益？

A.著作權法、商標法、反不正當競爭法

B.著作權法、商標法

C.著作權法、反不正當競爭法

D.商標法、反不正當競爭法

答案及解析：A我國《著作權法》第2條規定：“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依據本法享有著作權?！蔽覈渡虡朔ā返?條規定：“任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合，以及上述要求的則和，均可以作為商標申請注冊?！蔽覈斗床徽敻偁幏ā返?條的規定，經營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：

（一）假冒他人的注冊商標；

（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；

（三）擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品；

（四）在商品上偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示。根據以上法律規定，某雜志社的期刊名稱屬于作品，可以受著作權法的保護；其可以將其名稱注冊為雜志社的商標，就可以受商標法的保護；期刊名稱屬于特有的名稱，如果他人采取仿冒行為進行不正當競爭，雜志社就可以受到不正當競爭法的保護。

所以本題選A是正確的。

16.甲公司委托乙公司開發一種濃縮茶汁的技術秘密成果，未約定成果使用權、轉讓權以及利益分配辦法。甲公司按約定支付了研究開發費用。乙公司按約定時間開發出該技術秘密成果后，在沒有向甲公司交付之前，將其轉讓給丙公司。下列哪種說法是正確的？

A.該技術秘密成果的使用權只能屬于甲公司

B.該技術秘密成果的轉讓權只能屬于乙公司

C.甲公司和乙公司均有該技術秘密成果的使用權和轉讓權

D.乙公司與丙公司的轉讓合同無效

考點：本題是關于委托開發技術成果和其使用權及轉讓權的問題。

答案及解析：C 《合同法》第341條規定，委托開發或者合作開發完成的技術秘密成果的使用權、轉讓權以及利益的分配辦法，由當事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，當事人均有使用和轉讓的權利，但委托開發的研究開發人不得在向委托人交付研究開發成果之前，將研究開發成果轉讓給第三人。據此選項C是正確的。對于D項，因為丙公司是善意第三人，出于對善意第三人的保護，乙公司與丙公司的轉讓合同有效，但乙應賠償甲因此受到的損失。

17.國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來，遂請作家王某執筆，其助手張某整理素材。王某以李某的人生經歷為素材完成了自傳體小說《我的藝術人生》。李某向王某支付了5萬元，但未約定著作權的歸屬。該小說的著作權應當歸誰所有？

A.歸王某所有

B.歸李某所有

C.歸王某和張某共同所有

D.歸王某、張某和李某三人共同所有

答案及解析：B 《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規定，當事人合意以特定人物經歷為題材完成的自傳體作品，當事人對著作權權屬有約定的，依其約定；沒有約定的，著作權歸該特定人物享有，執筆人或整理人對作品完成付出勞動的，著作權人可以向其支付適當的報酬。根據法條即可得出B為正確選項。

18.甲電視臺獲得2006年德國世界杯足球賽A隊與B隊比賽的現場直播權。乙電視臺未經許可將甲電視臺播放的比賽實況予以轉播，丙電視臺未經許可將乙電視臺轉播的實況比賽錄制在音像載體上以備將來播放，丁某未經許可將丙電視臺錄制的該節目復制一份供其兒子觀看。下列哪種說法是正確的？

A.乙電視臺侵犯了A隊和B隊的表演者權

B.甲電視臺有權禁止乙電視臺的轉播行為

C.丙電視臺的錄制行為沒有侵犯甲電視臺的權利

D.丁的行為侵犯了甲電視臺的復制權

答案及解析：B 《著作權法》第44條規定，廣播電臺、電視臺有權禁止未經其許可的下列行為：

（一）將其播放的廣播、電視轉播；

（二）將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復制音像載體。前款規定的權利的保護期為五十年，截止于該廣播、電視首次播放后第五十年的12月31日。所以B項是正確的、C項是錯誤的。另外根據《著作權法》第36條的規定，使用他人作品演出，表演者（演員、演出單位）應當取得著作權人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權人許可，并支付報酬。表演者指演員、演出單位，因此A項不正確。丁的行為屬于《著作權法》第22條中規定的“為個人欣賞”的合理使用，不構成侵權。

19.甲公司研制開發出一項汽車剎車裝置的專利技術，委托乙公司生產該剎車裝置的專用零部件。乙公司在生產過程中擅自將該種零部件出售給丙公司，致使丙公司很快也開發出同種剎車裝置并投入生產。下列哪種說法是錯誤的？

A.乙公司的行為構成違約行為

B.丙公司侵犯了甲公司的專利權

C.在甲公司提起的專利侵權訴訟中，丙公司應為被告，乙公司應列為第三人

D.該案只能由特定的中級人民法院管轄

答案及解析：C 《合同法》第60條規定，當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。因此乙公司在生產過程中擅自將零部件出售給丙公司的行為違反其應負的保密義務，構成違約，故A項是正確的。丙公司未經甲公司同意將其專利投入生產，同樣侵犯了甲公司的專利權，故B項正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第2條規定，專利糾紛第一審案件，由各省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。所以D項是正確的。而對于C項，如果甲公司對丙公司提起專利侵權訴訟，乙不能作為第三人，因為乙公司和丙公司存在共同侵權行為，應列為共同被告。故選項C是錯誤的。

20.甲公司于2000年3月為其生產的酸奶注冊了“樂樂”商標，該商標經過長期使用，在公眾中享有較高聲譽。2004年8月，同一地域銷售牛奶的乙公司將“樂樂”登記為商號并突出宣傳使用，容易使公眾產生誤認。下列哪種說法是正確的？

A.乙公司的行為必須實際造成消費者誤認，才侵犯甲公司的商標權

B.即使“樂樂”不屬于馳名商標，乙公司的行為也侵犯了甲公司的商標權

C.甲公司可以直接向法院起訴要求撤銷該商號登記

D.乙公司的商號已經合法登記，應受法律保護

答案及解析：B 根據《商標法》第52條規定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：

（一）未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；

（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；

（三）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；

（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；

（五）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第1條的規定，下列行為屬于商標法第五十二條第（五）項規定的給他人注冊商標專用權造成其他損害的行為：

（一）將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產生誤認的；

（二）復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的；

（三）將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關商品交易的電子商務，容易使相關公眾產生誤認的。而C選項中，對于商號的撤銷應向企業名稱登記主管機關申請，所以本題選B是正確的。

A選項是錯誤的，對于商標權的侵犯，并不要求實際造成消費者的誤認，只喲啊好似可能造成了消費者的誤認的，就可以認定侵犯了他認定商標權。

B選項是正確的，由于乙公司是在同種產品上并且是同一區域內使用甲公司的注冊商標作為商號，這種侵權行為不需要認定甲公司的商標是馳名商標。

C選項是錯誤的，因為撤銷商號登記屬于工商行政管理部門的職權，法院無權直接撤銷。

D選項是錯誤的，乙公司的商號雖經合法登記，但由于其行為屬于侵犯他人商標權的不正當競爭行為，是為法律所禁止的，所以其商號不應收到法律的保護。

15.甲公司2000年獲得一項外觀設計專利。乙公司未經甲公司許可，以生產經營為目的制造該專利產品。丙公司未經甲公司許可以生產經營為目的所為的下列行為，哪一項構成侵犯該專利的行為？

A.使用乙公司制造的該專利產品

B.銷售乙公司制造的該專利產品

C.許諾銷售乙公司制造的該專利產品

D.使用甲公司制造的該專利產品

答案：B

考點：侵犯外觀設計專利權的行為

詳解：《專利法》第十一條規定：“發明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產品?！钡谑l規定：“任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立書面實施許可合同，向專利權人支付專利使用費用。被許可人無權允許合同規定以外的任何單位或者個人實施該專利?！焙軗鲜鲆幎?，對于甲公司的外觀設計專利，任何單位或個人未經甲公司許可，不得為生產經營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產品，可見B項構成了對該專利權的侵犯；ACD項未構成對該專利權的侵犯。

評論：本題具有一定的迷惑性，主要在于外觀設計專利權的內容比起發明和實用新型專利權的內容要窄，部分考生可能沒有注意到。

16.甲網站與乙唱片公司簽訂錄音制品的信息網絡傳播權許可使用合同，按約定支付 報酬后，即開展了網上原版音樂下載業務。對甲網站的行為應如何定性？

A.是合法使用行為

B.構成侵權行為，因為該行為應取得著作權人的許可，而不是取得錄音制作者的許可

C.構成侵權行為，因為該行為還須取得著作權人、表演者的許可并支付報酬

D.構成侵權行為，因為該行為雖然無須取得著作權人的許可，但必須取得表演者的許可

答案：C

考點：錄音作品的著作權及其許可使用

解析：《著作權法》第十條規定了著作財產權中的信息網絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利；第三十七條規定了表演者對其表演享有下列權利：許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。

《著作權法》第四十一條中有更為直接的規定：“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬。由此應該選C.評論：本題偏難，因為一般考生在復習時都注意不到表演者也享有信息網絡傳播權。如果在復習過程中注意總結歸納的話就會發現信息網絡傳播權的主體最為廣泛，包括了作者、表演者和音像制作者。

17.某歌廳購買了若干正版卡拉OK光盤后，未經任何人的許可，直接將該光盤用于其經營活動。對該歌廳的行為應如何定性？

A.合法使用

B.合理使用

C.法定許可使用

D.侵權行為

答案：D、考點：機械表演權

詳解：《著作權法》第十條規定了表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利；表演權中的“表演”主要包括活表演和機械表演?；畋硌葜肝枧_上演員的活生生的表演，而機械表演則指用CD、VCD、DVD等機器來將作品表演出來的行為。本題中歌廳的行為即屬于機械表演，同樣應征得作者的許可并支付報酬。

評論：本題來源于近兩年的熱點問題，即中外二十多家音像公司指責全國一萬多家卡拉OK歌廳侵權事件。該事件的關鍵是看卡拉OK光碟中的MTV是屬于作品還是屬于音像制品，若屬于作品，則歌廳侵權，侵犯的即是音像公司對于其作品的機械表演權；若屬于音像制品，則歌廳不侵權。但要特別注意的是，卡拉OK歌廳若未經音樂作品作者的許可并支付報酬，則無論該MTV屬于作品還是音像制品，歌廳都侵犯音樂作品作者的表演權。

本題很難，因為機械表演權只在理論性較強的教科書中出現，單看法條是掌握不了的。

本題得分率低將不意外。

18.某電視演員因一兒童電視劇而出名，某公司未經該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上。對該公司的行為應如何定性？

A.侵犯了制片者的發表權

B.侵犯了該演員的表演者權

C.侵犯了該演員的肖像權

D.侵犯了該演員的復制權

答案：C

考點：侵犯表演者表演權與肖像權的區別及認定

解析：發表權，即決定作品是否公布于眾的權利。根據《著作權》第20條規定，只有著作權人自行或者許可他人將作品公之于眾，才構成發表。如果不經著作權人許可擅自發表他人的作品即構成侵權。據此，A項定性錯誤。第37條規定：“表演者對其表演享有下列權利：

（一）表明表演者身份；

（二）保護表演形象不受歪曲；

（三）許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；

（四）許可他人錄音錄像，并獲得報酬；

（五）許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；

（六）許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。被許可人以前款第（三）項至第（六）項規定的方式使用作品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬?！睋?，因宣傳海報一般都表明表演者的身份、并從正面宣傳表演者的形象，因此某公司未經該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上的行為，不會侵犯表演者享有的第37條第1款規定的第（一）項和第（二）項中的權利；因將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上的行為，亦不屬于表演者享有的該條第1款規定的第（三）項至第（六）項中的權利，故該公司的行為亦為侵犯該演員者權和復制權，因此B項和D項定性錯誤?！睹穹ㄍ▌t》第100條規定：“公民享有肖像權，未經本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像?！薄睹穹ㄍ▌t》第139條對此進一步明確規定：“以營利為目的，未經公民同意利用其肖像權做廣告、商標、裝飾櫥窗等，應當認定為侵犯公民肖像權的行為?！睋?，某公司未經該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上的行為，侵犯了演員的肖像權，因此C項定性正確。

19.甲為攝影家乙充當模特，雙方未對照片的發表和使用作出約定。后乙將甲的裸體照片以人體藝術照的形式出版發行，致使甲受到親朋好友的指責。對此，下列哪一種說法是正確的？

A.乙發表照片侵犯了甲的隱私權

B.乙發表照片已取得甲的默示同意，不構成侵權

C.甲是照片的合作作者，乙發表照片應向其支付報酬

D.乙是照片的著作權人，出版發行該照片是合法行使著作權的行為

答案：A

考點：攝影作品所牽涉到的著作權和隱私權的沖突及其解決。

解析：攝影作品的著作權歸屬有約定的依約定，無約定的歸攝影師所有，因為攝影作品屬于委托作品?！吨鳈喾ā返谑邨l規定：“受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人?！焙献髯髌肥侵竷扇艘陨虾献鲃撟鞯淖髌?。其構成要件為：作者為兩人以上；作者之間有共同創作的合意，即對合作作品的表達形式及其創作內容達成共識；有共同創作作品的而欣慰。沒有參加創作的人，不能成為合作作者。故乙為甲所拍攝的照片不是合作作品，甲不是合作作者，其物權獲得報酬。據此C項說法錯誤。隱私權是指公民不愿公開或讓他人知悉個人秘密的權利，它是一種依法受到保護的、與公共權益、社會利益無關的人格利益，未經本人同意擅自公開其個人隱私即構成侵犯他人隱私權，發表權和發行權等著作權的行使必須以他人的隱私權等人格權不受侵犯為前提。據此，A項說法正確；B項和D項錯誤。

20.甲、乙共同創作完成一部小說，甲主張發表，乙不同意。后乙死亡，有一繼承人，后甲將該小說發表，下列說法哪一個是錯誤的？

A.乙生前不同意發表該小說，甲無權發表

B.發表該小說的稿費全部由甲獲得

C.該小說的使用權保護期應截止于甲死亡后第50年的12月31日

D.甲不能剝奪乙的署名權

答案及解析：A 《著作權法實施條例》第9條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他人行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。繼承人不屬合作作者。A項錯誤；乙已死亡，繼承人不屬合作作者，B項正確；《著作權法》第21條第1款規定，公民的作品，其發表權、本法第10條第1款第（5）項至第（17）項規定的權利的保護期為作者終生及其死亡后50年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡后第50年的12月31日。C項正確。《著作權法實施條例》第15條第1款規定，作者死亡后，其著作權中的署名權、修改權和保護作品完整版由作者的繼承人或者受遺贈人保護。D項正確。

21.甲廠經乙廠許可，在某省獨占使用乙廠的注冊商標。后發現當地的丙廠也使用了該商標。經查，丙廠是經過外省對同一商標享有獨占使用權的丁廠的違法許可而使用該商標的。甲廠的下列請求哪一個不能成立？

A.請求乙廠承擔違約責任

B.請求丁廠承擔侵權責任

C.請求丙廠承擔侵權責任

D.請求丙、丁廠連帶承擔侵權責任

答案及解析：A.根據《商標法》第52條第（1）項和第（5）項規定，未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；給他人的注冊商標專用權造成其他損害的，屬侵犯注冊商標專用權，B、C項成立，應排除。本題中，乙廠對其擁有的注冊商標，許可甲廠在某省獨占使用后，并未許可當地的丙廠使用。因此未對甲廠構成違約。故A項不成立。

多項

61.我國《著作權法》不適用于下列哪些選項？（）（2011年卷三多選第61題）

A.法院判決書

B.《與貿易有關的知識產權協定》的官方中文譯文

C.《伯爾尼公約》成員國國民的未發表且未經我國有關部門審批的境外影視作品

D.奧運會開幕式火炬點燃儀式的創意

【答案】ABD

【考點】著作權的客體

【解析】選項A、B正確?！吨鳈喾ā返谖鍡l第（一）項規定，法律、法規，國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質的文件，及其官方正式譯文，不適用本法。

選項C錯誤。根據《著作權法》第三條第（六）項的規定，影視作品屬于著作權法保護的客體。另外，《著作權法》第二條第一、二款規定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。外國人、無國籍人的作品根據其作者所屬國或者經常居住地國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約享有的著作權，受本法保護。該國與我國共同參加了《伯爾尼公約》，因此，該國國民創作的作品受我國《著作權法》的保護，且不論是否發表，均受《著作權法》的保護。

選項D正確。根據《著作權法》第三條的規定，著作權法保護的作品，是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。其中構成要件之一是“可復制性”，即作品必須可以通過某種有形形式復制，從而被他人所感知?！皧W運會開幕式火炬點燃儀式的創意”，還屬于意識上的東西，并不能通過某種有形形式復制，不屬于《著作權法》中說的作品。

62.甲電視臺模仿某境外電視節目創作并錄制了一檔新娛樂節目，尚未播放。乙閉路電視臺賄賂甲電視臺工作人員賀某復制了該節目，并將獲得的復制品搶先播放。下列哪些說法是正確的？（）（2011年卷三多選第62題）

A.乙電視臺侵犯了甲電視臺的播放權

B.乙電視臺侵犯了甲電視臺的復制權

C.賀某應當與乙電視臺承擔連帶責任

D.賀某應承擔補充責任

【答案】BC

【考點】著作權的保護

【解析】選項A錯誤。著作權的內容包括著作權人身權和著作財產權。其中著作人身權包括：發表權、署名權、修改權和保護作品完整權。著作財產權包括：使用權、許可使用權、轉讓權和獲得報酬權。其中使用權又包括：復制權、發行權、出租權、展覽權、表演權、放映權、廣播權、信息網絡傳播權、改編權、翻譯權、匯編權和其他權利。據此可知，著作權的內容中不包括播放權，因此，乙電視臺沒有侵犯甲電視臺的播放權。

選項B正確?！吨鳈喾ā返诰艞l第一款第（五）項規定，復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。乙電視臺未經甲電視臺許可而私自復制了該節目，并將獲得的復制品搶先播放的行為，侵犯了甲電視臺的復制權。

選項C正確，選項D錯誤。《侵權責任法》第八條規定，二人以上共同實施侵權行為，造成他人損害的，應當承擔連帶責任。本題中，乙電視臺與賀某實施了共同侵權行為，應當承擔連帶責任。

63.甲公司獲得一項用于自行車雨傘裝置的實用新型專利，發現乙公司生產的自行車使用了該技術，遂向法院起訴，要求乙公司停止侵害并賠償損失10萬元。甲公司的下列哪些做法是正確的？（）（2011年卷三多選第63題）

A.向乙公司所在地的基層法院起訴

B.起訴時未向受理法院提交國家知識產權局出具的該專利書面評價報告

C.將僅在說明書中表述而未在權利要求中記載的技術方案納入專利權的保護范圍

D.舉證期屆滿后法庭辯論終結前變更其主張的權利要求

【司法部答案】BD

【網校的答案】B

【考點】專利權的保護

【解析】選項A錯誤。《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》（簡稱《審理專利糾紛案件的若干規定》，下同）第二條規定，專利糾紛第一審案件，由各省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。據此可知，該案應由中級人民法院管轄，基層人民法院沒有管轄權。

選項B正確。《最高人民法院關于對出具檢索報告是否為提起實用新型專利侵權訴訟的條件的請示的答復》規定，最高人民法院《關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第八條第一款規定：“提起侵犯實用新型專利權訴訟的原告，應當在起訴時出具由國務院專利行政部門作出的檢索報告。”該司法解釋是根據《專利法》第五十七條第二款（新《專利法》第六十一條第二款）的規定作出的，主要針對在專利侵權訴訟中因被告提出宣告專利權無效導致中止訴訟問題而采取的措施。因此，檢索報告，只是作為實用新型專利權有效性的初步證據，并非出具檢索報告是原告提起實用新型專利侵權訴訟的條件。該司法解釋所稱“應當”，意在強調從嚴執行這項制度，以防過于寬松而使之失去意義。凡符合《民事訴訟法》第一百零八條規定的起訴條件的案件，人民法院均應當立案受理。但對于原告堅持不出具檢索報告，且被告在答辯期間內提出宣告該項實用新型專利權無效的請求，如無其他可以不中止訴訟的情形，人民法院應當中止訴訟。據此可知，專利書面評價報告，只是作為實用新型專利權有效性的初步證據，并不是原告甲公司提起實用新型專利侵權訴訟的條件，即甲公司不提交也不違法。

選項C錯誤?！秾＠ā返谖迨艞l第一款規定，發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求的內容。

選項D錯誤?！蹲C據規定》第三十四條第三款規定，當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的，應當在舉證期限屆滿前提出。據此可知，甲若想變更其主張的權利要求的，需要在舉證期限屆滿前提出。

64.甲公司通過簽訂商標普通許可使用合同許可乙公司使用其注冊商標“童聲”，核定使用的商品為兒童服裝。合同約定發現侵權行為后乙公司可以其名義起訴。后乙公司發現個體戶蕭某銷售假冒“童聲”商標的兒童服裝，蕭某不能舉證證明該批服裝的合法來源。下列哪些說法是正確的？（）（2011年卷三多選第64題）

A.乙公司必須在“童聲”兒童服裝上標明乙公司的名稱和產地

B.該商標使用許可合同自備案后生效

C.乙公司不能以其名義起訴，因為訴權不得約定轉移

D.蕭某應當承擔停止銷售和賠償損失的法律責任

【答案】AD

【考點】商標權的保護

【解析】選項A正確?！渡虡朔ā返谒氖畻l第二款規定，經許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。

選項B錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（簡稱《審理商標民事糾紛案件若干問題的解釋》，下同）第十九條規定，商標使用許可合同未經備案的，不影響該許可合同的效力，但當事人另有約定的除外。商標使用許可合同未在商標局備案的，不得對抗善意第三人。據此可知，備案不是商標使用權合同的生效要件。

選項C錯誤?！秾徖砩虡嗣袷录m紛案件若干問題的解釋》第四條第二款規定，在發生注冊商標專用權被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經商標注冊人明確授權，可以提起訴訟。

選項D正確?！渡虡朔ā返谖迨鶙l第三款規定，銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。本題中，個體戶蕭某銷售侵犯注冊商標專用權的商品，且無法證明該商品的合法來源，因此，不但要承擔停止銷售的法律責任，還應承擔賠償損失的法律責任。

62.甲乙丙三人合作開發一項技術，合同中未約定權利歸屬。該項技術開發完成后，甲、丙想要申請專利，而乙主張通過商業秘密來保護。對此，下列哪些選項是錯誤的？（）（2010年卷三多選第62題）

A.甲、丙不得申請專利

B.甲、丙可申請專利，申請批準后專利權歸甲、乙、丙共有

C.甲、丙可申請專利，申請批準后專利權歸甲、丙所有，乙有免費實施的權利

D.甲、丙不得申請專利，但乙應向甲、丙支付補償費

【答案】BCD

【考點】合作開發的專利申請權、成果歸屬

【解析】《合同法》第340條第3款規定，合作開發的當事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。本題中，乙不同意申請專利，甲、丙不得申請專利，且乙也無需向甲、丙進行補償。

63.甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網絡傳播權轉讓給乙網站，乙網站采取技術措施防范未經許可免費播放或下載該影片。丙網站開發出專門規避乙網站技術防范軟件，供網民在丙網站免費下載使用，學生丁利用該軟件免費下載了《愿者上鉤》供個人觀看。對此，下列哪些說法是正確的？（）（2010年卷三多選第63題）

A.丙網站的行為侵犯了著作權

B.丁的行為侵犯了著作權

C.甲公司已經喪失著作權人主體資格

D.乙網站可不經甲公司同意以自己名義起訴侵權行為人

【司法部答案】BD

【網校答案】AD

【考點】著作權侵權

【解析】選項A正確。《著作權法》第47條第（一）、（六）項規定，未經著作權人許可，復制、發行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳播其作品的，構成侵權，本法另有規定的除外。未經著作權人或者與著作權有關的權利人許可，故意避開或者破壞權利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權或者與著作權有關的權利的技術措施的，構成侵權，法律、行政法規另有規定的除外。據此可知，本題中丙網站未經著作權人許可通過信息網絡向公眾傳播其作品的構成侵權。

選項B錯誤?！吨鳈喾ā返?2條第1款第（一）項規定，為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經發表的作品的，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。據此可知，本題中學生丁下載《愿者上鉤》僅供個人欣賞，屬于著作權法規定的合理使用的范疇，不構成侵權。

選項C錯誤。甲公司是電影《愿者上鉤》的著作權人，它轉讓給乙網站的僅是著作財產權中的網絡傳播權，并沒有將整個著作權轉讓出去，它仍然是著作權人，并沒有喪失著作權人主體資格。

選項D正確。甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網絡傳播權轉讓給乙網站，乙網站屬于與著作權有關的權利人，在其采取的技術防范被避開后，有權以自己名義起訴侵權行為人。

64.商標注冊申請人自其在某外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出注冊申請的，依據下列哪些情形可享有優先權？（）（2010年卷三多選第64題）

A.該外國同中國簽訂的協議

B.該外國同中國共同參加的國際條約

C.該外國同中國相互承認優先權

D.該外國同中國有外交關系

【答案】ABC

【考點】優先權

【解析】《商標法》第24條第1款規定，商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。

65.甲公司聘請乙專職從事汽車發動機節油技術開發。因開發進度沒有達到甲公司的要求，甲公司減少了給乙的開發經費。乙于2007年3月辭職到丙公司，獲得了更高的薪酬和更多的開發經費。2008年1月，乙成功開發了一種新型汽車節油裝置技術。關于該技術專利申請權的歸屬，下列哪些選項是錯誤的？（）（2010年卷三多選第65題）

A.甲公司

B.乙

C.丙公司

D.甲公司和丙公司共有

【答案】BCD

【考點】職務發明

【解析】《專利法》第6條第1款規定，執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造。職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人。《專利法實施細則》第11條第1款規定，專利法第六條所稱執行本單位的任務所完成的職務發明創造，是指：……

（三）退職、退休或者調動工作后1年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發明創造。因此，調動工作后1年內作出的與其在原單位承擔的本職工作有關的發明創造是職務發明創造，申請被批準后，單位為專利權人。本題中，乙于2007年3月辭職到丙公司，2008年1月開發出新型汽車節油裝置技術，此時并沒有超過1年，因此乙開發出的新型汽車節油裝置技術仍然屬于職務發明，申請專利的權利屬于甲公司，申請被批準后，甲公司為專利權人。

62.甲公司非法竊取競爭對手乙公司最新開發的一項技術秘密成果，與丙公司簽訂轉讓合同，約定丙公司向甲公司支付一筆轉讓費后擁有并使用該技術秘密。乙公司得知后，主張甲丙間的合同無效，并要求賠償損失。下列哪些說法是正確的？（）

A.如丙公司不知道或不應當知道甲公司竊取技術秘密的事實，則甲丙間的合同有效

B.如丙公司為善意，有權繼續使用該技術秘密，乙公司不得要求丙公司支付費用，只能要求甲公司承擔責任

C.如丙公司明知甲公司竊取技術秘密的事實仍與其訂立合同，不得繼續使用該技術秘密，并應當與甲公司承擔連帶賠償責任

D.不論丙公司取得該技術秘密權時是否為善意，該技術轉讓合同均無效

答案：CD

解析：本題考核技術秘密轉讓合同。

《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第12條規定，根據合同法第三百二十九條的規定，侵害他人技術秘密的技術合同被確認無效后，除法律、行政法規另有規定的以外，善意取得該技術秘密的一方當事人可以在其取得時的范圍內繼續使用該技術秘密，但應當向權利人支付合理的使用費并承擔保密義務。

當事人雙方惡意串通或者一方知道或者應當知道另一方侵權仍與其訂立或者履行合同的，屬于共同侵權，人民法院應當判令侵權人承擔連帶賠償責任和保密義務，因此取得技術秘密的當事人不得繼續使用該技術秘密。

本題中，甲公司非法竊取競爭對手乙公司最新開發的一項技術秘密成果，與丙公司簽訂轉讓合同的行為，侵害了乙公司的技術秘密成果使用權和轉讓權，該技術秘密轉讓合同無效。因此，A項錯誤，D項正確。

另外，受讓人丙公司如果不知情屬于善意的話，可以繼續使用該技術秘密，但應當向權利人支付合理的使用費并承擔保密義務。因此，B項說“乙公司不得要求丙公司支付費用”錯誤。

如果受讓人丙公司明知甲公司竊取技術秘密的事實仍與其訂立合同的話，屬于共同侵權，應當承擔連帶賠償責任和保密義務，因該無效合同而取得技術秘密的當事人不得繼續使用該技術秘密。因此，C項正確。

63.葉某創作《星光燦爛》詞曲并發表于音樂雜志，郝某在個人舉辦的賑災義演中演唱該歌曲，南極熊唱片公司錄制并發行郝某的演唱會唱片，星星電臺購買該唱片并播放了該歌曲。下列哪些說法是正確的？（）

A.郝某演唱《星光燦爛》應征得葉某同意并支付報酬

B.南極熊唱片公司錄制該歌曲應當征得郝某同意并支付報酬

C.星星電臺播放該歌曲應征得郝某同意

D.星星電臺播放該歌曲應征得南極熊唱片公司同意

答案：AB

解析：本題考核著作權侵權行為。

《著作權法》第36條第1款規定，使用他人作品演出，表演者（演員、演出單位）應當取得著作權人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權人許可，并支付報酬。第22條第（九）項規定，免費表演已經發表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬的，使用作品可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。本題中，郝某是賑災義演，雖然收取觀眾的費用沒有自己占有而捐給災區，但是不滿足法律規定的“未向公眾收取費用”的條件，不屬于合理使用的范圍，郝某演唱葉某創作的《星光燦爛》應征得葉某的同意并向其支付報酬。因此，A項正確。

《著作權法》第37條第（四）項規定，表演者對其表演享有許可他人錄音錄像，并獲得報酬的權利。本題中，南極熊唱片公司錄制郝某的歌曲，應征得郝某的同意并向其支付報酬。因此，B項正確。

《著作權法》第43條規定，廣播電臺、電視臺播放已經出版的錄音制品，可以不經著作權人許可，但應當支付報酬。當事人另有約定的除外。具體辦法由國務院規定。據此可知，星星電臺播放該歌曲不需要征得著作權即郝某和南極熊唱片公司的同意，但是應當向他們支付報酬。因此，CD項錯誤。

64.下列哪些出租行為構成對知識產權的侵犯？（）

A.甲購買正版暢銷圖書用于出租

B.乙購買正版殺毒軟件用于出租

C.丙購買正版唱片用于出租

D.丁購買正宗專利產品用于出租

答案：BC

解析：本題考核知識產權的侵權行為。

《著作權法》第10條第（七）項規定，出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外。據此可知，并非所有的著作權人都對自己的作品享有出租權，享有出租權的主體是電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品及其計算機軟件的著作權人。

因圖書的著作權人不享有出租權，甲對其購買的正版圖書進行出租的行為不構成對知識產權的侵犯。因此，A項錯誤。

殺毒軟件是計算機軟件，其著作權人享有對該作品的出租權。乙將購買的正版殺毒軟件進行出租需要再次得到著作權人的許可，否則構成侵權。因此，B項正確。

《著作權法》第41條第1款規定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。據此可知，唱片的著作權人享有對唱片的出租權，丙購買的雖然是正版唱片，但是沒有經過著作權人同意而擅自用于出租的，構成對著作權人出租權的侵犯。因此，C項正確。

《專利法》沒有對出租權進行規定，專利權人對自己的專利產品不享有出租權。因此，丁將購買的正宗專利產品用于出租的行為不構成侵權，D項錯誤。

65.甲公司在食品上注冊“鄉巴佬”商標后，與乙公司簽訂轉讓合同，獲五萬元轉讓費。合同履行后，乙公司起訴丙公司在食品上使用“鄉巴佬”商標的侵權行為。法院作出侵權認定的判決書剛生效，“鄉巴佬”注冊商標就因有“不良影響”被依法撤銷。下列哪些說法是錯誤的？（）

A.“鄉巴佬”商標權視為自始不存在 B.甲公司應當向乙公司返還五萬元

C.撤銷“鄉巴佬”商標的裁定對侵權判決不具有追溯力

D.丙公司可以將“鄉巴佬”商標作為未注冊商標繼續使用

答案：BCD

解析：本題考核商標權被撤銷后的法律后果。

《中華人民共和國商標法實施條例》第36條規定，依照商標法第四十一條的規定撤銷的注冊商標，其商標專用權視為自始即不存在。有關撤銷注冊商標的決定或者裁定，對在撤銷前人民法院作出并已執行的商標侵權案件的判決、裁定，工商行政管理部門作出并已執行的商標侵權案件的處理決定，以及已經履行的商標轉讓或者使用許可合同，不具有追溯力；但是，因商標注冊人惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。

根據上述規定可知，“鄉巴佬”商標被撤銷后，其商標專用權視為自始即不存在。因此，A項正確。

商標權被撤銷后，已經履行的商標轉讓或使用許可合同，不具有追溯力。因此，B項錯誤。

商標被撤銷后，對已執行的商標侵權案件的判決、裁定不具有追溯力，并非對所有的商標侵權案件的判決、裁定都沒有追溯力。因此，C項錯誤。

《商標法》第46條規定，注冊商標被撤銷的或者期滿不再續展的，自撤銷或者注銷之日起一年內，商標局對與該商標相同或者近似的商標注冊申請，不予核準。據此可知，《商標法》僅對被撤銷的商標在一年內不能再申請注冊，沒有關于是否可以繼續使用的相關規定。根據常理分析，本題中 “鄉巴佬”注冊商標是因有“不良影響”被依法撤銷。說明該商標的使用會產生“不良影響”，撤銷的目的就是為了禁止使用權人使用，那么如果允許撤銷后作為非注冊商標使用的話，那么撤銷的目的并沒有達到。因此，D項說法錯誤。

62.甲研究所與劉某簽訂了一份技術開發合同，約定由劉某為甲研究所開發一套軟件。3個月后，劉某按約定交付了技術成果，甲研究所未按約定支付報酬。由于沒有約定技術成果的歸屬，雙方發生爭執。下列哪些選項是正確的？

A.申請專利的權利屬于劉某，但劉某無權獲得報酬

B.申請專利的權利屬于劉某，且劉某有權獲得約定的報酬

C.如果劉某轉讓專利申請權，甲研究所享有以同等條件優先受讓的權利

D.如果劉某取得專利權，甲研究所可以免費實施該專利

答案：BCD

解析：《合同法》第331條規定，委托開發合同的委托人應當按照約定支付研究開發經費和報酬；提供技術資料、原始數據；完成協作事項；接受研究開發成果。第339條規定，委托開發完成的發明創造，除當事人另有約定的以外，申請專利的權利屬于研究開發人。研究開發人取得專利權的，委托人可以免費實施該專利。研究開發人轉讓專利申請權的，委托人享有以同等條件優先受讓的權利。由此本題BCD的說法是正確的。

63.王某以5萬元從甲商店購得標注為明代制品的瓷瓶一件，放置于家中客廳。李某好奇把玩，不慎將瓷瓶摔壞。經鑒定，瓷瓶為贗品，市場價值為100元，甲商店系知假賣假。王某下列請求哪些是合法的？

A.要求甲商店賠償10萬元

B.要求甲商店賠償5萬元

C.要求李某賠償5萬元

D.要求李某賠償100元

答案：ABD

解析：《消費者權益保護法》第四十九條規定，經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。本題中，甲商店是知假賣假，因此，甲商店存在欺詐的行為，王某可以根據消費者權益保護的規定要求甲賠償購買商品的價款的一倍即10萬元，因此，A項正確；王某從甲商店購買明代制品的瓷瓶一件，說明王某與甲商店形成的是買賣合同關系，該合同的標的物是假的，說明商店存在違約的情況，因此，王某也可以以違約為由要求甲商店賠償5萬元，因此，B項正確；因為該瓷瓶實際上是贗品，市場價值才100元，因此，王某只能要求李某承擔100元的侵權賠償責任，而不能要求其承擔5萬元的侵權賠償責任，因此，C項錯誤，D項正確。

64.小牛在從甲小學放學回家的路上，將石塊扔向路上正常行駛的出租車，致使乘客張某受傷，張某經治療后臉上仍留下一塊大傷疤。出租車為乙公司所有。下列哪些選項是錯誤的？

A.張某有權要求乙公司賠償醫藥費及精神損害

B.甲小學和乙公司應向張某承擔連帶賠償責任

C.張某有權要求甲小學賠償醫療費及精神損害

D.張某有權要求小牛的監護人賠償醫療費及精神損害

答案：ABC

解析：《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第7條規定，對未成年人依法負有教育、管理、保護義務的學校、幼兒園或者其他教育機構，未盡職責范圍內的相關義務致使未成年人遭受人身損害，或者未成年人致他人人身損害的，應當承擔與其過錯相應的賠償責任。本題中，小牛的侵權行為發生在放學回家的路上，因此，甲小學沒有過錯，所以不承擔責任，B、C的說法錯誤。另外，因為出租車是在正常行駛，所以乙公司不承擔責任，A的說法錯誤；《民法通則》第133條規定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監護人承擔民事責任。監護人盡了監護責任的，可以適當減輕他的民事責任。由此，張某有權要求小牛的監護人承擔醫療費?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第1條規定，自然人因下列人格權利遭受非法侵害，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理：

（一）生命權、健康權、身體權；

（二）姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權；

（三）人格尊嚴權、人身自由權。違反社會公共利益、社會公德侵害他人隱私或者其他人格利益，受害人以侵權為由向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院應當依法予以受理。由此，張某有權要求小牛的監護人賠償精神損害，D的說法正確。

65.甲電視臺獲得了某歌星演唱會的現場直播權，乙電視臺未經許可對甲電視臺直播的演唱會實況進行轉播，丙廣播電臺經過許可將現場演唱制作成CD，丁音像店從正規渠道購買到CD用于出租，戊未經許可將丙廣播電臺播放的演唱會錄音錄下后上傳到網站上傳播。下列哪些選項是正確的？

A.甲電視臺有權禁止乙電視臺的轉播

B.乙電視臺侵犯了該歌星的表演者權

C.丁音像店應取得該歌星或丙廣播電臺的許可并向其支付報酬

D.戊的行為應取得丙廣播電臺的許可并應向其支付報酬

答案：ABD

解析：《著作權法》第44條 廣播電臺、電視臺有權禁止未經其許可的下列行為：

（一）將其播放的廣播、電視轉播；

（二）將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復制音像載體。前款規定的權利的保護期為五十年，截止于該廣播、電視首次播放后第五十年的12月31日。由此，A正確。《著作權法》第37條規定，表演者對其表演享有下列權利：

（一）表明表演者身份；

（二）保護表演形象不受歪曲；

（三）許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；

（四）許可他人錄音錄像，并獲得報酬；

（五）許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；

（六）許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。被許可人以前款第（三）項至第（六）項規定的方式使用作品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬。由此，B正確?！吨鳈喾ā返?0條規定的享有出租權的作品只有電影作品、電影類作品和計算機軟件三類。CD是作用于聽覺的，不是電影類作品，不存在出租權的問題，排除C.《著作權法》第41條規定：“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬?！币虼耍珼正確。

66.甲公司為其牛奶產品注冊了“潤語”商標后，通過簽訂排他許可合同許可乙公司使用。丙公司在其酸奶產品上使用“潤雨”商標，甲公司遂起訴丙公司停止侵害并賠償損失，法院判決支持了甲公司的請求。在該判決執行完畢后，“潤語”注冊商標因侵犯丁公司的著作權被依法撤銷。下列哪些選項是錯誤的？

A.甲公司和乙公司可以作為共同原告起訴丙公司

B.甲公司與乙公司的許可合同應當認定為無效合同，乙公司應當申請返還許可費

C.甲公司獲得的侵權賠償費構成不當得利，應當返還給丙公司

D.甲公司獲得的侵權賠償費應當轉付給丁公司

答案：BCD

解析：《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條第2款規定，在發生注冊商標專用權被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經商標注冊人明確授權，可以提起訴訟。由此，A的說法正確，不當選；《中華人民共和國商標法實施條例》第36條規定，依照商標法第四十一條的規定撤銷的注冊商標，其商標專用權視為自始即不存在。有關撤銷注冊商標的決定或者裁定，對在撤銷前人民法院作出并已執行的商標侵權案件的判決、裁定，工商行政管理部門作出并已執行的商標侵權案件的處理決定，以及已經履行的商標轉讓或者使用許可合同，不具有追溯力；但是，因商標注冊人惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。由此，B、C、D的說法均不正確，當選。本題正確答案是BCD.67.甲公司于2004年5月10日申請一項汽車輪胎的實用新型的專利，2007年6月1日獲得專利權，2008年5月10日與乙公司簽訂一份專利獨占實施許可合同。下列哪些選項是正確的？

A.該合同屬于技術轉讓合同

B.該合同的有效期不得超過10年

C.乙公司不得許可第三人實施該專利技術

D.乙公司經甲公司授權可以自己的名義起訴侵犯該專利技術的人

答案：AC

解析：《合同法》第342條規定，技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。本題中，甲乙之間的合同是專利實施許可合同，歸于技術轉讓合同，A的說法正確，當選；《合同法》第344條規定，專利實施許可合同只在該專利權的存續期間內有效?！秾＠ā返?2條規定，發明專利權的期限為二十年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為十年，均自申請日起計算。由此，本題中，該汽車輪胎實用新型的專利權為10年，這里的10年自2004年5月10日起計算，而專利實施許可合同是與2008年5月10日簽訂的，所以合同的有效期不得超過6年，B的說法錯誤，不當選；《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第25條 專利實施許可包括以下方式：

（一）獨占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內，將該專利僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利……，由此，C的說法正確，當選；《最高人民法院關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規定》第1條規定，根據專利法第六十一條的規定，專利權人或者利害關系人可以向人民法院提出訴前責令被申請人停止侵犯專利權行為的申請。提出申請的利害關系人，包括專利實施許可合同的被許可人、專利財產權利的合法繼承人等。專利實施許可合同被許可人中，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請；排他實施許可合同的被許可人在專利權人不申請的情況下，可以提出申請。雖然這是對《專利法》第61條的解釋，但既然享有訴前申請權的利害關系人包括專利實施許可合同的被許可人，該被許可人也自然享有提起訴訟的權利。|法`律教^育網原創| 從該司法解釋起碼可以推定，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提起訴訟，排他實施許可的被許可人在專利權人不起訴的情況下，可以提起訴訟。由此可知，乙公司可以單獨向人民法院起訴，不需要經過授權，D的說法錯誤，不當選。本題正確答案是AC.61.謝某為某電視臺的著名欄目主持人，曾與何某在大學期間談戀愛。何某為了炫耀，將謝某寫給自己署有真實姓名的求愛信在互聯網上傳播，給謝某造成了不良影響。關于何某侵犯的謝某的民事權利，下列哪些選項是正確的？

A.發表權

B.信息網絡傳播權

C.榮譽權

D.隱私權

答案：ABD

解析：發表權是指決定作品是否公之于眾的權利，發表權是著作人身權，只有著作權人享有，本題中，謝某屬于求愛信的著作權人，有權決定是否將其公之于眾，而何某未經謝某同意將署有謝某真實姓名的求愛信在網絡上公布，侵犯了謝某的發表權，故選項A正確。

信息網絡傳播權，即以有線或無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。何某未經許可，將謝某的求愛信在網絡上公開，侵犯了謝某的信息網絡傳播權，故選項B正確。

《民法通則》第102條第1款規定，公民、法人享有榮譽權，禁止非法剝奪公民、法人的榮譽稱號。何某在互聯網上公布謝某的求愛信，并不會導致謝某的某種榮譽稱號被非法剝奪，因此何某的行為并未侵犯謝某的榮譽權。故C選項錯誤。

隱私權，是指自然人享有的私人生活安寧與私人生活信息依法受到保護，不受他人侵擾、知悉、使用、披露和公開的權利。求愛信屬于個人情感，是隱私，何某將其公開在互聯網上侵犯了謝某的隱私權，故選項D正確。

綜上所述，本題的正確答案是ABD.62.中國的龍騰公司從美國的虎躍公司引進一套魚苗育種技術。在兩公司所簽技術引進合同的條款中，下列哪些是不合法的？

A.虎躍公司提供與該技術相關的指導說明

B.龍騰公司不得從歐盟獲得類似技術

C.龍騰公司不得將引進技術泄露給任何第三方

D.龍騰公司應在引進技術的同時購進虎躍公司的部分庫存汽車配件

答案：BD

解析：《合同法》第345條規定，專利實施許可合同的讓與人應當按照約定許可受讓人實施專利，交付實施專利有關的技術資料，提供必要的技術指導。由此A項合法。

《合同法》第343條規定，技術轉讓合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用技術秘密的范圍，但不得限制技術競爭和技術發展。故B項不合法。

《合同法》第350條規定，技術轉讓合同的受讓人應當按照約定的范圍和期限，對讓與人提供的技術中尚未公開的秘密部分，承擔保密義務。故C項合法。

D項中，汽車配件跟技術轉讓合同沒有關系，強制規定龍騰公司在引進技術的同時必須購進汽車配件是不合法的。本題的正確答案為BD.63.甲公司于2000年5月10日申請一項飲料配方的發明，2004年6月1日獲得專利權，2006年5月11日與乙公司簽訂一份專利獨占實施許可合同。下列哪些選項是正確的？

A.該合同屬于技術轉讓合同

B.該合同的有效期不得超過14年

C.乙公司不得許可第三人實施該專利技術

D.乙公司可以起訴侵犯該專利技術的人

答案：ABCD

解析：《合同法》第342條規定，技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。故A項的說法正確。

《專利法》第42條規定，發明專利權的期限為二十年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為十年，均自申請日起計算。本題中，甲公司關于該飲料配方的發明專利有效期到2020年的5月10日止，根據《合同法》第344條規定，專利實施許可合同只在該專利權的存續期間內有效。甲公司與乙公司的專利獨占實施許可合同簽訂于2006年5月11日，故本題中的該專利實施許可合同有效期不得超過14年，選項B說法正確。

《專利法》第346條規定，專利實施許可合同的受讓人應當按照約定實施專利，不得許可約定以外的第三人實施該專利。故C項的說法正確。

《最高人民法院關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規定》第1條規定：“根據專利法第六十一條的規定，專利權人或者利害關系人可以向人民法院提出訴前責令被申請人停止侵犯專利權行為的申請。提出申請的利害關系人，包括專利實施許可合同的被許可人、專利財產權利的合法繼承人等。專利實施許可合同被許可人中，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請；排他實施許可合同的被許可人在專利權人不申請的情況下，可以提出申請?！彪m然這是對《專利法》第61條的解釋，但既然享有訴前申請權的利害關系人包括專利實施許可合同的被許可人，該被許可人也自然享有提起訴訟的權利。從該司法解釋可以推定，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提起訴訟，排他實施許可的被許可人在專利權人不起訴的情況下，可以提起訴訟。由此可知，乙公司可以單獨向人民法院起訴，D項說法正確。本題正確答案是ABCD.64.作曲家甲創作了一首歌曲《雪花飄飄》，唱片公司乙經甲同意并請歌星丙演唱，將該歌和其他歌曲一起制作成DVD唱片。某酒店將合法購買的該正版DVD唱片在其咖啡廳播放。關于該酒店行為的定性，下列哪些選項是錯誤的？

A.侵犯了甲的表演權

B.侵犯了乙的錄制者權

C.侵犯了丙的表演者權

D.合法行為

答案：BCD

解析：鄰接權，是指與著作權有關的權利，即作品傳播者所享有的權利。根據《著作權法》的規定，鄰接權包括表演者權、錄音錄像制作者權、廣播組織權?！吨鳈喾ā返?0條第1款第9項規定，表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利。某酒店雖然是將合法購買的正版DVD唱片在其咖啡廳播放，但其仍侵犯了歌曲著作權人甲的表演權，因為甲并未許可酒店可用播放DVD的方式公開播送作品，因此A選項正確，D選項錯誤。

《著作權法》第41條第1款規定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利。酒店是用合法購買的正版唱片播放歌曲，所以未侵犯乙的錄制者權，B項說法錯誤。

《著作權法》第37條第1款規定：“表演者對其表演享有下列權利：

（一）表明表演者身份；

（二）保護表演形象不受歪曲；

（三）許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；

（四）許可他人錄音錄像，并獲得報酬；

（五）許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；

（六）許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬?！币虼?，酒店并沒有通過信息網絡方式播送歌曲，所以沒有侵犯丙的表演者權，故C選項錯誤。

綜上所述，本題的正確答案為BCD.65.甲公司于2000年2月開始使用“樂翻天”作為其兒童玩具的商品名稱，其注冊商標為“熊貓”。在玩具包裝和廣告宣傳中，均突出宣傳“樂翻天”，致使消費者熟知“樂翻天”而不熟悉其注冊商標。2004年3月，當地的乙公司對本公司的兒童玩具申請注冊為“樂翻天”，3年后取得了商標注冊證。下列哪些選項是正確的？

A.乙公司的行為屬于合法競爭

B.甲公司可向商標評審委員會申請撤銷乙公司的注冊商標

C.乙公司沒有侵犯甲公司的商標專用權

D.乙公司對“樂翻天”享有先用權

答案：BC 解析：《商標法》第31條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。所謂的“在先權利”包括外觀設計專利權、著作權、姓名權、肖像權、商號權、特殊標志專用權、奧林匹克標志專有權、知名商品特有名稱、包裝、裝潢專用權等。本題中，甲公司的“樂翻天”商品名稱很知名，乙公司不得注冊“樂翻天”作為其商標，否則就侵犯了甲公司的在先權利。故A、D兩項說法錯誤。乙公司注冊的是“樂翻天”商標，并沒有侵犯甲公司對其注冊商標“熊貓”的專有權，因此C的說法正確。《商標法》第41條第2款規定，已經注冊的商標，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。故B項說法正確。本題的正確答案是BC 58.甲公司委托乙公司設計并制作產品包裝盒，未簽訂書面合同。丙在市場上發現該產品包裝盒上未經其許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案。如果該產品包裝盒的整體設計也構成美術圖案，下列哪些選項是正確的？

A.產品包裝盒的版權屬于甲公司

B.乙公司侵害了丙的復制權

C.甲公司對乙公司的侵權行為不知情，但仍構成侵權

D.甲公司不能對產品包裝盒獲得外觀設計專利

答案：BCD

解析：《著作權法》第17條規定：“受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人?！北绢}中甲乙公司沒有約定著作權的歸屬，素以產品包裝盒的版權屬于受托人乙，A項說法錯誤。根據《著作權法》第10條的規定，復制權是指以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。乙公司制作的包裝盒上未經丙許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案，乙的該行為侵害了丙的復制權，所以B是正確的。甲公司將侵害他人著作權的產品包裝盒投入市場，盡管甲并不知情，但仍然屬于未經許可使用他人的作品，依然構成侵權（侵權是事實行為），所以C是正確的?！秾＠ā返?3條規定：“授予專利權的外觀設計，應當同申請日以前在國內外出版物上公開發表過或者國內公開使用過的外觀設計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。”本題中，由于該產品包裝盒上使用了他人的作品，甲公司不能對產品包裝盒獲得外觀設計專利，因此D項正確。本題正確答案是BCD.59.甲創作并演唱了《都是玫瑰惹的禍》，乙公司擅自將該歌曲制成彩鈴在網絡上供免費下載。乙公司侵犯了甲的哪些權利？

A.信息網絡傳播權

B.廣播權

C.表演者權

D.發行權

答案：AC

解析：《著作權法》第10條規定，信息網絡傳播權是指以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。廣播權是指以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權利。發行權，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權利。乙公司未經許可，通過信息網絡向公眾傳播甲的作品，侵害了其信息網絡傳播權，但是不涉及廣播權，也未侵害甲的發行權，因此A的說法正確，BD是錯誤的。表演者權是指表演者基于其表演而享有的各項權利的總稱，其中就包括許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演的權利。乙的行為構成了對甲表演者權的侵害，C的說法是正確的。所以本題正確答案是AC.60.甲提供資金，乙組織丙和丁以鄉村教師戊為原型創作小說《小河彎彎》。在創作中丙寫提綱，丁寫初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨詢意見。下列哪些選項是錯誤的？

A.甲提供資金是完成創作的保障，應為作者

B.乙作為組織者并提供咨詢意見，應為作者

C.戊提供了生活素材，應為作者

D.丁有權不經甲、乙、丙的同意發表該小說

答案：ABC

解析：《著作權法》第11條的規定，創作作品的公民是作者。這里重點強調的是“創作”兩個字。本題中，丙寫提綱，丁寫初稿，丙修改，二人均參加創作，所以他們是作者，且屬于合作作品的作者；甲僅僅提供資金，未參與創作，不是作者；乙作為組織者，也未參與創作，不是作者；戊僅僅提供生活素材，也未參與創作，同樣不是作者。因此ABC本身的說法都是錯誤的，符合題意，應該選?！吨鳈喾▽嵤l例》第9條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。本題中，《小河彎彎》的作者是丙、丁二人，丁有權自行將小說發表，只不過取得的收益應與丙分配，所以D本身的說法是正確的，不符合題意，不能選。本題正確答案是ABC.61.甲公司在紙手帕等紙制產品上注冊了“茉莉花”文字及圖形商標。下列哪些未經許可的行為構成侵權？

A.乙公司在其制造的紙手帕包裝上突出使用“茉莉花”圖形

B.丙商場將假冒“茉莉花”牌紙手帕作為贈品進行促銷活動

C.丁公司長期制造茉莉花香型的紙手帕，并在包裝上標注“茉莉花香型”

D.戊公司購買甲公司的“茉莉花”紙手帕后，將“茉莉花”改為“山茶花”重新包裝后銷售

答案：ABD

解析：《商標法實施條例》第50條規定，有下列行為之一的，屬于商標法第五十二條第（五）項所稱侵犯注冊商標專用權的行為：

（一）在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的；

（二）故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。本題中，乙公司將“茉莉花”圖形使用在其紙手帕的包裝上，容易誤導公眾，因此構成侵權，A項正確?！渡虡朔ā返?2條規定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：……

（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的……”丙商場將假冒“茉莉花”牌紙手帕作為贈品進行促銷也是一種變相的銷售活動，已經構成了侵權，B項正確。丁公司在產品包裝上標注“茉莉花香型”，只是說明產品的特性，不構成商標侵權，所以C是不能選的?！渡虡朔ā返?2條規定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：……

（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的……戊公司的行為構成了反向假冒，構成侵權，因此D是應該選的。本題正確答案是ABD.62.商標局受理了一批商標注冊申請，審查過程中均未發現在先申請。商標局應當依法駁回下列哪些注冊申請？

A.將“紅旗”文字商標使用于油漆商品上

B.將“敵爾蚊”文字商標使用于驅蚊商品上

C.將“光明”文字商標使用于燈泡商品上

D.將“紅高粱”文字商標使用于高粱釀制的白酒類商品上

答案：BD

解析：根據《商標法》第10條的規定，與中華人民共和國國旗相同或近似的標志不得作為商標使用。我國的國旗是五星紅旗，用“紅旗”作為文字商標應當是允許的，因此本題不能選A.《商標法》第11條第1款規定：“下列標志不得作為商標注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；

（三）缺乏顯著特征的?！薄皵碃栁谩眱H僅直接表示驅蚊商品的功能、用途，不得作為商標注冊，B項可選?！肮饷鳌辈⒎侵苯颖硎緹襞萆唐返墓δ?，可以作為商標注冊，不能選C項?！凹t高粱”僅僅直接表示了商品的主要原料，不得作為商標注冊，D項可選。

63.甲廠將生產飲料的配方作為商業秘密予以保護。乙通過化驗方法破解了該飲料的配方，并將該配方申請獲得了專利。甲廠認為乙侵犯了其商業秘密，訴至法院。下列哪些選項是正確的？

A.乙侵犯了甲廠的商業秘密

B.飲料配方不因甲廠的使用行為喪失新穎性

C.乙可以就該飲料的配方申請專利，但應當給甲廠相應的補償

D.甲廠有權在原有規模內繼續生產該飲料

答案：BD

解析：《反不正當競爭法》第10條規定，經營者不得采用下列手段侵犯商業秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密；

（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或 者允許他人使用其所掌握的商業秘密。第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。本條所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。本題中，乙是通過化驗方法破解了該飲料的配方，并非以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取甲的商業秘密，不屬于侵害他人商業秘密的行為，所以A的說法是錯誤的?！秾＠ā返?2條第2款規定，新穎性是指在申請日以前沒有同樣的發明或者實用新型在國內外出版物上公開發表過、在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發明或者實用新型由他人向國務院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。本題中甲將飲料配方作為商業秘密予以保護，該配方尚未在國內外出版物上公開發表過、在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知，仍然具有新穎性。因此B的說法是正確的?！秾＠ā返?3條第1款規定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：……

（二）在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的……“因此，D的說法是正確的，甲廠并不構成專利侵權，有權在原有范圍內繼續生產該飲料，所以本題正確答案是BD.63.“花果山”市出產的鴨梨營養豐富，口感獨特，遠近聞名，當地有關單位擬對其采取的保護措施中，哪些是不合法的？

A.將“花果山”申請注冊為集體商標，使用于鴨梨上

B.將“花果山”申請注冊為證明商標，使用于鴨梨上

C.將鴨梨的形狀申請注冊為立體商標，使用于鴨梨上

D.將“香梨”申請注冊為文字商標，使用于鴨梨上

答案及解析：CD 《商標法》第3條第2款規定：本法所稱集體商標，是指以團體、協會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。第3條第3款規定，本法所稱證明商標，是指由對某種商品或者服務具有監督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。所以A項和B項是符合法律規定的，因此不符合題意所以不選?！渡虡朔ā返?2條規定，以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，不得注冊。所以C項的說法是不合法的。《商標法》第11條規定，下列標志不得作為商標注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；

（三）缺乏顯著特征的。前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。所以D項的說法也是不合法的。所以本題應選CD.64.甲公司的游戲軟件工程師劉某利用業余時間開發的“四國演義”游戲軟件被乙公司非法復制，丙書店從無證書販手中低價購進該盜版軟件，丁公司從丙書店以正常價格購買該軟件在其經營的游戲機上安裝使用。下列哪些說法是正確的？

A.甲公司應當對劉某進行獎勵

B.丙書店應當承擔賠償損失等法律責任

C.丁公司不承擔賠償責任

D.乙公司、丙書店應當承擔共同侵權的民事責任

答案及解析：BCD 劉某利用業余時間開發的“四國演義”游戲軟件屬于個人作品，劉某對該作品享有完全的著作權，甲公司沒有對劉某進行獎勵的義務，因此A項是錯誤的?！吨鳈喾ā返?2條規定：復制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權的，復制品的發行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的復制品的出租者不能證明其發行、出租的復制品有合法來源的，應當承擔法律責任。所以B項的說法是正確的。丁公司對軟件的使用符合法律規定，不應承擔賠償責任，所以C項也是正確的。《民法通則》第130條規定，二人以上共同侵權造成他人損害的，應當承擔連帶責任。所以乙公司和丙公司構成共同侵權，應承擔連帶賠償責任，所以D項是正確的。

59.1999年7月，甲發現乙公司非法復制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲發現乙一直未停止復制行為，遂向法院起訴，要求乙停止侵權并賠償損失。對此，下列哪些說法是正確的？

A.法院應當受理甲的起訴

B.甲的訴訟請求已過訴訟時效，應駁回其訴訟請求

C.法院應當判決乙停止侵權行為

D.甲應獲得的賠償數額應從2004年5月8日起向前推算2年計算

答案：ACD

考點：知識產權的訴訟時效

詳解：《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條規定： “侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。”由此應該選ACD.60.某外資企業擁有“雨露”商標，使用的商品為啤酒。該商標未在中國注冊，但被我國有關部門認定為馳名商標。該外資企業的下列哪些請求應當得到支持？

A.請求禁止甲公司將“雨露”商標在葡萄酒上注冊

B.請求禁止乙公司將“雨露”商標在葡萄酒上使用

C.請求禁止丙公司將“雨露”商標在啤酒上使用

D.請求已將“雨露”商標在啤酒上使用的丁公司賠償損失

答案：ABC

考點：馳名商標的保護

詳解：《商標法》第十三條規定：“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用?！坝纱诉xABC.《商標法》第七章規定的是對“注冊商標專用權的保護”，而對未注冊商標則未規定賠償損失的責任。由此不選D.61.A市甲廠是某種飲料的商標注冊人，在與B市乙廠簽訂的該商標使用許可合同中，特別約定乙廠使用甲廠商標的飲料全部使用甲廠的包裝瓶，該包裝瓶僅標注甲廠的名稱和產地。該合同未報商標局備案即付諸履行。下列哪些說法是正確的？

A.該商標使用許可合同無效

B.該特別約定無效

C.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了甲廠的企業名稱權

D.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了消費者的知情權

答案：BD

考點：商標許可使用

詳解：《商標法》第四十條規定：“商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應當監督被許可人使用其注冊商標的商品質量。被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質量。經許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。商標使用許可合同應當報商標局備案。之所以不選A選項是因為商標許可使用雖要求備案，但不備案并不會導致合同無效；只是在商標轉讓合同中不經商標局核準才會引起轉讓合同無效。選B項是因為該特別約定違反了《產品質量法》第27條規定的禁止性條款。不選C項是因為乙廠使用甲廠的包裝瓶是經過甲廠許可的。

《消費者權益保護法》第8條規定：“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利。消費者有權根據商品或者服務的不同情況，要求經營者提供商品的價格、產地、生產者、用途、性能、規格、等級、主要成份、生產日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、售后服務，或者服務的內容、規格、費用等有關情況?！庇纱诉xD.62.某影樓與甲約定：“影樓為甲免費拍寫真集，甲允許影樓使用其中一張照片作為影樓的櫥窗廣告。”后甲發現自己的照片被用在一種性藥品廣告上。經查，制藥公司是從該影樓花500元買到該照片的。下列說法哪些是正確的？

A.某影樓侵害了甲的肖像權

B.某影樓享有甲寫真照片的版權

C.某影樓的行為構成違約

D.制藥公司的行為侵害了甲的隱私權

答案及解析：ABC.某影樓將甲的照片用在一種性藥品廣告上，違反了與甲的約定，因此構成違約。故C項正確。肖像權是指公民通過各種形式在客觀上再現自己形象而享有的專有權。《民法通則》第100條規定，公民享有肖像權，未經本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像。據此，某影樓未經甲本人同意，將甲的照片賣給制藥廠的行為侵害了甲的肖像權。隱私權是指公民不愿公開或讓他人知悉個人秘密的權利。因此，A項正確，D項錯誤。根據著作權法的規定，著作權即屬于創作作品的人。據此，B項正確。

63.某影視中心在一電視連續劇中為烘托劇情，使用播放了某正版唱片中的部分音樂作品作為背景音樂。中國音樂著作權協會（音樂作品著作權人授權的集體管理組織）以該使用行為未經許可為由要求制片人支付報酬。該協會的要求被拒絕后，遂向法院起訴。下列說法哪些是錯誤的？

A.播放行為是合理使用行為

B.播放行為侵犯了音樂作品著作權人的表演權

C.播放行為侵犯了錄音制品制作者的播放權

D.中國音樂著作權協會不是正當原告

答案及解析：ACD 《著作權法》第28條規定，出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電視、電視臺等依照本法有關規定使用他人作品的，不得侵犯作者的署名權、修改權、保護作品完整權和獲得報酬的權利。根據第37條第1款規定，表演者對其表演享有許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬的權利。B項正確。A、C項錯誤。《著作權法》第8條第1款，著作權人和與著作權有關的權利人可以授權著作權集體管理組織行使著作權或者與著作權有關的權利。著作人集體管理組織被授權后，可以以自己的名義為著作權人和與著作權有關的權利人主張權利，并可以作為當事人進行涉及著作權或者與著作權有關的權利的訴訟、仲裁活動。中國音樂著作權協會是由專門維護作曲者、作詞者和其他音樂著作權人合法權益的社會團體，其可以代表著作權人進行和著作權相關的權利的保護活動。故D項錯誤。

59.1999年7月，甲發現乙公司非法復制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲發現乙一直未停止復制行為，遂向法院起訴，要求乙停止侵權并賠償損失。對此，下列哪些說法是正確的？

A.法院應當受理甲的起訴

B.甲的訴訟請求已過訴訟時效，應駁回其訴訟請求

C.法院應當判決乙停止侵權行為

D.甲應獲得的賠償數額應從2004年5月8日起向前推算2年計算

答案：ACD

考點：知識產權的訴訟時效

詳解：《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條規定： “侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算?！庇纱藨撨xACD.60.某外資企業擁有“雨露”商標，使用的商品為啤酒。該商標未在中國注冊，但被我國有關部門認定為馳名商標。該外資企業的下列哪些請求應當得到支持？

A.請求禁止甲公司將“雨露”商標在葡萄酒上注冊

B.請求禁止乙公司將“雨露”商標在葡萄酒上使用

C.請求禁止丙公司將“雨露”商標在啤酒上使用

D.請求已將“雨露”商標在啤酒上使用的丁公司賠償損失

答案：ABC

考點：馳名商標的保護

詳解：《商標法》第十三條規定：“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用?！坝纱诉xABC.《商標法》第七章規定的是對“注冊商標專用權的保護”，而對未注冊商標則未規定賠償損失的責任。由此不選D.61.A市甲廠是某種飲料的商標注冊人，在與B市乙廠簽訂的該商標使用許可合同中，特別約定乙廠使用甲廠商標的飲料全部使用甲廠的包裝瓶，該包裝瓶僅標注甲廠的名稱和產地。該合同未報商標局備案即付諸履行。下列哪些說法是正確的？

A.該商標使用許可合同無效

B.該特別約定無效

C.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了甲廠的企業名稱權

D.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了消費者的知情權

答案：BD

考點：商標許可使用

詳解：《商標法》第四十條規定：“商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應當監督被許可人使用其注冊商標的商品質量。被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質量。經許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。商標使用許可合同應當報商標局備案。之所以不選A選項是因為商標許可使用雖要求備案，但不備案并不會導致合同無效；只是在商標轉讓合同中不經商標局核準才會引起轉讓合同無效。選B項是因為該特別約定違反了《產品質量法》第27條規定的禁止性條款。不選C項是因為乙廠使用甲廠的包裝瓶是經過甲廠許可的。

《消費者權益保護法》第8條規定：“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利。消費者有權根據商品或者服務的不同情況，要求經營者提供商品的價格、產地、生產者、用途、性能、規格、等級、主要成份、生產日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、售后服務，或者服務的內容、規格、費用等有關情況?！庇纱?53.依據《專利法》的有關規定，下列哪些情況不授予專利權？

A.甲發明了仿真偽鈔機

B.乙發明了對糖尿病特有的治療方法

C.丙發現了某植物新品種

D.丁發明了某植物新品種的生產方法

答案及解析：ABC 本題考專利權授予的消極條件?！秾＠ā返?條規定：“對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發明創造，不授予專利權。”仿真偽鈔機的發明違反國家法律，故A項當選。另外三項為<專利法）第25條所規定：“對下列各項，不授予專利權：

（一）科學發現；

（二）智力活動的規則和方法；

（三）疾病的診斷和治療方法；

（四）動物和植物品種；

（五）用原子核變換方法獲得的物質?！薄皩η翱畹?項所列產品的生產方法，可以依照本法規定授予專利權?！惫蔅、C應選。而選項D中丁發明了某植物新品種的生產方式應當授予專利權。

54.下列哪些行為不屬于侵犯著作權的行為？

A.某電視臺為了報道油畫展覽的盛況，在電視新聞中播放了展覽的油畫

B.某教授在世紀論壇上的演講詞被電臺全文報道

C.法院為了查證將張某發表的文章復制了3篇

D.出版杜將蒙文發表的作品翻譯成漢文在國內出版發行

答案及解析：ABC 本題考著作權的法定許可。《著作權法》第22條第1款規定：“在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：……

（三）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現或者引用已經發表的作品；……

（五）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；……

（七）國家機關為執行公務在合理范圍內使用已經發表的作品；……

（十一）將中國公民、法人或者其他組織已經發表的以漢語盲文字創作的作品翻譯成少數民族語言文字作品在國內出版發行；……本題中，A符合第3項，B符合第5項，C符合第7項，D則與第11項正好相反。故選ABC.選。

62.陳某為撰寫學術論文須引用資料，為避免引發糾紛，陳某就有關問題向趙律師咨詢。趙律師的下列意見中哪些是可以采納的？

A.既可引用發表的作品，也可引用末發表的作品

B.只能限于介紹、評論或為了說明某問題而引用作品

C.只要不構成自己作品的主要部分，可將資料全文引用

D.應當向原作者支付合理的報酬

答案及解析：BC 根據《著作權法》第22條規定：“為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經發表的作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照著作權法享有的其他權利?！北绢}中，選項A、D的意見違反了《著作權法》第22條規定，應予排除。

2000年1月甲公司的高級工程師乙研制出一種節油裝置，完成了該公司的技術攻堅課題，并達到國際領先水平。2000年2月甲公司將該裝置樣品提供給我國政府承認的某國際技術展覽會展出。同年3月，乙未經單位同意，在向某國外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術，該雜志將論文全文刊載，引起甲公司不滿。同年6月，丙公司依照該雜志的報道很快研制了樣品，并作好了批量生產的必要準備。甲公司于2000年7月向我國專利局遞交專利申請書。2000年12月丁公司也根據該雜志開始生產該節油裝置。2003年5月7日國務院專利行政部門授予甲公司發明專利，2003年7月甲公司向法院提起訴訟，分別要求丙公司和丁公司停止侵害并賠償損失。請回答以下85-88題。

85.在丙公司已研制出樣品，丁公司已開始生產的情況下，甲公司的發明為何仍因具有新穎性而被授予專利權？

A.因該發明在申請日前未在國內公開

B.因該發明在申請日前未在國際上公開使用

C.因該發明的核心技術在論文中被透露未經甲公司同意

D.因該發明達到國際領先水平

答案及解析：C.《專利法》第24條規定：“申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：①在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；②在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；③他人未經申請人同意而泄露其內容的。”C項正確。

86.甲公司能否要求丙公司停止侵害并賠償損失？

A.甲公司有權要求丙公司停止侵害并賠償損失

B.甲公司有權要求丙公司停止侵害，但無權要求賠償損失

C.甲公司無權要求，因丙公司有權在2004年5月7日前制造該專利產品

D.甲公司無權要求，因丙公司有權在原有范圍內繼續制造該專利產品

答案及解析：D 專利法第63條規定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：“①專利權人制造、進口或者經專利權人許可而制造、進口的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產品的；②在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的；③臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；④專為科學研究和實驗而使用有關專利的。”“為生產經營目的使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，能證明其產品合法來源的，不承擔賠償責任?！币虼?，D項正確。

87.丁公司實施甲公司發明的行為是否構成侵權行為？

A.構成侵權行為

B.不構成侵權行為

C.2003年5月7日后的實施行為構成侵權行為

D.2003年7月后的實施行為構成侵權行為

答案及解析：C.《專利法》第39條規定：發明專利申請經實質審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發明專利權的決定，發給發明專利證書，同時予以登記和公告。發明專利自公告之日起生效。2003年5月7日甲公司取得專利權。因此，C項正確。

88.甲公司可以在起訴前向法院申請采取什么措施保護自己的合法權益？

A.申請訴前禁令

B.申請訴前先予執行

C.申請訴前財產保全

D.申請訴前證據保全

答案及解析：ACD.《專利法》第61條規定，“專利權人或者利害關系人有證據證明他人正在實施或者即將實施侵犯其專利權的行為，如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施。”人民法院處理前款申請，適用《中華人民共和國民事訴訟法》第93條至第96條和第99條規定。A、C正確。根據《民事訴訟法》第97條規定，人民法院對下列案件，根據當事人的申請，可以裁定先予執行：追索贍養費、撫養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的；追索勞動報酬的；因情況緊急需要先予執行的。先于執行應當限于當事人訴訟請求的范圍。并以當事人的生活、生產經營的急需為限。據此，B項措施不適用。根據該法死74條規定，在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，甲公司可以在起訴向法院申請保全證據。故D項正確。

（2005年）

三、（本題18分）

案情：甲公司指派員工唐某從事新型燈具的研制開發，唐某于1999年3月完成了一種新型燈具的開發。甲公司對該燈具的技術采取了保密措施，并于2000年5月19日申請發明專利。2001年12月1日，國家專利局公布該發明專利申請，并于2002年8月9日授予甲公司專利權。此前，甲公司與乙公司于2000年7月簽訂專利實施許可合同，約定乙公司使用該燈具專利技術4年，每年許可使用費10萬元。

2004年3月，甲公司欲以80萬元將該專利技術轉讓給丙公司。唐某、乙公司也想以同等條件購買該專利技術。最終甲公司將該專利出讓給了唐某。唐某購得專利后，擬以該燈具專利作價80萬元作為出資，設立一家注冊資本為300萬元的有限責任公司。

2004年12月，有人向專利復審委員會申請宣告該專利無效，理由是丁公司已于1999年12月20日開始生產相同的燈具并在市場上銷售，該發明不具有新穎性。經查，丁公司在獲悉甲公司開發出新型燈具后，以不正當手段獲取了甲公司的有關技術資料并一直在生產、銷售該新型燈具。

問題：

1.唐某作為發明人，依法應享有哪些權利？

答案：署名權、獲得獎勵權、獲得合理報權。

考點：職務發明人的權利

解析：本題中，唐某是職務發明創造的發明人。根據《專利權》第6條規定：“職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被配準后，該單位為專利權人。”《專利法》第16條規定：“被授予專利權的單位應當對職務發明創造的發明人或者設計人給予獎勵；發明創造專利實施后，根據其推廣應用的范圍和取得的經濟效益，對發明人或者設計人給予合理的報酬。”第17條規定：“發明人或者設計人有在專利文件中寫明自己是發明人或者設計人的權利?！庇纱颂颇匙鳛榘l明人，享有署名權、獲得獎勵權、獲得合理報酬權。

2.甲公司在未獲得專利前，與乙公司簽訂的專利實施許可合同是否有效？如甲乙雙方因此合同發生糾紛，應如何適用有關法律？

答案：有效。專利申請公布以前，適用技術秘密轉讓合同的有關規定；專利申請公開以后、授權之前，參照適用專利實施許可合同的有關規定；授權以后，適用專利實施許可合同的有關規定。

考點：專利實施許可合同

解析：《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十九條規定：“合同法第三百四十七條規定技術秘密轉讓合同讓與人承擔的'保密義務'，不限制其申請專利，但當事人約定讓與人不得申請專利的除外。當事人之間就申請專利的技術成果所訂立的許可使用合同，專利申請公開以前，適用技術秘密轉讓合同的有關規定；發明專利申請公開以后、授權以前，參照適用專利實施許可合同的有關規定；授權以后，原合同即為專利實施許可合同，適用專利實施許可合同的有關規定。人民法院不以當事人就已經申請專利但尚未授權的技術訂立專利實施許可合同為由，認定合同無效?！惫始坠驹谖传@得專利前，其與乙公司訂立的合同有效，適用技術秘密轉讓合同的有關規定。專利申請公開以后、授權之前，參照適用專利實施許可合同的有關規定；授權之后，適用專利實施許可合同的有關規定。

3.甲公司為何將專利技術出讓給唐某？該專利技術轉讓合同成立后，對甲公司和乙公司之間的專利實施許可合同的效力有何影響？

答案：因唐某享有在同等條件下優先受讓的權利。不影響專利實施許可合同的效力，甲公司的權利義務由唐某承受。

考點：職務專利技術的轉讓

詳解：《合同法》第326條第1款規定：“職務技術成果的使用權、轉讓權屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織可以就該項職務技術成果訂立技術合同。法人或者其他組織應當從使用和轉讓該項職務技術成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項職務技術成果的個人給予獎勵或者報酬。法人或者其他組織訂立技術合同轉讓職務技術成果時，職務技術成果的完成人享有以同等條件優先受讓的權利。職務技術成果是執行法人或者其他組織的工作任務，或者主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件所完成的技術成果?！?/p>

《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第24條規定：“訂立專利權轉讓合同或者專利申請權轉讓合同前，讓與人自己已經實施發明創造，在合同生效后，受讓人要求讓與人停止實施的，人民法院應當予以支持，但當事人另有約定的除外。讓與人與受讓人訂立的專利權、專利申請權轉讓合同，不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的相關專利實施許可合同或者技術秘密轉讓合同的效力。”據此，該專利技術轉讓合同成立后，不影響專利實施許可合同的效力。甲公司的權利義務由唐某承受。

4.唐某擬以該專利作價80萬元設立注冊資本為300萬元的有限責任公司，是否符合法律規定？為什么？

答案：如果該燈具技術是高新技術，唐某的出資符合法律規定：如果該技術不是高新技術，唐某的出資則不符合法律規定。根據法律規定，除高新技術成果外，以工業產權出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%.考點：技術作為有限公司的出資方式

詳解：《公司法》第二十四條規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業產權、非專利技術、土地使用權作價出資。對作為出資的實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權，必須進行評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。土地使用權的評估作價，依照法律、行政法規的規定辦理。以工業產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%，國家對采用高新技術成果有特別規定的除外。據此，如果該技術不是高新技術，唐某的出資則不符合法律規定。根據法律規定，除高新技術成果外，以工業產權出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%.5.該專利是否應當因為不具有新穎性而被宣告無效？為什么？

答案：不應被宣告無效。根據法律規定，在申請日前6個月內，他人未經申請人同意而泄露發明創造內容的，該發明創造并不喪失新穎性。

考點：專利技術的新穎性

詳解：《專利法》第二十四條規定：“申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：

（一）在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；

（二）在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；

（三）他人未經申請人同意而泄露其內容的。

《專利法》第45條規定：“自國務院專利行政部門公告授予專利之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告專利權無效?！睋耍谏暾埲涨?個月內，他人未經身人人同意而泄露發明創造內容的，該發明創造并不喪失新穎性，故不應被宣告無效。

6.對丁公司的違法行為應如何定性？為什么？

答案：在該專利申請公布之前，丁公司的行為屬于侵犯甲公司商業秘密的不正當競爭行為，因為在專利申請公布前，該技術屬于商業秘密；在該技術被授予專利權后，丁公司繼續使用該技術的行為屬于專利侵權行為，因為丁公司未經專利權人許可，以生產經營為目的制造和銷售專利產品，構成專利侵權行為。

考點：侵犯商業秘密、專利侵權行為

詳解：《反不正當競爭法》第十條規定：“經營者不得采用下列手段侵犯商業秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密：

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密：

（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。

本條所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。因此，丁公司以不正當手段獲得該技術秘密的行為屬于侵犯了甲公司的商業秘密的不正當競爭行為。根據《專利法》第11條規定，發明專利被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或個人未經專利權人同意不得實施該專利。本題中，丁公司未經專利權人許可，以生產經營為目的制造和銷售專利產品，構成專利侵權行為。

評論：

本題偏難，綜合考了反不正當競爭法、專利法、合同法、公司法的內容，其中技術合同的內容介于專利法和合同法之間，屬于兩者的融合，以往一般在復習時給與的注意不夠，但最高法院在2004年底就此問題出臺了最新的司法解釋，還是應該引起考生的充分關注的。

四、（本題11分）

案情：A省的甲公司于2000年1月通過簽訂使用許可合同獲得某外國企業在中國注冊的“金太陽”電腦商標獨占使用權及其操作系統M軟件的使用權，批量組裝“金太陽”電腦。2001年7月，甲公司與A省的乙公司簽訂委托銷售合同，約定乙公司以自己的名義銷售100臺“金太陽”電腦，銷售價格為每臺 3000元，每銷售一臺收取代銷費300元。同年9月，乙公司向B省的丙大學以每臺3000元的價格賣出70臺“金太陽”電腦，合同約定丙大學當日支付 15萬元，提貨50臺，另20臺電腦由丙大學開辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款，同時合同還約定如發生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄”。/法律-教育-網原創/ 同年10月初，丁公司收到乙公司發運的20臺“金太陽”電腦，并將該批電腦進行贏利性出租，但丁公司多次以資金困難為由拒絕了乙公司的付款要求。2002年3月，乙公司將尚未賣出的30臺電腦的“金太陽”商標清除，更換為戊公司的注冊商標“銀河”，并以每臺4000元的價格賣給不知情的李某2臺，李某將其中一臺贈送給好友胡某。

問題：

1.如果丙大學使用的50臺電腦出現質量問題，應向誰主張違約責任？

2.丁公司出租電腦的行為是否侵犯M軟件的出租權？為什么？

3.乙公司如果起訴請求支付20臺電腦貨款，應以誰為被告？怎樣確定管轄法院？

4.乙公司更換商標的行為應如何定性？哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司？

5.如李某購買的2臺電腦沒有質量問題，能否向賣方雙倍索賠？為什么？

6.如胡某接受贈與的電腦出現質量問題，能否要求李某承擔瑕疵擔保責任？為什么？

答案：

1、應向乙公司主張違約責任（1分）。

解析：《合同法》第414條規定：“行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿易活動，委托人支付報酬的合同?！北绢}中，甲公司與乙公司之間的關系屬于行紀法律關系。根據《合同法》第421條的規定：“行紀人與第三人訂立合同的，行紀人對該合同直接享有權利、承擔義務。第三人不履行義務致使委托人收到損害的，行紀人應當承擔損害賠償責任，但行紀人與委托人另有約定的除外?！币虼诵屑o人乙公司與第三人丙大學之間成立的買賣合同只是在雙方當事人之間產生效力，所以丙大學應當向乙公司主張違約責任。

2、沒有侵犯M軟件的出租權（1分），因為該軟件不是租賃合同的主要標的（1分）。

解析：《著作權法》第10條第7項：“

（七）出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外；”本題中由于計算機軟件并不是出租的主要標的，因此不存在該項出租權，也就不侵犯該出租權。

3、應以丙大學為被告。由乙公司所在地的基層法院管轄。（1分）。

解析：《合同法》第65條規定：“當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行 債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。”本題中，乙公司和丙公司約定丁公司支付20臺電腦的貨源，即屬當事人公司不履行債務時，即屬當事人約定由第三人向債權人履行債務，在第三人丁公司不履行債務時，依法應有債務人丙大學承擔違約責任。所以應以丙大學為被告?！睹袷略V訟法》25條規定：“合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定?！薄睹袷略V訟法》第18條規定：“基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規定的除外?！北绢}中，乙公司要和丙大學約定由起訴一方所在地法院管轄，所以由乙公司所在地的基層人民法院管轄。

4、乙公司的行為構成商標侵權行為（或“假冒和反向假冒行為”，或侵權注冊商標專用權行為，或侵犯商標權行為，或侵權行為）（1分）。甲公司、戊公司、某外國企業和李某均可作為原告起訴乙公司（1分）。

解析：《商標法》第52條：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：

（一）未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；

（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；

（三）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；

（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；

（五）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的?！?/p>

由此可見，乙公司的行為侵犯了“金太陽”商標專用權和“銀河” 商標專用權。對于原告的確定，首先注冊商標持有人當然是有權作為原告起訴的。而且獨占許可的被許可人也是有權起訴的。參見《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條：“商標法第53條規定的利害關系人，包括注冊商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產權利的合法繼承人等。在發生注冊商標專用權被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經商標注冊人明確授權，可以提起訴訟?！币虼思坠竞湍惩鈬究梢云鹪V其侵犯“金太陽”商標權的行為，戊公司可以起訴其侵犯“銀河”商標權的行為，李某可以起訴其違約行為。

5、有權雙倍索賠（1分）。因乙公司的銷售行為構成欺詐，欺詐不以產品的質量問題為構成要件（1分）。

解析：根據《民通意見》第68條的規定：“一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。”《消費者權益保護法》第49條：“經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍。”雖然電腦沒有質量問題，但是其更換商標，屬于欺詐行為，應當按照消費者的要求承擔雙倍賠償責任。

6、不能（1分）。因為贈與的財產有瑕疵的，贈與人不承擔責任，并且李的贈與沒有附義務，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形（1分）。

解析：《合同法》第191條：“贈與的財產有瑕疵的，贈與人不承擔責任。附義務的 贈與，贈與的財產有瑕疵的，贈與人在附義務的限度內承擔與出賣人相同的責任。贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應當承擔損害賠償責任?！北绢}中，李某的贈與沒有附義務，也不存在李某故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形。所以如胡某接受贈與的電腦出現質量問題，不能要求李某承擔瑕疵擔保義務。

第四篇：知識產權法2002年-2010年司考真題——單項選擇題

知識產權法2002年-2011年司考真題——單項選擇題

15.甲無國籍，經常居住地為乙國，甲創作的小說《黑客》在丙國首次出版。我國公民丁在丙國購買了該小說，未經甲同意將其翻譯并在我國境內某網站傳播。《黑客》要受我國著作權法保護，應當具備下列哪一條件？（）（2010年卷三單選第15題）

A.《黑客》不應當屬于我國禁止出版或傳播的作品

B.甲對丁翻譯《黑客》并在我國境內網站傳播的行為予以追認

C.乙和丙國均加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》

D.乙或丙國加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》

【答案】D 【考點】《著作權法》的保護范圍

【解析】《著作權法》第2條第2款規定，外國人、無國籍人的作品根據其作者所屬國或者經常居住地國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約享有的著作權，受本法保護。本題中，乙國為無國籍人甲的經常居住地國，如果乙國加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》，則乙國為中國參加的國際條約的成員國，甲創作的小說《黑客》會受到我國著作權法的保護。第2條第4款規定，未與中國簽訂協議或者共同參加國際條約的國家的作者以及無國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的，或者在成員國和非成員國同時出版的，受本法保護。本題中，甲創作的小說《黑客》在丙國首次出版，如果丙國加入了《保護文學藝術作品伯爾尼公約》，則丙國為中國參加的國際條約的成員國，甲創作的小說《黑客》會受到我國著作權法的保護。

16.甲、乙合作完成一部劇本，丙影視公司欲將該劇本拍攝成電視劇。甲以丙公司沒有名氣為由拒絕，乙獨自與丙公司簽訂合同，以十萬元價格將該劇本攝制權許可給丙公司。對此，下列哪一說法是錯誤的？（）（2010年卷三單選第16題）

A.該劇本版權由甲乙共同享有

B.該劇本版權中的人身權不可轉讓

C.乙與丙公司簽訂的許可合同無效

D.乙獲得的十萬元報酬應當合理分配給甲

【答案】C 【考點】合作作品著作權的歸屬

【解析】選項A說法正確?！吨鳈喾ā返?3條第1款規定，兩人以上合作創作的作品，著作權由合作作者共同享有。沒有參加創作的人，不能成為合作作者。選項B說法正確?！吨鳈喾ā返?5條第1款規定，轉讓本法第10條第1款第（五）項至第（十七）項規定的權利，應當訂立書面合同。本法第10條第1款第（一）項至第（四）項規定的是著作人身權，據此可知，著作人身權不可轉讓，只能轉讓著作財產權。選項C說法錯誤，選項D說法正確?！吨鳈喾▽嵤l例》第9條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。本題中，甲以丙公司沒有名氣為由拒絕不屬于“正當理由”，乙有權獨自與丙公司簽訂合同，但是所得的收益應當合理分配給甲。

17.甲公司注冊了商標“霞露”，使用于日用化妝品等商品上，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷三單選第17題）

A.甲公司要將該商標改成“露霞”，應向商標局提出變更申請

B.乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標，甲公司有權禁止

C.甲公司因經營不善連續三年停止使用該商標，該商標可能被注銷

D.甲公司簽訂該商標轉讓合同后，應單獨向商標局提出轉讓申請

【答案】B 【考點】注冊商標的申請、轉讓和保護

【解析】選項A錯誤?！渡虡朔ā返?2條規定，注冊商標需要改變其標志的，應當重新提出注冊申請。據此可知，改變注冊標志需要重新提出注冊申請，而不是變更申請。選項B正確?！渡虡朔ā返?2條第（一）項規定，未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的，屬侵犯注冊商標專用權的行為。甲公司的“霞露”用于日用化妝品上，乙公司在化妝品上擅自使用“露霞”為商標，屬于在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，構成侵權，甲公司有權禁止。選項C錯誤?！渡虡朔ā返?4條第（四）項規定，（四）連續三年停止使用的，由商標局責令限期改正或者撤銷其注冊商標。據此可知，甲公司因經營不善連續三年停止使用該商標，該商標可能被撤銷而不是注銷。選項D錯誤?！渡虡朔ā返?9條第1款規定，轉讓注冊商標的，轉讓人和受讓人應當簽訂轉讓協議，并共同向商標局提出申請。受讓人應當保證使用該注冊商標的商品質量。據此可知，應是共同向商標局提出申請，而不是甲公司單獨向商標局提出轉讓申請。

18.甲是某產品的專利權人，乙于2008年3月1日開始制造和銷售該專利產品。甲于2009年3月1日對乙提起侵權之訴。經查，甲和乙銷售每件專利產品分別獲利為二萬元和一萬元，甲因乙的侵權行為少銷售100臺，乙共銷售侵權產品300臺。關于乙應對甲賠償的額度，下列哪一選項是正確的？（）（2010年卷三單選第18題）

A.200萬元 B.250萬元 C.300萬元 D.500萬元

【答案】A 【考點】專利侵權的賠償數額

【解析】《專利法》第65條第1款規定，侵犯專利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。本題中甲因乙的侵權行為受到的實際損失可以確定，即2萬×100臺=200萬。

（2009年）

14.小劉從小就顯示出很高的文學天賦，九歲時寫了小說《隱形翅膀》，并將該小說的網絡傳播權轉讓給某網站。小劉的父母反對該轉讓行為。下列哪一說法是正確的？（）

A.小劉父母享有該小說的著作權，因為小劉是無民事行為能力人

B.小劉及其父母均不享有著作權，因為該小說未發表

C.小劉對該小說享有著作權，但網絡傳播權轉讓合同無效

D.小劉對該小說享有著作權，網絡傳播權轉讓合同有效

答案：C 解析：本題考核著作權的歸屬與合同的效力問題。

《著作權法》第11條規定，著作權屬于作者，本法另有規定的除外。創作作品的公民是作者。本題中，小劉是小說《隱形翅膀》的創作者，因此，小劉是該作品的著作權人，不因其行為能力受到影響。因此，A項錯誤?！吨鳈喾ā返?條第1款規定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權。因此，B項錯誤?！睹穹ㄍ▌t》第58條第（一）項規定，無民事行為能力人實施的民事行為無效。本題中，小劉是9歲的無民事行為能力人，他簽訂的網絡傳播權轉讓合同無效。因此，C項正確，D項錯誤。

15.甲創作的一篇雜文，發表后引起較大轟動。該雜文被多家報刊、網站無償轉載。乙將該雜文譯成法文，丙將之譯成維文，均在國內出版，未征得甲的同意，也未支付報酬。下列哪一觀點是正確的？（）

A.報刊和網站轉載該雜文的行為不構成侵權

B.乙和丙的行為均不構成侵權

C.乙的行為不構成侵權，丙的行為構成侵權

D.乙的行為構成侵權，丙的行為不構成侵權

答案：D 解析：本題考核著作權的侵權與合理使用。

《著作權法》第32條第2款規定，作品刊登后，除著作權人聲明不得轉載、摘編的外，其他報刊可以轉載或者作為文摘、資料刊登，但應當按照規定向著作權人支付報酬。本題中，報刊、網站對甲的作品進行轉載需要向其支付報酬，否則構成侵權。因此，A項錯誤。乙將雜文譯成法文在國內出版的行為不屬于《著作權法》第22條規定的合理使用的范圍。因此，乙的行為構成侵權。《著作權法》第22條第（十一）項規定，將中國公民、法人或者其他組織已經發表的以漢語言文字創作的作品翻譯成少數民族語言文字作品在國內出版發行的，屬于著作權合理使用的范圍?？梢圆唤浿鳈嗳嗽S可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。據此可知，本題中丙將甲已經發表的雜文譯成維文在國內出版的行為不構成侵權。因此，BC項錯誤，D項正確。

16.下列哪一行為構成對知識產權的侵犯？（）

A.劉某明知是盜版書籍而購買并閱讀

B.李某明知是盜版軟件而購買并安裝使用

C.五湖公司明知是假冒注冊商標的商品而購買并經營性使用

D.四海公司明知是侵犯外觀設計專利權的商品而購買并經營性使用

答案：B 解析：本題考核知識產權的侵權行為。

《計算機軟件保護條例》第30條規定，軟件的復制品持有人不知道也沒有合理理由應當知道該軟件是侵權復制品的，不承擔賠償責任；但是，應當停止使用、銷毀該侵權復制品。如果停止使用并銷毀該侵權復制品將給復制品使用人造成重大損失的，復制品使用人可以在向軟件著作權人支付合理費用后繼續使用。根據上述規定可知，盜版軟件的持有人知道或應當知道該軟件是侵權復制品的，構成對知識產權的侵犯。B項中，李某明知是盜版軟件而購買并安裝使用的行為構成對知識產權的侵犯。因此，B項正確。對于ACD中的情況，相關知識產權法沒有規定上述行為構成侵權，所以法無明文規定不認為是侵權。

17.黑土公司獲得一種新型藥品制造方法的發明專利權后，發現市場上有大量白云公司制造的該種新型藥品出售，遂向法院起訴要求白云公司停止侵權并賠償損失。依據新修改《專利法》規定，下列哪一說法是錯誤的？（）

A.所有基層法院均無該案管轄權

B.黑土公司不應當承擔被告的藥品制造方法與專利方法相同的證明責任

C.白云公司如能證明自己實施的技術屬于現有技術，法院應告知白云公司另行提起專利無效宣告程序

D.如侵犯專利權成立，即使沒有證據確定損害賠償數額，黑土公司仍可獲得一萬元以上100萬元以下的賠償額

答案：C 解析：本題考核專利侵權糾紛的相關規定。

《民訴意見》第2條第1款規定，專利糾紛案件由最高人民法院確定的中級人民法院管轄。據此可知，專利糾紛案件由中級以上的人民法院管轄，基層人民法院沒有管轄權。因此，A項正確。《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第4條第（一）項規定，因新產品制造方法發明專利引起的專利侵權訴訟，由制造同樣產品的單位或者個人對其產品制造方法不同于專利方法承擔舉證責任。據此可知，本案中應該由白云公司對此承擔證明責任，而非黑土公司。因此，B項正確。《專利法》第62條規定，在專利侵權糾紛中，被控侵權人有證據證明其實施的技術或者設計屬于現有技術或者現有設計的，不構成侵犯專利權。據此可知，如果白云公司可以證明自己實施的技術屬于現有技術的，那么白云公司的行為則不構成侵權，法院應當判決駁回黑土公司的訴訟請求，而非告知白云公司另行提起專利無效宣告程序。因此，C項說法錯誤。《專利法》第65條第2款規定，權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。因此，D項說法正確。

18.甲創作并出版的經典童話《大灰狼》超過著作財產權保護期后，乙將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準注冊。丙出版社隨后未經甲和乙同意出版了甲的《大灰狼》童話，并使用了“大灰狼”文字及圖形，但署名為另一著名歌星丁，丁對此并不知情。關于丙出版社的行為，下列哪一說法是錯誤的？（）

A.侵犯了甲的復制權 B.侵犯了甲的署名權

C.侵犯了丁的姓名權

D.侵犯了乙的商標權

答案：A 解析：本題考核著作權侵權及商標侵權的相關規定。

《著作權法》第10條第（五）項規定，復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。著作權人對自己的作品享有復制權，本題中，甲創作的《大灰狼》已經超過了著作權的保護期限，不再對此享有著作財產權中的復制權。因此，丙的出版行為并沒有侵犯甲的復制權，A項說法錯誤?！吨鳈喾ā返?0條規定，作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。因此，丙的行為侵犯了甲的署名權，B項說法正確。《民法通則》第99條第1款規定，公民享有姓名權，有權決定、使用和依照規定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。本題中，丙將甲創作的《大灰狼》童話署上丁的姓名的行為侵犯了丁的姓名權。因此，C項正確。本題中，乙已將“大灰狼”文字及圖形申請注冊在“書籍”等商品類別上并獲準注冊。丙擅自在“書籍”商品上使用“大灰狼”文字及圖形的行為侵犯了乙的商標權。因此，D項說法正確。

21.甲生前曾多次表示要將自己尚未發表的書稿贈送給乙，但一直未交付。后甲立遺囑由丙繼承全部遺產，但甲臨終前又將該書稿贈與丁并立即交付。該書稿的發表權應由誰行使？（）

A.乙

B.丙

C.丁

D.丙和丁

答案：B 解析：本題考核著作權的行使與合同標的物所有權的轉移。

《合同法》第133條規定，標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。本題中，甲乙簽訂了贈與合同，該合同有效，但是標的物并沒有實際交付給乙，因此，乙不享有該書稿原件的所有權。后甲又與丁簽訂了贈與合同并交付了書稿，因此，丁取得了該書稿原件的所有權?！吨腥A人民共和國著作權法實施條例》第17條規定，作者生前未發表的作品，如果作者未明確表示不發表，作者死亡后50年內，其發表權可由繼承人或者受遺贈人行使；沒有繼承人又無人受遺贈的，由作品原件的所有人行使。據此可知，甲書稿原件的發表權應該由其繼承人丙行使，而非由原件的所有人丁行使，只有在沒有繼承人或受遺贈人的情況下，才由原件所有人行使。因此，本題的正確答案是B.（2008年）19.甲、乙、丙、丁四人合作創作一部小說，甲欲將該小說許可給某電影制片廠改編后拍成電影，乙則想把它許可給某網站在網絡上傳播，丙對這兩種做法均表示反對，丁則不置可否。對此，下列哪一選項是正確的？

A.如果丙堅持反對，甲、乙均不能將作品許可他人使用

B.甲、乙有權不顧丙的反對，將作品許可他人使用

C.如果丁同意，則甲、乙可以不顧丙的反對將作品許可他人使用

D.如果丁也表示反對，則甲、乙不能將作品許可他人使用

答案：B

解析：《中華人民共和國著作權法實施條例》第9條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。所以本題中因為甲乙行使的不是轉讓權，而是許可使用權，丙無正當理由，不得阻止甲乙行使，答案B是正確的，當選。

20.李某于2006年8月4日創作完成小說《別來煩我》，2007年3月5日發表于某文學刊物后被張某改編成劇本，甲公司根據該劇本拍成同名電視劇，乙電視臺將該電視劇進行播放。對此，下列哪一選項是錯誤的？

A.李某從2007年3月5日起對小說享有著作權

B.張某對劇本享有著作權

C.甲公司將該劇本拍成電視劇應當取得李某和張某的許可并支付報酬

D.乙電視臺播放該電視劇應當取得甲公司許可并支付報酬

答案：A

解析：《中華人民共和國著作權法實施條例》第6條規定，著作權自作品創作完成之日起產生。因此，在本題中李某于2006年8月4日創作完成小說《別來煩我》，其著作權從2006年8月4日就產生了，A的說法錯誤，當選。《著作權法》第12條規定，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品，其著作權由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權時不得侵犯原作品的著作權，因此B的說法正確，不當選。《著作權法》15條規定，電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品的著作權由制片者享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權，并有權按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。本題C的說法正確，不當選；第45條規定，電視臺播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、錄像制品，應當取得制片者或者錄像制作者許可，并支付報酬；播放他人的錄像制品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬。所以D的說法正確，不當選。

21.甲從書畫市場上購得乙的攝影作品《鳥巢》，與其他攝影作品一起用于營利性展覽。丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上，丁經丙同意將刊登在該雜志上的《鳥巢》又制作成掛歷銷售。對此，下列哪一選項是正確的？

A.甲無權將《鳥巢》進行營利性展覽 B.丙的行為構成剽竊

C.丙的行為侵犯了乙的發表權

D.丁應停止銷售，但因無過錯免于承擔賠償責任

答案：B

解析：《著作權法》第十八條規定，美術等作品原件所有權的轉移，不視為作品著作權的轉移，但美術作品原件的展覽權由原件所有人享有。甲從書畫市場上合法購入乙的攝影作品《鳥巢》的所有權，因此，甲享有該作品的展覽權，因此，A項錯誤，不選；丙偷偷將《鳥巢》翻拍后以自己的名義刊登在某雜志上的行為構成剽竊，因此，B項正確，當選；《著作權法》第10條第1項規定，發表權，即決定作品是否公之于眾的權利。發表權只能行使一次，而且乙已經將作品發表并出售，因此，丙不可能再侵犯乙的發表權了，C項錯誤，不選；《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第十九條規定，出版者、制作者應當對其出版、制作有合法授權承擔舉證責任，發行者、出租者應當對其發行或者出租的復制品有合法來源承擔舉證責任。舉證不能的，依據著作權法第四十六條、第四十七條的相應規定承擔法律責任。根據該司法解釋的規定可知，丁應該對其出版、制作有合法授權承擔舉證責任，如果舉證不能的應當承擔賠償責任，而非是因無過錯免于承擔賠償責任，D項錯誤，不選。

22.某縣的甲公司未經漫畫家乙許可，將其創作的一幅漫畫作品作為新產品的商標使用，并于2003年3月3日被核準注冊。乙認為其著作權受到侵害，與甲發生糾紛。乙應當采取下列哪種方式保護自己的合法權益？

A.向甲公司所在地基層法院提起侵犯著作權之訴

B.向有管轄權的法院提起撤銷甲公司的注冊商標之訴

C.請求商標評審委員會裁定撤銷甲公司的注冊商標

D.請求商標局裁定撤銷甲公司的注冊商標

答案： C

解析：《商標法》第41條第2款規定，已經注冊的商標，違反本法第13條、第15條、第16條、第31條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。《商標法》第31條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。所以本題正確答案是C.23.美國某公司于2004年12月1日在美國就某口服藥品提出專利申請并被受理，2005年5月9日就同一藥品向中國專利局提出專利申請，要求享有優先權并及時提交了相關證明文件。中國專利局于2008年4月1日授予其專利。關于該中國專利，下列哪一選項是正確的？

A.保護期從2004年12月1日起計算

B.保護期從2005年5月9日起計算

C.保護期從2008年4月1日起計算 D.該專利的保護期是10年

答案：A

解析：《專利法》第29條規定，申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。所以本題中保護期從2004年12月1日起計算，答案A正確。|法#律教育^網原創| 第42條規定，發明專利權的期限為二十年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為十年，均自申請日起計算，由此，D錯誤，不當選。

24.甲公司擁有一項汽車儀表盤的發明專利，其權利要求記載的必要技術特征可以分解為a＋b＋c＋d共四項。乙公司制造四種儀表盤，其必要技術特征可以作四種分解，甲公司與乙公司的必要技術特征所代表的字母相同，表明其相應的必要技術特征相同或等同。乙公司的哪項技術侵犯了甲公司的專利？

A.b＋c＋d B.a＋b＋c C.a＋b＋d＋e D.a＋b＋c＋d＋e

答案： D

解析：《專利法》第56條規定，發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第17條規定，專利法第五十六條第一款所稱的“發明或者實用新型專利權的保護范圍以其權利要求的內容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求”，是指專利權的保護范圍應當以權利要求書中明確記載的必要技術特征所確定的范圍為準，也包括與該必要技術特征相等同的特征所確定的范圍。等同特征是指與所記載的技術特征以基本相同的手段，實現基本相同的功能，達到基本相同的效果，并且本領域的普通技術人員無需經過創造性勞動就能夠聯想到的特征。由此，乙公司的技術要達到侵犯甲公司專利的程序，必須具備a、b、c、d四個必要技術特征，本題中正確答案是D.（2008年·四川）

3.2000年4月，甲得知乙出版社非法出版發行甲的小說，但未予理會。由于乙一直未停止上述侵權行為，甲遂于2003年5月向法院提起訴訟。下列哪一選項是正確的？

A.法院應當以超過訴訟時效為由不予受理

B.法院應當以超過訴訟時效為由駁回訴訟請求

C.法院應當判決乙停止侵害行為

D.本案應適用特殊訴訟時效

答案：C

解析：《著作權法》第21條規定，公民的作品，其發表權、本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規定的權利的保護期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第28條規定，侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。本題中乙的侵權行為一直持續，而且仍然在著作權的保護期限內，甲有權向法院提起訴訟，根據上述規定，法院應當判決被告停止侵權行為。因此，C項說法正確。

19.甲公司在報紙上向社會征集廣告用語，聲明被采用的應征者將獲得獎金2000元。乙設計的獨特廣告語應征后被選中，獲得2000元獎金。甲公司使用該廣告語3年以后，乙對廣告語的著作權提出主張，要求甲公司停止使用。下列哪一選項是正確的？

A.廣告語屬于商務用語，不受著作權法保護

B.甲公司享有廣告語的著作權

C.乙享有廣告語的著作權，但其主張已超過訴訟時效

D.乙享有廣告語的著作權，但甲公司可以在其商業活動中使用該廣告語

答案：D 解析：《著作權法》第2條第1款規定，中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依照本法享有著作權?！吨鳈喾▽嵤l例》第2條規定，著作權法所稱作品，是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的智力成果。本題中，乙設計的廣告語符合法律規定的作品特征，應受著作權法的保護，與其是否為商業用語無關。因此，A選項錯誤?！吨鳈喾ā返?7條規定，受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。本題中，廣告語屬于委托作品，甲乙雙方并沒有明確約定著作權的歸屬，因此廣告語的著作權歸受托人乙享有，故選項B說法錯誤。《著作權案件解釋》第28條規定，侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。本題中，甲公司使用該廣告語3年的行為并不是侵權行為，因此侵犯著作權的訴訟時效并未開始計算，故不存在超過的問題，選項C說法錯誤?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第12條規定，按照著作權法第十七條規定委托作品著作權屬于受托人的情形，委托人在約定的使用范圍內享有使用作品的權利；雙方沒有約定使用作品范圍的，委托人可以在委托創作的特定目的范圍內免費使用該作品。本題中，甲乙雙方沒有約定廣告語的使用范圍，委托人甲公司可以在委托創作的特定目的范圍內，即在其商業活動中使用該廣告語。因此，本題正確答案為D.20.畫家甲將其未發表的一幅繪畫作品原件贈與好友乙。乙將其掛于室內。丙在乙家中做客時，向乙提出欲租該畫展出30日，愿支付報酬500元，乙同意。下列哪一選項是正確的？

A.乙和丙的行為均合法 B.乙的行為合法，丙的行為侵犯了甲的發表權

C.乙的行為侵犯了甲的展覽權

D.乙的行為侵犯了甲的出租權

答案：A

解析：《著作權法》第18條規定，美術等作品原件所有權的轉移，不視為作品著作權的轉移，但美術作品原件的展覽權由原件所有人享有。本題中，畫家甲將其繪畫作品原件贈與好友乙，乙便取得該作品的所有權，根據法律規定，乙同時享有該作品原件的展覽權，丙將該原件租去展覽并支付報酬，行為合法。故選項A說法正確，選項C說法錯誤。丙的行為是展覽權人乙的許可使用行為，本質上也是乙行使展覽權的具體表現，并沒有侵犯甲的發表權，故選項B說法錯誤。《著作權法》第10條第一款第七項規定：“出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影方法創作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外”。根據法律規定，繪畫作品并不是出租權行使的對象，選項D說法錯誤。

21.小說《一言難盡》的作者甲與話劇團乙簽訂一份著作權許可使用合同，約定乙在自合同生效之日起3年內享有專有改編權。下列哪一選項是正確的？

A.甲已將保護作品完整權在約定期限內轉讓給乙

B.乙獲得的權利是著作權中的財產權

C.在約定期限內，甲無權再許可第三人使用該小說

D.乙可以將改編權再許可給第三人

答案：B

解析：改編權，即改編作品，創作出具有獨創性的新作品的權利。保護作品完整權是指保護作品不受歪曲、篡改的權利。改編權是著作財產權中的使用權，可以依法轉讓；保護作品完整權是著作人身權，不能轉讓，因此A項說法錯誤，B項說法正確。另外，甲和乙約定的專有改編權表明改編該小說的權利由乙專屬，甲在3年內不得許可其他人改編該小說，但并不意味著乙可以將改編權再許可他人使用，故選項D說法錯誤。著作財產權的使用權并不限于改編權一種，甲還可以就該小說的其他使用權許可第三人使用，故C項說法錯誤。本題的正確答案是B.22.某企業在其生產的人用藥品上使用“病必治”商標，但未進行注冊。下列哪一選項是正確的？

A.該企業使用該商標違法，因人用藥品商標必須注冊

B.該商標夸大宣傳并具有欺騙性，不得使用

C.該商標可以使用，但不得注冊

D.該商標通過使用獲得顯著性后，可以注冊

答案：B

解析：《商標法》第10條規定，夸大宣傳并帶有欺騙性的的標志不得作為商標使用。本題中，該企業的“病必治”商標就具有夸大和欺騙的性質，因此不得作為商標使用。本題的正確答案為B.23.某商場在春節期間組織“家家樂”家用電器促銷活動，有關部門發現其銷售的部分電器中有侵犯他人專利權或商標權的產品。該商場能證明其產品的合法來源。關于該商場的行為，下列哪一選項是正確的？

A.不構成侵權，但應當停止銷售

B.善意銷售，不構成侵權

C.構成侵權，應停止銷售，但不承擔賠償責任

D.構成侵權，應當承擔停止侵害和賠償損失的責任

答案：C

解析：《專利法》第63條第2款規定，為生產經營目的使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，能證明其產品合法來源的，不承擔賠償責任?！渡虡朔ā返?6條第3款規定，銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。由此，本題的正確答案是C，即雖然該商場的行為構成侵權，應停止銷售，但不需要承擔賠償責任。

24.李某是甲公司的研究人員，承擔了一種冷藏機的研制任務，在研制成功前辭職開辦乙公司。辭職近一年時，李某研制成功了該冷藏機，并以乙公司的名義申請并獲得了專利。丙公司在李某研制成功之前已經研制出該冷藏機技術并開始生產產品。下列哪一選項是正確的？

A.該專利權應歸甲公司享有，李某享有在專利文件中署名的權利

B.該專利權應歸甲公司享有，乙公司享有免費使用權

C.該專利權應歸乙公司享有，甲公司享有免費使用權

D.在該專利授權后，丙公司應停止生產該冷藏機

答案：A

解析：《專利法》第6條規定，執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造。職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人?！吨腥A人民共和國專利法實施細則》第11條規定，專利法第六條所稱執行本單位的任務所完成的職務發明創造，是指：

（一）在本職工作中作出的發明創造；

（二）履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發明創造；

（三）退職、退休或者調動工作后1年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發明創造。根據法律規定，本題中李某研制的冷藏機屬于職務發明創造，專利權屬于甲公司享有，乙公司不享有該冷藏機的專利權。選項A說法正確，B、C項說法錯誤?！秾＠ā返?3條規定，在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的，不視為侵犯專利權。故D項說法錯誤。本題的正確答案是A.（2007年）

14.甲設計并雕刻了一尊造型別致的雄獅，置于當街店門口招攬顧客。下列哪一選項是正確的？

A.甲將雄獅置于公共場所，視為放棄著作權

B.乙以該雄獅為背景拍照紀念不構成侵權

C.丙可以該雄獅為范本制作和銷售紀念品

D.丁可以該雄獅為立體造型申請注冊商標

答案：B

解析：甲設計并雕刻了一尊造型別致的雄獅屬于創作藝術作品的行為，甲依法取得該作品的著作權。甲將雄獅置于公共場所，并不意味著放棄著作權，相反這正是權利人在行使自己的著作權（展覽權），因此A項錯誤?！吨鳈喾ā返?2條規定：“在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：??

（十）對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像??”因此B項正確。《著作權法》第47條規定：“有下列侵權行為的，應當根據情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任；同時損害公共利益的，可以由著作權行政管理部門責令停止侵權行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權復制品，并可處以罰款；情節嚴重的，著作權行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權復制品的材料、工具、設備等；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）未經著作權人許可，復制、發行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳播其作品的，本法另有規定的除外??”丙以該雄獅為范本制作和銷售紀念品屬于復制、發行甲的作品的行為，構成了對甲的著作權的侵害，因此C項錯誤?！渡虡朔ā返?1條規定：“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標?！北緱l所稱“在先權利”就包括著作權、姓名權、商號權等權利。因此D項錯誤。

15.甲公司獲得了某醫用鑷子的實用新型專利，不久后乙公司自行研制出相同的鑷子，并通過丙公司銷售給丁醫院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經獲得該專利。下列哪一選項是正確的？

A.乙的制造行為不構成侵權

B.丙的銷售行為不構成侵權

C.丁的使用行為不構成侵權

D.丙和丁能證明其產品的合法來源，不承擔賠償責任

答案：D

解析：《專利法》第11條規定：“發明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品?！笨梢夾BC三項均不正確?！秾＠ā返?3條第2款規定，為生產經營目的使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，能證明其產品合法來源的，不承擔賠償責任。所以丙和丁如果能夠證明其產品的合法來源，不用承擔責任，但是乙是構成侵權的，因為《專利法》第63條，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：

（一）專利權人制造、進口或者經專利權人許可而制造、進口的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產品的；

（二）在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的；

（三）臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；

（四）專為科學研究和實驗而使用有關專利的。乙的行為不屬于這四種行為之一，所以其行為是構成專利侵權的，侵犯了甲的專利權。本題正確答案是D.（2006年）

15.某雜志社的期刊名稱設計新穎，具有獨特的含義，并且產生了廣泛而良好的社會聲譽，特咨詢某律師其名稱可以獲得哪些法律保護。就該問題，該律師的下列哪種回答既符合法律規定又能最大限度地保護當事人的利益？

A.著作權法、商標法、反不正當競爭法 B.著作權法、商標法

C.著作權法、反不正當競爭法 D.商標法、反不正當競爭法

答案及解析：A我國《著作權法》第2條規定：“中國公民、法人或者其他組織的作品，不論是否發表，依據本法享有著作權?！蔽覈渡虡朔ā返?條規定：“任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合，以及上述要求的則和，均可以作為商標申請注冊。”我國《反不正當競爭法》第5條的規定，經營者不得采用下列不正當手段從事市場交易，損害競爭對手：

（一）假冒他人的注冊商標；

（二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認為是該知名商品；

（三）擅自使用他人的企業名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品；

（四）在商品上偽造或者冒用認證標志、名優標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示。根據以上法律規定，某雜志社的期刊名稱屬于作品，可以受著作權法的保護；其可以將其名稱注冊為雜志社的商標，就可以受商標法的保護；期刊名稱屬于特有的名稱，如果他人采取仿冒行為進行不正當競爭，雜志社就可以受到不正當競爭法的保護。

所以本題選A是正確的。

16.甲公司委托乙公司開發一種濃縮茶汁的技術秘密成果，未約定成果使用權、轉讓權以及利益分配辦法。甲公司按約定支付了研究開發費用。乙公司按約定時間開發出該技術秘密成果后，在沒有向甲公司交付之前，將其轉讓給丙公司。下列哪種說法是正確的？

A.該技術秘密成果的使用權只能屬于甲公司

B.該技術秘密成果的轉讓權只能屬于乙公司

C.甲公司和乙公司均有該技術秘密成果的使用權和轉讓權

D.乙公司與丙公司的轉讓合同無效

考點：本題是關于委托開發技術成果和其使用權及轉讓權的問題。

答案及解析：C 《合同法》第341條規定，委托開發或者合作開發完成的技術秘密成果的使用權、轉讓權以及利益的分配辦法，由當事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，當事人均有使用和轉讓的權利，但委托開發的研究開發人不得在向委托人交付研究開發成果之前，將研究開發成果轉讓給第三人。據此選項C是正確的。對于D項，因為丙公司是善意第三人，出于對善意第三人的保護，乙公司與丙公司的轉讓合同有效，但乙應賠償甲因此受到的損失。

17.國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來，遂請作家王某執筆，其助手張某整理素材。王某以李某的人生經歷為素材完成了自傳體小說《我的藝術人生》。李某向王某支付了5萬元，但未約定著作權的歸屬。該小說的著作權應當歸誰所有？

A.歸王某所有

B.歸李某所有

C.歸王某和張某共同所有

D.歸王某、張某和李某三人共同所有

答案及解析：B 《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第14條規定，當事人合意以特定人物經歷為題材完成的自傳體作品，當事人對著作權權屬有約定的，依其約定；沒有約定的，著作權歸該特定人物享有，執筆人或整理人對作品完成付出勞動的，著作權人可以向其支付適當的報酬。根據法條即可得出B為正確選項。

18.甲電視臺獲得2006年德國世界杯足球賽A隊與B隊比賽的現場直播權。乙電視臺未經許可將甲電視臺播放的比賽實況予以轉播，丙電視臺未經許可將乙電視臺轉播的實況比賽錄制在音像載體上以備將來播放，丁某未經許可將丙電視臺錄制的該節目復制一份供其兒子觀看。下列哪種說法是正確的？

A.乙電視臺侵犯了A隊和B隊的表演者權

B.甲電視臺有權禁止乙電視臺的轉播行為

C.丙電視臺的錄制行為沒有侵犯甲電視臺的權利

D.丁的行為侵犯了甲電視臺的復制權

答案及解析：B 《著作權法》第44條規定，廣播電臺、電視臺有權禁止未經其許可的下列行為：

（一）將其播放的廣播、電視轉播；

（二）將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復制音像載體。前款規定的權利的保護期為五十年，截止于該廣播、電視首次播放后第五十年的12月31日。所以B項是正確的、C項是錯誤的。另外根據《著作權法》第36條的規定，使用他人作品演出，表演者（演員、演出單位）應當取得著作權人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權人許可，并支付報酬。表演者指演員、演出單位，因此A項不正確。丁的行為屬于《著作權法》第22條中規定的“為個人欣賞”的合理使用，不構成侵權。

19.甲公司研制開發出一項汽車剎車裝置的專利技術，委托乙公司生產該剎車裝置的專用零部件。乙公司在生產過程中擅自將該種零部件出售給丙公司，致使丙公司很快也開發出同種剎車裝置并投入生產。下列哪種說法是錯誤的？

A.乙公司的行為構成違約行為

B.丙公司侵犯了甲公司的專利權

C.在甲公司提起的專利侵權訴訟中，丙公司應為被告，乙公司應列為第三人

D.該案只能由特定的中級人民法院管轄

答案及解析：C 《合同法》第60條規定，當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。因此乙公司在生產過程中擅自將零部件出售給丙公司的行為違反其應負的保密義務，構成違約，故A項是正確的。丙公司未經甲公司同意將其專利投入生產，同樣侵犯了甲公司的專利權，故B項正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規定》第2條規定，專利糾紛第一審案件，由各省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。所以D項是正確的。而對于C項，如果甲公司對丙公司提起專利侵權訴訟，乙不能作為第三人，因為乙公司和丙公司存在共同侵權行為，應列為共同被告。故選項C是錯誤的。

20.甲公司于2000年3月為其生產的酸奶注冊了“樂樂”商標，該商標經過長期使用，在公眾中享有較高聲譽。2004年8月，同一地域銷售牛奶的乙公司將“樂樂”登記為商號并突出宣傳使用，容易使公眾產生誤認。下列哪種說法是正確的？

A.乙公司的行為必須實際造成消費者誤認，才侵犯甲公司的商標權

B.即使“樂樂”不屬于馳名商標，乙公司的行為也侵犯了甲公司的商標權

C.甲公司可以直接向法院起訴要求撤銷該商號登記

D.乙公司的商號已經合法登記，應受法律保護

答案及解析：B 根據《商標法》第52條規定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：

（一）未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；

（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；

（三）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；

（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；

（五）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第1條的規定，下列行為屬于商標法第五十二條第（五）項規定的給他人注冊商標專用權造成其他損害的行為：

（一）將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產生誤認的；

（二）復制、摹仿、翻譯他人注冊的馳名商標或其主要部分在不相同或者不相類似商品上作為商標使用，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的；

（三）將與他人注冊商標相同或者相近似的文字注冊為域名，并且通過該域名進行相關商品交易的電子商務，容易使相關公眾產生誤認的。而C選項中，對于商號的撤銷應向企業名稱登記主管機關申請，所以本題選B是正確的。

A選項是錯誤的，對于商標權的侵犯，并不要求實際造成消費者的誤認，只喲啊好似可能造成了消費者的誤認的，就可以認定侵犯了他認定商標權。

B選項是正確的，由于乙公司是在同種產品上并且是同一區域內使用甲公司的注冊商標作為商號，這種侵權行為不需要認定甲公司的商標是馳名商標。

C選項是錯誤的，因為撤銷商號登記屬于工商行政管理部門的職權，法院無權直接撤銷。

D選項是錯誤的，乙公司的商號雖經合法登記，但由于其行為屬于侵犯他人商標權的不正當競爭行為，是為法律所禁止的，所以其商號不應收到法律的保護。

（2005年）15.甲公司2000年獲得一項外觀設計專利。乙公司未經甲公司許可，以生產經營為目的制造該專利產品。丙公司未經甲公司許可以生產經營為目的所為的下列行為，哪一項構成侵犯該專利的行為？

A.使用乙公司制造的該專利產品

B.銷售乙公司制造的該專利產品

C.許諾銷售乙公司制造的該專利產品

D.使用甲公司制造的該專利產品

答案：B

考點：侵犯外觀設計專利權的行為

詳解：《專利法》第十一條規定：“發明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產品?！钡谑l規定：“任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立書面實施許可合同，向專利權人支付專利使用費用。被許可人無權允許合同規定以外的任何單位或者個人實施該專利?！焙軗鲜鲆幎ǎ瑢τ诩坠镜耐庥^設計專利，任何單位或個人未經甲公司許可，不得為生產經營目的制造、銷售、進口其外觀設計專利產品，可見B項構成了對該專利權的侵犯；ACD項未構成對該專利權的侵犯。

評論：本題具有一定的迷惑性，主要在于外觀設計專利權的內容比起發明和實用新型專利權的內容要窄，部分考生可能沒有注意到。

16.甲網站與乙唱片公司簽訂錄音制品的信息網絡傳播權許可使用合同，按約定支付 報酬后，即開展了網上原版音樂下載業務。對甲網站的行為應如何定性？

A.是合法使用行為

B.構成侵權行為，因為該行為應取得著作權人的許可，而不是取得錄音制作者的許可

C.構成侵權行為，因為該行為還須取得著作權人、表演者的許可并支付報酬

D.構成侵權行為，因為該行為雖然無須取得著作權人的許可，但必須取得表演者的許可

答案：C

考點：錄音作品的著作權及其許可使用

解析：《著作權法》第十條規定了著作財產權中的信息網絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利；第三十七條規定了表演者對其表演享有下列權利：許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。

《著作權法》第四十一條中有更為直接的規定：“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬。由此應該選C.評論：本題偏難，因為一般考生在復習時都注意不到表演者也享有信息網絡傳播權。如果在復習過程中注意總結歸納的話就會發現信息網絡傳播權的主體最為廣泛，包括了作者、表演者和音像制作者。

17.某歌廳購買了若干正版卡拉OK光盤后，未經任何人的許可，直接將該光盤用于其經營活動。對該歌廳的行為應如何定性？

A.合法使用

B.合理使用

C.法定許可使用

D.侵權行為

答案：D、考點：機械表演權

詳解：《著作權法》第十條規定了表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利；表演權中的“表演”主要包括活表演和機械表演?；畋硌葜肝枧_上演員的活生生的表演，而機械表演則指用CD、VCD、DVD等機器來將作品表演出來的行為。本題中歌廳的行為即屬于機械表演，同樣應征得作者的許可并支付報酬。

評論：本題來源于近兩年的熱點問題，即中外二十多家音像公司指責全國一萬多家卡拉OK歌廳侵權事件。該事件的關鍵是看卡拉OK光碟中的MTV是屬于作品還是屬于音像制品，若屬于作品，則歌廳侵權，侵犯的即是音像公司對于其作品的機械表演權；若屬于音像制品，則歌廳不侵權。但要特別注意的是，卡拉OK歌廳若未經音樂作品作者的許可并支付報酬，則無論該MTV屬于作品還是音像制品，歌廳都侵犯音樂作品作者的表演權。

本題很難，因為機械表演權只在理論性較強的教科書中出現，單看法條是掌握不了的。

本題得分率低將不意外。

18.某電視演員因一兒童電視劇而出名，某公司未經該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上。對該公司的行為應如何定性？

A.侵犯了制片者的發表權

B.侵犯了該演員的表演者權

C.侵犯了該演員的肖像權 D.侵犯了該演員的復制權

答案：C

考點：侵犯表演者表演權與肖像權的區別及認定

解析：發表權，即決定作品是否公布于眾的權利。根據《著作權》第20條規定，只有著作權人自行或者許可他人將作品公之于眾，才構成發表。如果不經著作權人許可擅自發表他人的作品即構成侵權。據此，A項定性錯誤。第37條規定：“表演者對其表演享有下列權利：

（一）表明表演者身份；

（二）保護表演形象不受歪曲；

（三）許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；

（四）許可他人錄音錄像，并獲得報酬；

（五）許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；

（六）許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。被許可人以前款第（三）項至第（六）項規定的方式使用作品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬。”據此，因宣傳海報一般都表明表演者的身份、并從正面宣傳表演者的形象，因此某公司未經該演員許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上的行為，不會侵犯表演者享有的第37條第1款規定的第（一）項和第（二）項中的權利；因將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上的行為，亦不屬于表演者享有的該條第1款規定的第（三）項至第（六）項中的權利，故該公司的行為亦為侵犯該演員者權和復制權，因此B項和D項定性錯誤?！睹穹ㄍ▌t》第100條規定：“公民享有肖像權，未經本人同意，不得以營利為目的使用公民的肖像?！薄睹穹ㄍ▌t》第139條對此進一步明確規定：“以營利為目的，未經公民同意利用其肖像權做廣告、商標、裝飾櫥窗等，應當認定為侵犯公民肖像權的行為?！睋耍彻疚唇浽撗輪T許可將印有其表演形象的宣傳海報大量用于玩具、書包、文具等兒童產品的包裝和裝潢上的行為，侵犯了演員的肖像權，因此C項定性正確。

（2004年）

21.甲廠經乙廠許可，在某省獨占使用乙廠的注冊商標。后發現當地的丙廠也使用了該商標。經查，丙廠是經過外省對同一商標享有獨占使用權的丁廠的違法許可而使用該商標的。甲廠的下列請求哪一個不能成立？

A.請求乙廠承擔違約責任

B.請求丁廠承擔侵權責任

C.請求丙廠承擔侵權責任

D.請求丙、丁廠連帶承擔侵權責任

答案及解析：A.根據《商標法》第52條第（1）項和第（5）項規定，未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；給他人的注冊商標專用權造成其他損害的，屬侵犯注冊商標專用權，B、C項成立，應排除。本題中，乙廠對其擁有的注冊商標，許可甲廠在某省獨占使用后，并未許可當地的丙廠使用。因此未對甲廠構成違約。故A項不成立。

（2003年）

10.紅旗中學為了迎接建校50周年慶典，特委托某工藝美術院設計?；眨p方約定校徽著作權歸紅旗中學所有，工藝美術院在接受委托后組織實施中，因自己的設計人員設計稿不盡如人意，遂又委托在某廣告公司工作的李某設計校徽，但對著作權的歸屬未約定。后工藝美術院將李某的作品交給紅旗中學，紅旗中學十分滿意，將其確定為?；?。但是各方對著作權的歸屬發生了爭議。本案中著作權應歸屬于何人？

A.紅旗中學

B.工藝美術院

C.李某

D.三方共有

答案及解析：C.《著作權法》第17條規定：“受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。”本題中，存在兩個委托創作作品的合同，一個是紅旗中學與工藝美術院的委托合同，另一個是工藝美術院與某廣告公司的李某的委托合同。在第一個委托合同中，紅旗中學與工藝美術院約定了著作權屬于委托方-紅旗中學。在第二個委托合同中，工藝美術院與某廣告公司的李某對著作權的歸屬沒有做出明確的約定。雖然前一合同雙方約定著作權屬于紅旗中學，但是該作品并非受托人所完成。因此紅旗中學不能因此取得著作權，依法著作權應當屬于完成者李某。但紅旗中學可以依據合同追究工藝美術院的責任。

12.甲于1999年3月1日開始使用“建華”牌商標，乙于同年4月1日開始使用相同的商標。甲、乙均于2000年5月1日向商標局寄出注冊“建華”商標的申請文件，但甲的申請文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至。商標局應初步審定公告誰的申請？

A.同時公告，因甲、乙申請日期相同 B.公告乙的申請，因乙申請在先

C.公告甲的申請，雖然甲、乙同時申請，但甲使用在先 D.由商標局自由裁定

答案及解析：B.《商標法》第29條規定：“兩個或則兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或則類似商品上，以相同的或則近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告申請在先的商標。駁回其他人的申請，不予公告?！薄渡虡朔▽嵤l例》第18條規定：“商標注冊的申請日期，以商標局收到申請文件的日期為準。申請手續齊備并按照規定填寫申請文件的，商標局予以受理并書面通知申請人；申請手續不齊備或者未按規定填寫申請文件的，商標局不予受理，書面通知申請人并說明理由。申請手續基本齊備或者申請文件基本符合規定，但是需要補正的，商標局通知申請人予以補正，限其自收到通知之日起30日內，按照指定內容補正并交回商標局。在規定期內補正并交回商標局的，保留申請日期；期滿未補正的，視為放棄申請，商標局應當書面通知申請人?！北绢}中，甲的申請文件于5月8日寄至，乙的文件于5月5日寄至，所以乙申請在先，雖然甲使用在先，但只有在同時申請的情況下才適用使用在先的原則。故B正確。

知識產權法2002年-2011年司考真題——多項選擇題

62.甲乙丙三人合作開發一項技術，合同中未約定權利歸屬。該項技術開發完成后，甲、丙想要申請專利，而乙主張通過商業秘密來保護。對此，下列哪些選項是錯誤的？（）（2010年卷三多選第62題）

A.甲、丙不得申請專利

B.甲、丙可申請專利，申請批準后專利權歸甲、乙、丙共有

C.甲、丙可申請專利，申請批準后專利權歸甲、丙所有，乙有免費實施的權利

D.甲、丙不得申請專利，但乙應向甲、丙支付補償費

【答案】BCD 【考點】合作開發的專利申請權、成果歸屬

【解析】《合同法》第340條第3款規定，合作開發的當事人一方不同意申請專利的，另一方或者其他各方不得申請專利。本題中，乙不同意申請專利，甲、丙不得申請專利，且乙也無需向甲、丙進行補償。

63.甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網絡傳播權轉讓給乙網站，乙網站采取技術措施防范未經許可免費播放或下載該影片。丙網站開發出專門規避乙網站技術防范軟件，供網民在丙網站免費下載使用，學生丁利用該軟件免費下載了《愿者上鉤》供個人觀看。對此，下列哪些說法是正確的？（）（2010年卷三多選第63題）

A.丙網站的行為侵犯了著作權 B.丁的行為侵犯了著作權

C.甲公司已經喪失著作權人主體資格 D.乙網站可不經甲公司同意以自己名義起訴侵權行為人

【司法部答案】BD 【網校答案】AD 【考點】著作權侵權

【解析】選項A正確?！吨鳈喾ā返?7條第（一）、（六）項規定，未經著作權人許可，復制、發行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳播其作品的，構成侵權，本法另有規定的除外。未經著作權人或者與著作權有關的權利人許可，故意避開或者破壞權利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權或者與著作權有關的權利的技術措施的，構成侵權，法律、行政法規另有規定的除外。據此可知，本題中丙網站未經著作權人許可通過信息網絡向公眾傳播其作品的構成侵權。選項B錯誤。《著作權法》第22條第1款第（一）項規定，為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經發表的作品的，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。據此可知，本題中學生丁下載《愿者上鉤》僅供個人欣賞，屬于著作權法規定的合理使用的范疇，不構成侵權。選項C錯誤。甲公司是電影《愿者上鉤》的著作權人，它轉讓給乙網站的僅是著作財產權中的網絡傳播權，并沒有將整個著作權轉讓出去，它仍然是著作權人，并沒有喪失著作權人主體資格。選項D正確。甲影視公司將其攝制的電影《愿者上鉤》的信息網絡傳播權轉讓給乙網站，乙網站屬于與著作權有關的權利人，在其采取的技術防范被避開后，有權以自己名義起訴侵權行為人。

64.商標注冊申請人自其在某外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出注冊申請的，依據下列哪些情形可享有優先權？（）（2010年卷三多選第64題）

A.該外國同中國簽訂的協議 B.該外國同中國共同參加的國際條約

C.該外國同中國相互承認優先權

D.該外國同中國有外交關系

【答案】ABC 【考點】優先權

【解析】《商標法》第24條第1款規定，商標注冊申請人自其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起6個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。

65.甲公司聘請乙專職從事汽車發動機節油技術開發。因開發進度沒有達到甲公司的要求，甲公司減少了給乙的開發經費。乙于2007年3月辭職到丙公司，獲得了更高的薪酬和更多的開發經費。2008年1月，乙成功開發了一種新型汽車節油裝置技術。關于該技術專利申請權的歸屬，下列哪些選項是錯誤的？（）（2010年卷三多選第65題）

A.甲公司

B.乙

C.丙公司

D.甲公司和丙公司共有

【答案】BCD 【考點】職務發明

【解析】《專利法》第6條第1款規定，執行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發明創造為職務發明創造。職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被批準后，該單位為專利權人?！秾＠▽嵤┘殑t》第11條第1款規定，專利法第六條所稱執行本單位的任務所完成的職務發明創造，是指：??

（三）退職、退休或者調動工作后1年內作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發明創造。因此，調動工作后1年內作出的與其在原單位承擔的本職工作有關的發明創造是職務發明創造，申請被批準后，單位為專利權人。本題中，乙于2007年3月辭職到丙公司，2008年1月開發出新型汽車節油裝置技術，此時并沒有超過1年，因此乙開發出的新型汽車節油裝置技術仍然屬于職務發明，申請專利的權利屬于甲公司，申請被批準后，甲公司為專利權人。

（2009）

63.葉某創作《星光燦爛》詞曲并發表于音樂雜志，郝某在個人舉辦的賑災義演中演唱該歌曲，南極熊唱片公司錄制并發行郝某的演唱會唱片，星星電臺購買該唱片并播放了該歌曲。下列哪些說法是正確的？（）

A.郝某演唱《星光燦爛》應征得葉某同意并支付報酬

B.南極熊唱片公司錄制該歌曲應當征得郝某同意并支付報酬

C.星星電臺播放該歌曲應征得郝某同意

D.星星電臺播放該歌曲應征得南極熊唱片公司同意

答案：AB 解析：本題考核著作權侵權行為。

《著作權法》第36條第1款規定，使用他人作品演出，表演者（演員、演出單位）應當取得著作權人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權人許可，并支付報酬。第22條第（九）項規定，免費表演已經發表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬的，使用作品可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。本題中，郝某是賑災義演，雖然收取觀眾的費用沒有自己占有而捐給災區，但是不滿足法律規定的“未向公眾收取費用”的條件，不屬于合理使用的范圍，郝某演唱葉某創作的《星光燦爛》應征得葉某的同意并向其支付報酬。因此，A項正確?！吨鳈喾ā返?7條第（四）項規定，表演者對其表演享有許可他人錄音錄像，并獲得報酬的權利。本題中，南極熊唱片公司錄制郝某的歌曲，應征得郝某的同意并向其支付報酬。因此，B項正確。《著作權法》第43條規定，廣播電臺、電視臺播放已經出版的錄音制品，可以不經著作權人許可，但應當支付報酬。當事人另有約定的除外。具體辦法由國務院規定。據此可知，星星電臺播放該歌曲不需要征得著作權即郝某和南極熊唱片公司的同意，但是應當向他們支付報酬。因此，CD項錯誤。

64.下列哪些出租行為構成對知識產權的侵犯？（）

A.甲購買正版暢銷圖書用于出租

B.乙購買正版殺毒軟件用于出租

C.丙購買正版唱片用于出租

D.丁購買正宗專利產品用于出租

答案：BC 解析：本題考核知識產權的侵權行為。

《著作權法》第10條第（七）項規定，出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外。據此可知，并非所有的著作權人都對自己的作品享有出租權，享有出租權的主體是電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品及其計算機軟件的著作權人。因圖書的著作權人不享有出租權，甲對其購買的正版圖書進行出租的行為不構成對知識產權的侵犯。因此，A項錯誤。殺毒軟件是計算機軟件，其著作權人享有對該作品的出租權。乙將購買的正版殺毒軟件進行出租需要再次得到著作權人的許可，否則構成侵權。因此，B項正確?！吨鳈喾ā返?1條第1款規定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。據此可知，唱片的著作權人享有對唱片的出租權，丙購買的雖然是正版唱片，但是沒有經過著作權人同意而擅自用于出租的，構成對著作權人出租權的侵犯。因此，C項正確?！秾＠ā窙]有對出租權進行規定，專利權人對自己的專利產品不享有出租權。因此，丁將購買的正宗專利產品用于出租的行為不構成侵權，D項錯誤。

65.甲公司在食品上注冊“鄉巴佬”商標后，與乙公司簽訂轉讓合同，獲五萬元轉讓費。合同履行后，乙公司起訴丙公司在食品上使用“鄉巴佬”商標的侵權行為。法院作出侵權認定的判決書剛生效，“鄉巴佬”注冊商標就因有“不良影響”被依法撤銷。下列哪些說法是錯誤的？（）

元

A.“鄉巴佬”商標權視為自始不存在B.甲公司應當向乙公司返還五萬C.撤銷“鄉巴佬”商標的裁定對侵權判決不具有追溯力 D.丙公司可以將“鄉巴佬”商標作為未注冊商標繼續使用

答案：BCD 解析：本題考核商標權被撤銷后的法律后果。《中華人民共和國商標法實施條例》第36條規定，依照商標法第四十一條的規定撤銷的注冊商標，其商標專用權視為自始即不存在。有關撤銷注冊商標的決定或者裁定，對在撤銷前人民法院作出并已執行的商標侵權案件的判決、裁定，工商行政管理部門作出并已執行的商標侵權案件的處理決定，以及已經履行的商標轉讓或者使用許可合同，不具有追溯力；但是，因商標注冊人惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。根據上述規定可知，“鄉巴佬”商標被撤銷后，其商標專用權視為自始即不存在。因此，A項正確。商標權被撤銷后，已經履行的商標轉讓或使用許可合同，不具有追溯力。因此，B項錯誤。商標被撤銷后，對已執行的商標侵權案件的判決、裁定不具有追溯力，并非對所有的商標侵權案件的判決、裁定都沒有追溯力。因此，C項錯誤。《商標法》第46條規定，注冊商標被撤銷的或者期滿不再續展的，自撤銷或者注銷之日起一年內，商標局對與該商標相同或者近似的商標注冊申請，不予核準。據此可知，《商標法》僅對被撤銷的商標在一年內不能再申請注冊，沒有關于是否可以繼續使用的相關規定。根據常理分析，本題中 “鄉巴佬”注冊商標是因有“不良影響”被依法撤銷。說明該商標的使用會產生“不良影響”，撤銷的目的就是為了禁止使用權人使用，那么如果允許撤銷后作為非注冊商標使用的話，那么撤銷的目的并沒有達到。因此，D項說法錯誤。

（2008）

65.甲電視臺獲得了某歌星演唱會的現場直播權，乙電視臺未經許可對甲電視臺直播的演唱會實況進行轉播，丙廣播電臺經過許可將現場演唱制作成CD，丁音像店從正規渠道購買到CD用于出租，戊未經許可將丙廣播電臺播放的演唱會錄音錄下后上傳到網站上傳播。下列哪些選項是正確的？

A.甲電視臺有權禁止乙電視臺的轉播

B.乙電視臺侵犯了該歌星的表演者權

C.丁音像店應取得該歌星或丙廣播電臺的許可并向其支付報酬

D.戊的行為應取得丙廣播電臺的許可并應向其支付報酬

答案：ABD

解析：《著作權法》第44條 廣播電臺、電視臺有權禁止未經其許可的下列行為：

（一）將其播放的廣播、電視轉播；

（二）將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復制音像載體。前款規定的權利的保護期為五十年，截止于該廣播、電視首次播放后第五十年的12月31日。由此，A正確?！吨鳈喾ā返?7條規定，表演者對其表演享有下列權利：

（一）表明表演者身份；

（二）保護表演形象不受歪曲；

（三）許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；

（四）許可他人錄音錄像，并獲得報酬；

（五）許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；

（六）許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。被許可人以前款第（三）項至第（六）項規定的方式使用作品，還應當取得著作權人許可，并支付報酬。由此，B正確。《著作權法》第10條規定的享有出租權的作品只有電影作品、電影類作品和計算機軟件三類。CD是作用于聽覺的，不是電影類作品，不存在出租權的問題，排除C.《著作權法》第41條規定：“錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利；權利的保護期為五十年，截止于該制品首次制作完成后第五十年的12月31日。被許可人復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播錄音錄像制品，還應當取得著作權人、表演者許可，并支付報酬。”因此，D正確。

66.甲公司為其牛奶產品注冊了“潤語”商標后，通過簽訂排他許可合同許可乙公司使用。丙公司在其酸奶產品上使用“潤雨”商標，甲公司遂起訴丙公司停止侵害并賠償損失，法院判決支持了甲公司的請求。在該判決執行完畢后，“潤語”注冊商標因侵犯丁公司的著作權被依法撤銷。下列哪些選項是錯誤的？

A.甲公司和乙公司可以作為共同原告起訴丙公司

B.甲公司與乙公司的許可合同應當認定為無效合同，乙公司應當申請返還許可費

C.甲公司獲得的侵權賠償費構成不當得利，應當返還給丙公司

D.甲公司獲得的侵權賠償費應當轉付給丁公司

答案：BCD

解析：《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條第2款規定，在發生注冊商標專用權被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經商標注冊人明確授權，可以提起訴訟。由此，A的說法正確，不當選；《中華人民共和國商標法實施條例》第36條規定，依照商標法第四十一條的規定撤銷的注冊商標，其商標專用權視為自始即不存在。有關撤銷注冊商標的決定或者裁定，對在撤銷前人民法院作出并已執行的商標侵權案件的判決、裁定，工商行政管理部門作出并已執行的商標侵權案件的處理決定，以及已經履行的商標轉讓或者使用許可合同，不具有追溯力；但是，因商標注冊人惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。由此，B、C、D的說法均不正確，當選。本題正確答案是BCD.67.甲公司于2004年5月10日申請一項汽車輪胎的實用新型的專利，2007年6月1日獲得專利權，2008年5月10日與乙公司簽訂一份專利獨占實施許可合同。下列哪些選項是正確的？

A.該合同屬于技術轉讓合同

B.該合同的有效期不得超過10年

C.乙公司不得許可第三人實施該專利技術

D.乙公司經甲公司授權可以自己的名義起訴侵犯該專利技術的人

答案：AC 解析：《合同法》第342條規定，技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。本題中，甲乙之間的合同是專利實施許可合同，歸于技術轉讓合同，A的說法正確，當選；《合同法》第344條規定，專利實施許可合同只在該專利權的存續期間內有效?！秾＠ā返?2條規定，發明專利權的期限為二十年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為十年，均自申請日起計算。由此，本題中，該汽車輪胎實用新型的專利權為10年，這里的10年自2004年5月10日起計算，而專利實施許可合同是與2008年5月10日簽訂的，所以合同的有效期不得超過6年，B的說法錯誤，不當選；《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第25條 專利實施許可包括以下方式：

（一）獨占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的范圍內，將該專利僅許可一個受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利??，由此，C的說法正確，當選；《最高人民法院關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規定》第1條規定，根據專利法第六十一條的規定，專利權人或者利害關系人可以向人民法院提出訴前責令被申請人停止侵犯專利權行為的申請。提出申請的利害關系人，包括專利實施許可合同的被許可人、專利財產權利的合法繼承人等。專利實施許可合同被許可人中，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請；排他實施許可合同的被許可人在專利權人不申請的情況下，可以提出申請。雖然這是對《專利法》第61條的解釋，但既然享有訴前申請權的利害關系人包括專利實施許可合同的被許可人，該被許可人也自然享有提起訴訟的權利。|法`律教^育網原創| 從該司法解釋起碼可以推定，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提起訴訟，排他實施許可的被許可人在專利權人不起訴的情況下，可以提起訴訟。由此可知，乙公司可以單獨向人民法院起訴，不需要經過授權，D的說法錯誤，不當選。本題正確答案是AC.（2008年·四川）

61.謝某為某電視臺的著名欄目主持人，曾與何某在大學期間談戀愛。何某為了炫耀，將謝某寫給自己署有真實姓名的求愛信在互聯網上傳播，給謝某造成了不良影響。關于何某侵犯的謝某的民事權利，下列哪些選項是正確的？

A.發表權

B.信息網絡傳播權

C.榮譽權

D.隱私權

答案：ABD 解析：發表權是指決定作品是否公之于眾的權利，發表權是著作人身權，只有著作權人享有，本題中，謝某屬于求愛信的著作權人，有權決定是否將其公之于眾，而何某未經謝某同意將署有謝某真實姓名的求愛信在網絡上公布，侵犯了謝某的發表權，故選項A正確。信息網絡傳播權，即以有線或無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。何某未經許可，將謝某的求愛信在網絡上公開，侵犯了謝某的信息網絡傳播權，故選項B正確?！睹穹ㄍ▌t》第102條第1款規定，公民、法人享有榮譽權，禁止非法剝奪公民、法人的榮譽稱號。何某在互聯網上公布謝某的求愛信，并不會導致謝某的某種榮譽稱號被非法剝奪，因此何某的行為并未侵犯謝某的榮譽權。故C選項錯誤。隱私權，是指自然人享有的私人生活安寧與私人生活信息依法受到保護，不受他人侵擾、知悉、使用、披露和公開的權利。求愛信屬于個人情感，是隱私，何某將其公開在互聯網上侵犯了謝某的隱私權，故選項D正確。

62.中國的龍騰公司從美國的虎躍公司引進一套魚苗育種技術。在兩公司所簽技術引進合同的條款中，下列哪些是不合法的？

A.虎躍公司提供與該技術相關的指導說明 B.龍騰公司不得從歐盟獲得類似技術

C.龍騰公司不得將引進技術泄露給任何第三方

D.龍騰公司應在引進技術的同時購進虎躍公司的部分庫存汽車配件

答案：BD

解析：《合同法》第345條規定，專利實施許可合同的讓與人應當按照約定許可受讓人實施專利，交付實施專利有關的技術資料，提供必要的技術指導。由此A項合法。《合同法》第343條規定，技術轉讓合同可以約定讓與人和受讓人實施專利或者使用技術秘密的范圍，但不得限制技術競爭和技術發展。故B項不合法。《合同法》第350條規定，技術轉讓合同的受讓人應當按照約定的范圍和期限，對讓與人提供的技術中尚未公開的秘密部分，承擔保密義務。故C項合法。D項中，汽車配件跟技術轉讓合同沒有關系，強制規定龍騰公司在引進技術的同時必須購進汽車配件是不合法的。本題的正確答案為BD.63.甲公司于2000年5月10日申請一項飲料配方的發明，2004年6月1日獲得專利權，2006年5月11日與乙公司簽訂一份專利獨占實施許可合同。下列哪些選項是正確的？

A.該合同屬于技術轉讓合同

B.該合同的有效期不得超過14年

C.乙公司不得許可第三人實施該專利技術

D.乙公司可以起訴侵犯該專利技術的人

答案：ABCD

解析：《合同法》第342條規定，技術轉讓合同包括專利權轉讓、專利申請權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同。故A項的說法正確。《專利法》第42條規定，發明專利權的期限為二十年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為十年，均自申請日起計算。本題中，甲公司關于該飲料配方的發明專利有效期到2020年的5月10日止，根據《合同法》第344條規定，專利實施許可合同只在該專利權的存續期間內有效。甲公司與乙公司的專利獨占實施許可合同簽訂于2006年5月11日，故本題中的該專利實施許可合同有效期不得超過14年，選項B說法正確?！秾＠ā返?46條規定，專利實施許可合同的受讓人應當按照約定實施專利，不得許可約定以外的第三人實施該專利。故C項的說法正確。《最高人民法院關于對訴前停止侵犯專利權行為適用法律問題的若干規定》第1條規定：“根據專利法第六十一條的規定，專利權人或者利害關系人可以向人民法院提出訴前責令被申請人停止侵犯專利權行為的申請。提出申請的利害關系人，包括專利實施許可合同的被許可人、專利財產權利的合法繼承人等。專利實施許可合同被許可人中，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提出申請；排他實施許可合同的被許可人在專利權人不申請的情況下，可以提出申請。”雖然這是對《專利法》第61條的解釋，但既然享有訴前申請權的利害關系人包括專利實施許可合同的被許可人，該被許可人也自然享有提起訴訟的權利。從該司法解釋可以推定，獨占實施許可合同的被許可人可以單獨向人民法院提起訴訟，排他實施許可的被許可人在專利權人不起訴的情況下，可以提起訴訟。由此可知，乙公司可以單獨向人民法院起訴，D項說法正確。本題正確答案是ABCD.64.作曲家甲創作了一首歌曲《雪花飄飄》，唱片公司乙經甲同意并請歌星丙演唱，將該歌和其他歌曲一起制作成DVD唱片。某酒店將合法購買的該正版DVD唱片在其咖啡廳播放。關于該酒店行為的定性，下列哪些選項是錯誤的？

A.侵犯了甲的表演權

B.侵犯了乙的錄制者權

C.侵犯了丙的表演者權

D.合法行為

答案：BCD

解析：鄰接權，是指與著作權有關的權利，即作品傳播者所享有的權利。根據《著作權法》的規定，鄰接權包括表演者權、錄音錄像制作者權、廣播組織權?！吨鳈喾ā返?0條第1款第9項規定，表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利。某酒店雖然是將合法購買的正版DVD唱片在其咖啡廳播放，但其仍侵犯了歌曲著作權人甲的表演權，因為甲并未許可酒店可用播放DVD的方式公開播送作品，因此A選項正確，D選項錯誤?！吨鳈喾ā返?1條第1款規定，錄音錄像制作者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利。酒店是用合法購買的正版唱片播放歌曲，所以未侵犯乙的錄制者權，B項說法錯誤?！吨鳈喾ā返?7條第1款規定：“表演者對其表演享有下列權利：

（一）表明表演者身份；

（二）保護表演形象不受歪曲；

（三）許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；

（四）許可他人錄音錄像，并獲得報酬；

（五）許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；

（六）許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。”因此，酒店并沒有通過信息網絡方式播送歌曲，所以沒有侵犯丙的表演者權，故C選項錯誤。

65.甲公司于2000年2月開始使用“樂翻天”作為其兒童玩具的商品名稱，其注冊商標為“熊貓”。在玩具包裝和廣告宣傳中，均突出宣傳“樂翻天”，致使消費者熟知“樂翻天”而不熟悉其注冊商標。2004年3月，當地的乙公司對本公司的兒童玩具申請注冊為“樂翻天”，3年后取得了商標注冊證。下列哪些選項是正確的？

A.乙公司的行為屬于合法競爭 B.甲公司可向商標評審委員會申請撤銷乙公司的注冊商標

C.乙公司沒有侵犯甲公司的商標專用權

D.乙公司對“樂翻天”享有先用權

答案：BC

解析：《商標法》第31條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。所謂的“在先權利”包括外觀設計專利權、著作權、姓名權、肖像權、商號權、特殊標志專用權、奧林匹克標志專有權、知名商品特有名稱、包裝、裝潢專用權等。本題中，甲公司的“樂翻天”商品名稱很知名，乙公司不得注冊“樂翻天”作為其商標，否則就侵犯了甲公司的在先權利。故A、D兩項說法錯誤。乙公司注冊的是“樂翻天”商標，并沒有侵犯甲公司對其注冊商標“熊貓”的專有權，因此C的說法正確。《商標法》第41條第2款規定，已經注冊的商標，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。故B項說法正確。本題的正確答案是BC.（2007）

58.甲公司委托乙公司設計并制作產品包裝盒，未簽訂書面合同。丙在市場上發現該產品包裝盒上未經其許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案。如果該產品包裝盒的整體設計也構成美術圖案，下列哪些選項是正確的？

A.產品包裝盒的版權屬于甲公司

B.乙公司侵害了丙的復制權

C.甲公司對乙公司的侵權行為不知情，但仍構成侵權

D.甲公司不能對產品包裝盒獲得外觀設計專利

答案：BCD

解析：《著作權法》第17條規定：“受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定。合同未作明確約定或者沒有訂立合同的，著作權屬于受托人。”本題中甲乙公司沒有約定著作權的歸屬，素以產品包裝盒的版權屬于受托人乙，A項說法錯誤。根據《著作權法》第10條的規定，復制權是指以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利。乙公司制作的包裝盒上未經丙許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案，乙的該行為侵害了丙的復制權，所以B是正確的。甲公司將侵害他人著作權的產品包裝盒投入市場，盡管甲并不知情，但仍然屬于未經許可使用他人的作品，依然構成侵權（侵權是事實行為），所以C是正確的?！秾＠ā返?3條規定：“授予專利權的外觀設計，應當同申請日以前在國內外出版物上公開發表過或者國內公開使用過的外觀設計不相同和不相近似，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突?！北绢}中，由于該產品包裝盒上使用了他人的作品，甲公司不能對產品包裝盒獲得外觀設計專利，因此D項正確。本題正確答案是BCD.59.甲創作并演唱了《都是玫瑰惹的禍》，乙公司擅自將該歌曲制成彩鈴在網絡上供免費下載。乙公司侵犯了甲的哪些權利？

A.信息網絡傳播權

B.廣播權

C.表演者權

D.發行權

答案：AC

解析：《著作權法》第10條規定，信息網絡傳播權是指以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利。廣播權是指以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權利。發行權，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權利。乙公司未經許可，通過信息網絡向公眾傳播甲的作品，侵害了其信息網絡傳播權，但是不涉及廣播權，也未侵害甲的發行權，因此A的說法正確，BD是錯誤的。表演者權是指表演者基于其表演而享有的各項權利的總稱，其中就包括許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演的權利。乙的行為構成了對甲表演者權的侵害，C的說法是正確的。所以本題正確答案是AC.60.甲提供資金，乙組織丙和丁以鄉村教師戊為原型創作小說《小河彎彎》。在創作中丙寫提綱，丁寫初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨詢意見。下列哪些選項是錯誤的？

A.甲提供資金是完成創作的保障，應為作者

B.乙作為組織者并提供咨詢意見，應為作者

C.戊提供了生活素材，應為作者

D.丁有權不經甲、乙、丙的同意發表該小說

答案：ABC

解析：《著作權法》第11條的規定，創作作品的公民是作者。這里重點強調的是“創作”兩個字。本題中，丙寫提綱，丁寫初稿，丙修改，二人均參加創作，所以他們是作者，且屬于合作作品的作者；甲僅僅提供資金，未參與創作，不是作者；乙作為組織者，也未參與創作，不是作者；戊僅僅提供生活素材，也未參與創作，同樣不是作者。因此ABC本身的說法都是錯誤的，符合題意，應該選?！吨鳈喾▽嵤l例》第9條規定，合作作品不可以分割使用的，其著作權由各合作作者共同享有，通過協商一致行使；不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的其他權利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者。本題中，《小河彎彎》的作者是丙、丁二人，丁有權自行將小說發表，只不過取得的收益應與丙分配，所以D本身的說法是正確的，不符合題意，不能選。本題正確答案是ABC.61.甲公司在紙手帕等紙制產品上注冊了“茉莉花”文字及圖形商標。下列哪些未經許可的行為構成侵權？

A.乙公司在其制造的紙手帕包裝上突出使用“茉莉花”圖形

B.丙商場將假冒“茉莉花”牌紙手帕作為贈品進行促銷活動

C.丁公司長期制造茉莉花香型的紙手帕，并在包裝上標注“茉莉花香型”

D.戊公司購買甲公司的“茉莉花”紙手帕后，將“茉莉花”改為“山茶花”重新包裝后銷售

答案：ABD

解析：《商標法實施條例》第50條規定，有下列行為之一的，屬于商標法第五十二條第（五）項所稱侵犯注冊商標專用權的行為：

（一）在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的；

（二）故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。本題中，乙公司將“茉莉花”圖形使用在其紙手帕的包裝上，容易誤導公眾，因此構成侵權，A項正確。《商標法》第52條規定：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：??

（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的??”丙商場將假冒“茉莉花”牌紙手帕作為贈品進行促銷也是一種變相的銷售活動，已經構成了侵權，B項正確。丁公司在產品包裝上標注“茉莉花香型”，只是說明產品的特性，不構成商標侵權，所以C是不能選的?！渡虡朔ā返?2條規定，有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：??

（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的??戊公司的行為構成了反向假冒，構成侵權，因此D是應該選的。本題正確答案是ABD.62.商標局受理了一批商標注冊申請，審查過程中均未發現在先申請。商標局應當依法駁回下列哪些注冊申請？

A.將“紅旗”文字商標使用于油漆商品上

B.將“敵爾蚊”文字商標使用于驅蚊商品上

C.將“光明”文字商標使用于燈泡商品上 D.將“紅高粱”文字商標使用于高粱釀制的白酒類商品上

答案：BD 解析：根據《商標法》第10條的規定，與中華人民共和國國旗相同或近似的標志不得作為商標使用。我國的國旗是五星紅旗，用“紅旗”作為文字商標應當是允許的，因此本題不能選A.《商標法》第11條第1款規定：“下列標志不得作為商標注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；

（三）缺乏顯著特征的?！薄皵碃栁谩眱H僅直接表示驅蚊商品的功能、用途，不得作為商標注冊，B項可選?！肮饷鳌辈⒎侵苯颖硎緹襞萆唐返墓δ?，可以作為商標注冊，不能選C項?！凹t高粱”僅僅直接表示了商品的主要原料，不得作為商標注冊，D項可選。

63.甲廠將生產飲料的配方作為商業秘密予以保護。乙通過化驗方法破解了該飲料的配方，并將該配方申請獲得了專利。甲廠認為乙侵犯了其商業秘密，訴至法院。下列哪些選項是正確的？

A.乙侵犯了甲廠的商業秘密

B.飲料配方不因甲廠的使用行為喪失新穎性

C.乙可以就該飲料的配方申請專利，但應當給甲廠相應的補償

D.甲廠有權在原有規模內繼續生產該飲料

答案：BD

解析：《反不正當競爭法》第10條規定，經營者不得采用下列手段侵犯商業秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密；

（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或 者允許他人使用其所掌握的商業秘密。第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。本條所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。本題中，乙是通過化驗方法破解了該飲料的配方，并非以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取甲的商業秘密，不屬于侵害他人商業秘密的行為，所以A的說法是錯誤的。《專利法》第22條第2款規定，新穎性是指在申請日以前沒有同樣的發明或者實用新型在國內外出版物上公開發表過、在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發明或者實用新型由他人向國務院專利行政部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。本題中甲將飲料配方作為商業秘密予以保護，該配方尚未在國內外出版物上公開發表過、在國內公開使用過或者以其他方式為公眾所知，仍然具有新穎性。因此B的說法是正確的。《專利法》第63條第1款規定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：??

（二）在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的??“因此，D的說法是正確的，甲廠并不構成專利侵權，有權在原有范圍內繼續生產該飲料，所以本題正確答案是BD.（2006）58.甲在某網站上傳播其自拍的生活照，乙公司擅自下載這些生活照并配上文字說明后出版成書。丙書店購進該書銷售。下列哪些說法是正確的？

A.乙公司侵犯了甲的發表權

B.乙公司侵犯了甲的復制權

C.乙公司侵犯了甲的肖像權

D.丙書店應當承擔侵權責任

答案及解析：BCD 發表權是指權利人決定把作品公之于眾的權利，由于甲自拍的照片已經在網絡上傳播，因此乙公司沒有侵犯甲的發表權，所以A項是錯誤的。根據《著作權法》第10條第1款第（五）項的規定：“（著作人享有）復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利?！币夜旧米韵螺d這些生活照并配上文字說明后出版成書已經侵犯了甲的復制權，所以B項的說法是正確的。《民通意見》第139條規定：“以營利為目的，未經公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等，應當認定為侵犯公民肖像權的行為?！币虼艘夜镜男袨榍址噶思椎男は駲?，C項是正確的。根據《著作權法》第52條規定：“復制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權的，復制品的發行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的復制品的出租者不能證明其發行、出租的復制品有合法來源的，應當承擔法律責任?！彼訢項也是正確的。

63.“花果山”市出產的鴨梨營養豐富，口感獨特，遠近聞名，當地有關單位擬對其采取的保護措施中，哪些是不合法的？

A.將“花果山”申請注冊為集體商標，使用于鴨梨上

B.將“花果山”申請注冊為證明商標，使用于鴨梨上

C.將鴨梨的形狀申請注冊為立體商標，使用于鴨梨上

D.將“香梨”申請注冊為文字商標，使用于鴨梨上

答案及解析：CD 《商標法》第3條第2款規定：本法所稱集體商標，是指以團體、協會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。第3條第3款規定，本法所稱證明商標，是指由對某種商品或者服務具有監督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。所以A項和B項是符合法律規定的，因此不符合題意所以不選。《商標法》第12條規定，以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，不得注冊。所以C項的說法是不合法的?！渡虡朔ā返?1條規定，下列標志不得作為商標注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；

（三）缺乏顯著特征的。前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。所以D項的說法也是不合法的。所以本題應選CD.64.甲公司的游戲軟件工程師劉某利用業余時間開發的“四國演義”游戲軟件被乙公司非法復制，丙書店從無證書販手中低價購進該盜版軟件，丁公司從丙書店以正常價格購買該軟件在其經營的游戲機上安裝使用。下列哪些說法是正確的？

A.甲公司應當對劉某進行獎勵

B.丙書店應當承擔賠償損失等法律責任

C.丁公司不承擔賠償責任

D.乙公司、丙書店應當承擔共同侵權的民事責任

答案及解析：BCD 劉某利用業余時間開發的“四國演義”游戲軟件屬于個人作品，劉某對該作品享有完全的著作權，甲公司沒有對劉某進行獎勵的義務，因此A項是錯誤的?！吨鳈喾ā返?2條規定：復制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權的，復制品的發行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的復制品的出租者不能證明其發行、出租的復制品有合法來源的，應當承擔法律責任。所以B項的說法是正確的。丁公司對軟件的使用符合法律規定，不應承擔賠償責任，所以C項也是正確的?！睹穹ㄍ▌t》第130條規定，二人以上共同侵權造成他人損害的，應當承擔連帶責任。所以乙公司和丙公司構成共同侵權，應承擔連帶賠償責任，所以D項是正確的。

（2005）

59.1999年7月，甲發現乙公司非法復制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲發現乙一直未停止復制行為，遂向法院起訴，要求乙停止侵權并賠償損失。對此，下列哪些說法是正確的？

A.法院應當受理甲的起訴 B.甲的訴訟請求已過訴訟時效，應駁回其訴訟請求

C.法院應當判決乙停止侵權行為

D.甲應獲得的賠償數額應從2004年5月8日起向前推算2年計算

答案：ACD 考點：知識產權的訴訟時效

詳解：《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十八條規定： “侵犯著作權的訴訟時效為二年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算。權利人超過二年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在持續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為；侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計算。”由此應該選ACD.60.某外資企業擁有“雨露”商標，使用的商品為啤酒。該商標未在中國注冊，但被我國有關部門認定為馳名商標。該外資企業的下列哪些請求應當得到支持？

A.請求禁止甲公司將“雨露”商標在葡萄酒上注冊

B.請求禁止乙公司將“雨露”商標在葡萄酒上使用

C.請求禁止丙公司將“雨露”商標在啤酒上使用

D.請求已將“雨露”商標在啤酒上使用的丁公司賠償損失

答案：ABC 考點：馳名商標的保護

詳解：《商標法》第十三條規定：“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。“由此選ABC.《商標法》第七章規定的是對“注冊商標專用權的保護”，而對未注冊商標則未規定賠償損失的責任。由此不選D.61.A市甲廠是某種飲料的商標注冊人，在與B市乙廠簽訂的該商標使用許可合同中，特別約定乙廠使用甲廠商標的飲料全部使用甲廠的包裝瓶，該包裝瓶僅標注甲廠的名稱和產地。該合同未報商標局備案即付諸履行。下列哪些說法是正確的？

A.該商標使用許可合同無效 B.該特別約定無效

C.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了甲廠的企業名稱權

D.乙廠使用甲廠的包裝瓶侵犯了消費者的知情權

答案：BD 考點：商標許可使用

詳解：《商標法》第四十條規定：“商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應當監督被許可人使用其注冊商標的商品質量。被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質量。經許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產地。商標使用許可合同應當報商標局備案。之所以不選A選項是因為商標許可使用雖要求備案，但不備案并不會導致合同無效；只是在商標轉讓合同中不經商標局核準才會引起轉讓合同無效。選B項是因為該特別約定違反了《產品質量法》第27條規定的禁止性條款。不選C項是因為乙廠使用甲廠的包裝瓶是經過甲廠許可的?！断M者權益保護法》第8條規定：“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利。消費者有權根據商品或者服務的不同情況，要求經營者提供商品的價格、產地、生產者、用途、性能、規格、等級、主要成份、生產日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、售后服務，或者服務的內容、規格、費用等有關情況。”由此選D.（2004）

63.某影視中心在一電視連續劇中為烘托劇情，使用播放了某正版唱片中的部分音樂作品作為背景音樂。中國音樂著作權協會（音樂作品著作權人授權的集體管理組織）以該使用行為未經許可為由要求制片人支付報酬。該協會的要求被拒絕后，遂向法院起訴。下列說法哪些是錯誤的？

A.播放行為是合理使用行為

B.播放行為侵犯了音樂作品著作權人的表演權

C.播放行為侵犯了錄音制品制作者的播放權

D.中國音樂著作權協會不是正當原告

答案及解析：ACD 《著作權法》第28條規定，出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電視、電視臺等依照本法有關規定使用他人作品的，不得侵犯作者的署名權、修改權、保護作品完整權和獲得報酬的權利。根據第37條第1款規定，表演者對其表演享有許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬的權利。B項正確。A、C項錯誤?！吨鳈喾ā返?條第1款，著作權人和與著作權有關的權利人可以授權著作權集體管理組織行使著作權或者與著作權有關的權利。著作人集體管理組織被授權后，可以以自己的名義為著作權人和與著作權有關的權利人主張權利，并可以作為當事人進行涉及著作權或者與著作權有關的權利的訴訟、仲裁活動。中國音樂著作權協會是由專門維護作曲者、作詞者和其他音樂著作權人合法權益的社會團體，其可以代表著作權人進行和著作權相關的權利的保護活動。故D項錯誤。

（2003）

39.1992年2月19日，甲企業就其生產的家用電器注冊了“康威”商標。后來乙企業使用該商標生產冰箱，并在2002年4月開始銷售“康威”牌冰箱。下面哪些說法是正確的？

A.甲對其商標的續展申請應當在商標有效期屆滿后的6個月內提出

B.乙企業對“康威”的使用為非法使用

C.乙企業可以在2002年8月19日后在家用電器上申請獲得注冊“康威”商標

D.甲企業在商標續展期內仍享有商標專用權

答案及解析：BD 注冊商標的有效期為10年，自核準注冊之日起計算。注冊商標有效期滿，需要繼續使用的，應當在期滿前6個月內申請續展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予6個月的寬展期。另依商標法第46條規定，注冊商標被撤銷的或者期滿不再續展的，自撤銷或者注銷之日起一年內，商標局對與該商標相同或者近似的商標注冊申請，不予核準。故B、D項正確。

40.甲擁有一節能熱水器的發明專利權，乙對此加以改進后獲得重大技術進步，并取得新的專利權，但是專利之實施有賴于甲的專利之實施，雙方又未能達成實施許可協議。在此情形下，下述哪些說法是正確的？

A.甲可以申請實施乙之專利的強制許可

B.乙可以申請實施甲之專利的強制許可

C.乙在取得實施強制許可后，無須給付甲使用費

D.任何一方在取得實施強制許可后即享有獨占的實施權

答案及解析：AB 根據專利法的規定，強制許可適用于三種情形：改進專利之間、長期未使用專利、國家緊急情況下。本題中涉及的就是改進專利之間的強制許可，故選A項。同時根據《專利法》第50條規定，改進專利的前一申請人在后一申請人要求了強制許可的情況下，也可以要求強制許可，故A、B項正確。另依專利法第53 條、第54條規定，取得強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權，也無權允許他人實施，并且應當給付專利權人合理的使用費。

46.某刊物不愿讓別的刊物隨意轉載其刊物上發表的文章，下列做法哪些是可行的？

A.在刊物上發表不得轉載的聲明 B.在每一篇文章都刊載作者不許轉載的聲明

C.在刊物的聲明中載明所有作者均已授予本刊專有使用權

D.不須作任何聲明

答案及解析：BC.《著作權》第32條規定：“著作權人向報社、期刊社投稿的，自稿件發出之日期15日內未收到報社決定通知刊登的，或者自稿件發出之日起30日內未收到期刊社通知決定刊登的，可以將同一作品向其他報社、期刊社投稿。雙方另有約定的除外。作品刊登后，除著作權人申明不得轉載、摘載的外，其報刊可以轉載或者作為文摘、資料刊登，但應當按照規定向著作權人支付報酬。”所以要使刊物上的文章不被其他轉載，就必須由著作權人聲明不得轉載、摘編，所以D項錯誤，并且只有著作權人做出這種聲明才發生這種效力，而其他人包括出版者都無這種權利，所以A項錯誤，B項正確。第30條：“圖書出版社對著作權人交付出版的作品，按照合同約定享有的專有出版權受法律保護，他人不得出版該作品。

（2002）

39.H市的甲公司生產啤酒，申請注冊的“向陽花”文字商標被國家有關部門認定為馳名商標。下列哪些行為屬于商標侵權行為？

A.乙公司在自己生產的葡萄酒上使用“葵花”商標

B.設在G市的丙公司將“向陽花”作為自己的商號登記使用

C.丁公司將“向陽花”注冊為域名，用于網上宣傳、銷售書籍等文化用品

D.戊公司自己生產的農藥產品上使用“向陽花”商標

答案及解析：BCD 依據《商標法》第13條第2款（不得將注冊的馳名商標用在不同類的商品上）、《馳名商標管理暫行規定》第10條（不得將馳名商標用作企業名稱）及《中文域名爭議解決辦法（試行）》第七條（不得將馳名商標注冊為域名）的規定。對于選項A，應當考慮“葵花”與“向陽花”是否屬于近似商標，這兩個是文字商標，因此沒有近似性，故不選。

42.某大學中文系英籍留學生馬克用漢語創作了一篇小說，發表在《文學新星》雜志上，發表時未作任何聲明。以下哪些行為是侵犯馬克著作權的行為？

A.甲未經馬克同意將該小說翻譯成英文在中國發表

B.乙未經馬克同意也未向其支付報酬將該小說團譯成藏語在中國出版發行

C.丙未經馬克同意也未向其支付報酬將該小說改變成盲文出版

D.丁未經馬克同意也未向其支付報酬將該小說收錄進某網站供人點擊閱讀

答案及解析：ABD.《著作權法》第22條規定：“在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱、并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：??

（十一）將中國公民、法人或者其他組織已經發表的以漢語言文字創作的作品翻譯成少數民族語言文字作品在國內出版發行；

（十二）將已經發表的作品改成盲文出版。”同時，該法第10條列舉了著作權的具體內容。所以，A侵犯了其中的翻譯權，D項侵犯了其中的信息網絡傳播權。而C項屬于合理使用，B乍看之下似乎符合第22條第1款第11項規定的法定許可，但需注意，馬克是外國人而非中國公民，故不適用本項規定。

43.甲公司的一注冊商標系乙畫家創作的繪畫作品。甲申請該商標注冊時未經乙的許可?，F乙認為其著作權受到侵害，與甲進行交涉。乙對于此事可采取的正確作法有哪些？

A.向甲公司所在地基層法院提起著作權侵權之訴

B.請求商標評審委員會裁定撤銷甲的注冊商標

C.如對法院判決不服可以上訴但對商標評審委員會的裁定只能服從

D.采取許可方式使甲繼續使用該注冊商標，但甲應賠償損失和支付報酬

答案及解析：ABD.甲使用乙的繪畫作品而未得到許可，已構成親發著作權行為，根據《民事訴訟法》第29條規定，乙可向侵權人甲的住所地或侵權行為地提起訴訟。A項正確。根據《商標法》第31條規定：“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標?！奔咨暾堊缘纳虡饲址噶艘以谙鹊闹鳈?，B項正確。修訂后的《商標法》第43條第2款規定：“當事人對商標評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴。人民法院應當通知商標裁定程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。”據此，C項錯誤。根據《著作權法》第46條：“使用他人作品，應當支付報酬而未支付的”應當根據情況，承擔停止侵害，消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任。D項正確。

53.依據《專利法》的有關規定，下列哪些情況不授予專利權？

A.甲發明了仿真偽鈔機 B.乙發明了對糖尿病特有的治療方法

C.丙發現了某植物新品種 D.丁發明了某植物新品種的生產方法

答案及解析：ABC 本題考專利權授予的消極條件?！秾＠ā返?條規定：“對違反國家法律、社會公德或者妨害公共利益的發明創造，不授予專利權。”仿真偽鈔機的發明違反國家法律，故A項當選。另外三項為<專利法）第25條所規定：“對下列各項，不授予專利權：

（一）科學發現；

（二）智力活動的規則和方法；

（三）疾病的診斷和治療方法；

（四）動物和植物品種；

（五）用原子核變換方法獲得的物質?！薄皩η翱畹?項所列產品的生產方法，可以依照本法規定授予專利權?！惫蔅、C應選。而選項D中丁發明了某植物新品種的生產方式應當授予專利權。

54.下列哪些行為不屬于侵犯著作權的行為？

A.某電視臺為了報道油畫展覽的盛況，在電視新聞中播放了展覽的油畫

B.某教授在世紀論壇上的演講詞被電臺全文報道

C.法院為了查證將張某發表的文章復制了3篇

D.出版杜將蒙文發表的作品翻譯成漢文在國內出版發行

答案及解析：ABC 本題考著作權的法定許可。《著作權法》第22條第1款規定：“在下列情況下使用作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：??

（三）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現或者引用已經發表的作品；??

（五）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；??

（七）國家機關為執行公務在合理范圍內使用已經發表的作品；??

（十一）將中國公民、法人或者其他組織已經發表的以漢語盲文字創作的作品翻譯成少數民族語言文字作品在國內出版發行；??本題中，A符合第3項，B符合第5項，C符合第7項，D則與第11項正好相反。故選ABC.62.陳某為撰寫學術論文須引用資料，為避免引發糾紛，陳某就有關問題向趙律師咨詢。趙律師的下列意見中哪些是可以采納的？

A.既可引用發表的作品，也可引用末發表的作品

B.只能限于介紹、評論或為了說明某問題而引用作品

C.只要不構成自己作品的主要部分，可將資料全文引用

D.應當向原作者支付合理的報酬

答案及解析：BC 根據《著作權法》第22條規定：“為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經發表的作品，可以不經著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照著作權法享有的其他權利。”本題中，選項A、D的意見違反了《著作權法》第22條規定，應予排除。

知識產權法2002年-2011年司考真題——不定項及案例分析題

（2004年）2000年1月甲公司的高級工程師乙研制出一種節油裝置，完成了該公司的技術攻堅課題，并達到國際領先水平。2000年2月甲公司將該裝置樣品提供給我國政府承認的某國際技術展覽會展出。同年3月，乙未經單位同意，在向某國外雜志的投稿論文中透露了該裝置的核心技術，該雜志將論文全文刊載，引起甲公司不滿。同年6月，丙公司依照該雜志的報道很快研制了樣品，并作好了批量生產的必要準備。甲公司于2000年7月向我國專利局遞交專利申請書。2000年12月丁公司也根據該雜志開始生產該節油裝置。2003年5月7日國務院專利行政部門授予甲公司發明專利，2003年7月甲公司向法院提起訴訟，分別要求丙公司和丁公司停止侵害并賠償損失。請回答以下85-88題。

85.在丙公司已研制出樣品，丁公司已開始生產的情況下，甲公司的發明為何仍因具有新穎性而被授予專利權？

A.因該發明在申請日前未在國內公開 B.因該發明在申請日前未在國際上公開使用

C.因該發明的核心技術在論文中被透露未經甲公司同意 D.因該發明達到國際領先水平

答案及解析：C.《專利法》第24條規定：“申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：①在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；②在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；③他人未經申請人同意而泄露其內容的。”C項正確。

86.甲公司能否要求丙公司停止侵害并賠償損失？

A.甲公司有權要求丙公司停止侵害并賠償損失

B.甲公司有權要求丙公司停止侵害，但無權要求賠償損失

C.甲公司無權要求，因丙公司有權在2004年5月7日前制造該專利產品

D.甲公司無權要求，因丙公司有權在原有范圍內繼續制造該專利產品

答案及解析：D 專利法第63條規定，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：“①專利權人制造、進口或者經專利權人許可而制造、進口的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產品的；②在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的；③臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；④專為科學研究和實驗而使用有關專利的。”“為生產經營目的使用或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，能證明其產品合法來源的，不承擔賠償責任?！币虼耍珼項正確。

87.丁公司實施甲公司發明的行為是否構成侵權行為？

A.構成侵權行為

B.不構成侵權行為

C.2003年5月7日后的實施行為構成侵權行為

D.2003年7月后的實施行為構成侵權行為

答案及解析：C.《專利法》第39條規定：發明專利申請經實質審查沒有發現駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發明專利權的決定，發給發明專利證書，同時予以登記和公告。發明專利自公告之日起生效。2003年5月7日甲公司取得專利權。因此，C項正確。

88.甲公司可以在起訴前向法院申請采取什么措施保護自己的合法權益？

A.申請訴前禁令

B.申請訴前先予執行

C.申請訴前財產保全

D.申請訴前證據保全

答案及解析：ACD.《專利法》第61條規定，“專利權人或者利害關系人有證據證明他人正在實施或者即將實施侵犯其專利權的行為，如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施。”人民法院處理前款申請，適用《中華人民共和國民事訴訟法》第93條至第96條和第99條規定。A、C正確。根據《民事訴訟法》第97條規定，人民法院對下列案件，根據當事人的申請，可以裁定先予執行：追索贍養費、撫養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的；追索勞動報酬的；因情況緊急需要先予執行的。先于執行應當限于當事人訴訟請求的范圍。并以當事人的生活、生產經營的急需為限。據此，B項措施不適用。根據該法死74條規定，在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，甲公司可以在起訴向法院申請保全證據。故D項正確。

（2005年）案情：甲公司指派員工唐某從事新型燈具的研制開發，唐某于1999年3月完成了一種新型燈具的開發。甲公司對該燈具的技術采取了保密措施，并于2000年5月19日申請發明專利。2001年12月1日，國家專利局公布該發明專利申請，并于2002年8月9日授予甲公司專利權。此前，甲公司與乙公司于2000年7月簽訂專利實施許可合同，約定乙公司使用該燈具專利技術4年，每年許可使用費10萬元。

2004年3月，甲公司欲以80萬元將該專利技術轉讓給丙公司。唐某、乙公司也想以同等條件購買該專利技術。最終甲公司將該專利出讓給了唐某。唐某購得專利后，擬以該燈具專利作價80萬元作為出資，設立一家注冊資本為300萬元的有限責任公司。

2004年12月，有人向專利復審委員會申請宣告該專利無效，理由是丁公司已于1999年12月20日開始生產相同的燈具并在市場上銷售，該發明不具有新穎性。經查，丁公司在獲悉甲公司開發出新型燈具后，以不正當手段獲取了甲公司的有關技術資料并一直在生產、銷售該新型燈具。

問題：

1.唐某作為發明人，依法應享有哪些權利？

答案：署名權、獲得獎勵權、獲得合理報權。

考點：職務發明人的權利

解析：本題中，唐某是職務發明創造的發明人。根據《專利權》第6條規定：“職務發明創造申請專利的權利屬于該單位；申請被配準后，該單位為專利權人?！薄秾＠ā返?6條規定：“被授予專利權的單位應當對職務發明創造的發明人或者設計人給予獎勵；發明創造專利實施后，根據其推廣應用的范圍和取得的經濟效益，對發明人或者設計人給予合理的報酬?！钡?7條規定：“發明人或者設計人有在專利文件中寫明自己是發明人或者設計人的權利?！庇纱颂颇匙鳛榘l明人，享有署名權、獲得獎勵權、獲得合理報酬權。

2.甲公司在未獲得專利前，與乙公司簽訂的專利實施許可合同是否有效？如甲乙雙方因此合同發生糾紛，應如何適用有關法律？

答案：有效。專利申請公布以前，適用技術秘密轉讓合同的有關規定；專利申請公開以后、授權之前，參照適用專利實施許可合同的有關規定；授權以后，適用專利實施許可合同的有關規定。

考點：專利實施許可合同

解析：《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十九條規定：“合同法第三百四十七條規定技術秘密轉讓合同讓與人承擔的'保密義務'，不限制其申請專利，但當事人約定讓與人不得申請專利的除外。當事人之間就申請專利的技術成果所訂立的許可使用合同，專利申請公開以前，適用技術秘密轉讓合同的有關規定；發明專利申請公開以后、授權以前，參照適用專利實施許可合同的有關規定；授權以后，原合同即為專利實施許可合同，適用專利實施許可合同的有關規定。人民法院不以當事人就已經申請專利但尚未授權的技術訂立專利實施許可合同為由，認定合同無效?！惫始坠驹谖传@得專利前，其與乙公司訂立的合同有效，適用技術秘密轉讓合同的有關規定。專利申請公開以后、授權之前，參照適用專利實施許可合同的有關規定；授權之后，適用專利實施許可合同的有關規定。

3.甲公司為何將專利技術出讓給唐某？該專利技術轉讓合同成立后，對甲公司和乙公司之間的專利實施許可合同的效力有何影響？

答案：因唐某享有在同等條件下優先受讓的權利。不影響專利實施許可合同的效力，甲公司的權利義務由唐某承受。

考點：職務專利技術的轉讓

詳解：《合同法》第326條第1款規定：“職務技術成果的使用權、轉讓權屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織可以就該項職務技術成果訂立技術合同。法人或者其他組織應當從使用和轉讓該項職務技術成果所取得的收益中提取一定比例，對完成該項職務技術成果的個人給予獎勵或者報酬。法人或者其他組織訂立技術合同轉讓職務技術成果時，職務技術成果的完成人享有以同等條件優先受讓的權利。職務技術成果是執行法人或者其他組織的工作任務，或者主要是利用法人或者其他組織的物質技術條件所完成的技術成果?！?/p>

《最高人民法院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第24條規定：“訂立專利權轉讓合同或者專利申請權轉讓合同前，讓與人自己已經實施發明創造，在合同生效后，受讓人要求讓與人停止實施的，人民法院應當予以支持，但當事人另有約定的除外。讓與人與受讓人訂立的專利權、專利申請權轉讓合同，不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的相關專利實施許可合同或者技術秘密轉讓合同的效力。”據此，該專利技術轉讓合同成立后，不影響專利實施許可合同的效力。甲公司的權利義務由唐某承受。

4.唐某擬以該專利作價80萬元設立注冊資本為300萬元的有限責任公司，是否符合法律規定？為什么？

答案：如果該燈具技術是高新技術，唐某的出資符合法律規定：如果該技術不是高新技術，唐某的出資則不符合法律規定。根據法律規定，除高新技術成果外，以工業產權出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%.考點：技術作為有限公司的出資方式

詳解：《公司法》第二十四條規定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業產權、非專利技術、土地使用權作價出資。對作為出資的實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權，必須進行評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。土地使用權的評估作價，依照法律、行政法規的規定辦理。以工業產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%，國家對采用高新技術成果有特別規定的除外。據此，如果該技術不是高新技術，唐某的出資則不符合法律規定。根據法律規定，除高新技術成果外，以工業產權出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%.5.該專利是否應當因為不具有新穎性而被宣告無效？為什么？

答案：不應被宣告無效。根據法律規定，在申請日前6個月內，他人未經申請人同意而泄露發明創造內容的，該發明創造并不喪失新穎性。

考點：專利技術的新穎性

詳解：《專利法》第二十四條規定：“申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：

（一）在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；

（二）在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；

（三）他人未經申請人同意而泄露其內容的。

《專利法》第45條規定：“自國務院專利行政部門公告授予專利之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告專利權無效?！睋?，在申請日前6個月內，他人未經身人人同意而泄露發明創造內容的，該發明創造并不喪失新穎性，故不應被宣告無效。

6.對丁公司的違法行為應如何定性？為什么？

答案：在該專利申請公布之前，丁公司的行為屬于侵犯甲公司商業秘密的不正當競爭行為，因為在專利申請公布前，該技術屬于商業秘密；在該技術被授予專利權后，丁公司繼續使用該技術的行為屬于專利侵權行為，因為丁公司未經專利權人許可，以生產經營為目的制造和銷售專利產品，構成專利侵權行為。

考點：侵犯商業秘密、專利侵權行為

詳解：《反不正當競爭法》第十條規定：“經營者不得采用下列手段侵犯商業秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密：

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密：

（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密。第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。

本條所稱的商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。因此，丁公司以不正當手段獲得該技術秘密的行為屬于侵犯了甲公司的商業秘密的不正當競爭行為。根據《專利法》第11條規定，發明專利被授予后，除本法另有規定的以外，任何單位或個人未經專利權人同意不得實施該專利。本題中，丁公司未經專利權人許可，以生產經營為目的制造和銷售專利產品，構成專利侵權行為。

（2003）案情：A省的甲公司于2000年1月通過簽訂使用許可合同獲得某外國企業在中國注冊的“金太陽”電腦商標獨占使用權及其操作系統M軟件的使用權，批量組裝“金太陽”電腦。2001年7月，甲公司與A省的乙公司簽訂委托銷售合同，約定乙公司以自己的名義銷售100臺“金太陽”電腦，銷售價格為每臺 3000元，每銷售一臺收取代銷費300元。同年9月，乙公司向B省的丙大學以每臺3000元的價格賣出70臺“金太陽”電腦，合同約定丙大學當日支付 15萬元，提貨50臺，另20臺電腦由丙大學開辦的具有法人資格的丁公司收貨并付款，同時合同還約定如發生糾紛由“起訴一方所在地法院管轄”。/法律-教育-網原創/ 同年10月初，丁公司收到乙公司發運的20臺“金太陽”電腦，并將該批電腦進行贏利性出租，但丁公司多次以資金困難為由拒絕了乙公司的付款要求。2002年3月，乙公司將尚未賣出的30臺電腦的“金太陽”商標清除，更換為戊公司的注冊商標“銀河”，并以每臺4000元的價格賣給不知情的李某2臺，李某將其中一臺贈送給好友胡某。

問題：

1.如果丙大學使用的50臺電腦出現質量問題，應向誰主張違約責任？

2.丁公司出租電腦的行為是否侵犯M軟件的出租權？為什么？

3.乙公司如果起訴請求支付20臺電腦貨款，應以誰為被告？怎樣確定管轄法院？

4.乙公司更換商標的行為應如何定性？哪些主體可以作為適格的原告起訴乙公司？

5.如李某購買的2臺電腦沒有質量問題，能否向賣方雙倍索賠？為什么？

6.如胡某接受贈與的電腦出現質量問題，能否要求李某承擔瑕疵擔保責任？為什么？

答案：

1、應向乙公司主張違約責任（1分）。

解析：《合同法》第414條規定：“行紀合同是行紀人以自己的名義為委托人從事貿易活動，委托人支付報酬的合同?！北绢}中，甲公司與乙公司之間的關系屬于行紀法律關系。根據《合同法》第421條的規定：“行紀人與第三人訂立合同的，行紀人對該合同直接享有權利、承擔義務。第三人不履行義務致使委托人收到損害的，行紀人應當承擔損害賠償責任，但行紀人與委托人另有約定的除外?！币虼诵屑o人乙公司與第三人丙大學之間成立的買賣合同只是在雙方當事人之間產生效力，所以丙大學應當向乙公司主張違約責任。

2、沒有侵犯M軟件的出租權（1分），因為該軟件不是租賃合同的主要標的（1分）。

解析：《著作權法》第10條第7項：“

（七）出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外；”本題中由于計算機軟件并不是出租的主要標的，因此不存在該項出租權，也就不侵犯該出租權。

3、應以丙大學為被告。由乙公司所在地的基層法院管轄。（1分）。

解析：《合同法》第65條規定：“當事人約定由第三人向債權人履行債務的，第三人不履行 債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任?！北绢}中，乙公司和丙公司約定丁公司支付20臺電腦的貨源，即屬當事人公司不履行債務時，即屬當事人約定由第三人向債權人履行債務，在第三人丁公司不履行債務時，依法應有債務人丙大學承擔違約責任。所以應以丙大學為被告。《民事訴訟法》25條規定：“合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。”《民事訴訟法》第18條規定：“基層人民法院管轄第一審民事案件，但本法另有規定的除外?！北绢}中，乙公司要和丙大學約定由起訴一方所在地法院管轄，所以由乙公司所在地的基層人民法院管轄。

4、乙公司的行為構成商標侵權行為（或“假冒和反向假冒行為”，或侵權注冊商標專用權行為，或侵犯商標權行為，或侵權行為）（1分）。甲公司、戊公司、某外國企業和李某均可作為原告起訴乙公司（1分）。

解析：《商標法》第52條：“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：

（一）未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；

（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；

（三）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；

（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；

（五）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。“

由此可見，乙公司的行為侵犯了“金太陽”商標專用權和“銀河” 商標專用權。對于原告的確定，首先注冊商標持有人當然是有權作為原告起訴的。而且獨占許可的被許可人也是有權起訴的。參見《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條：“商標法第53條規定的利害關系人，包括注冊商標使用許可合同的被許可人、注冊商標財產權利的合法繼承人等。在發生注冊商標專用權被侵害時，獨占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標注冊人共同起訴，也可以在商標注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經商標注冊人明確授權，可以提起訴訟?！币虼思坠竞湍惩鈬究梢云鹪V其侵犯“金太陽”商標權的行為，戊公司可以起訴其侵犯“銀河”商標權的行為，李某可以起訴其違約行為。

5、有權雙倍索賠（1分）。因乙公司的銷售行為構成欺詐，欺詐不以產品的質量問題為構成要件（1分）。

解析：根據《民通意見》第68條的規定：“一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。”《消費者權益保護法》第49條：“經營者提供商品或者服務有欺詐行為的，應當按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償的金額為消費者購買商品的價款或者接受服務的費用的一倍?！彪m然電腦沒有質量問題，但是其更換商標，屬于欺詐行為，應當按照消費者的要求承擔雙倍賠償責任。

6、不能（1分）。因為贈與的財產有瑕疵的，贈與人不承擔責任，并且李的贈與沒有附義務，也不存在李故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形（1分）。

解析：《合同法》第191條：“贈與的財產有瑕疵的，贈與人不承擔責任。附義務的 贈與，贈與的財產有瑕疵的，贈與人在附義務的限度內承擔與出賣人相同的責任。贈與人故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應當承擔損害賠償責任。”本題中，李某的贈與沒有附義務，也不存在李某故意不告知瑕疵或者保證無瑕疵的情形。所以如胡某接受贈與的電腦出現質量問題，不能要求李某承擔瑕疵擔保義務。

第五篇：知識產權法考查題(開卷)

知識產權法考查題

2010年8月，宏發公司在瓜子食品上注冊了“香梅”商標，該商標的瓜子在申請注冊之前因其帶有話梅口味銷路很好，不少廠家紛紛仿效。2011年2月，宏發公司向市工商局投訴瑞香公司在其瓜子外包裝上標明“好吃來香梅瓜子”字樣，侵犯了該注冊商標專用權，請求市工商局予以制止。瑞香公司聘請你作為商標代理人，你經過市場調查發現目前市場上已有十幾家生產瓜子的廠家在外包裝上標明是“香梅”瓜子，有的廠家在該商標獲準注冊之前就已經這么使用，“香梅”已經成為直接表示其商品主要原料、功能特點的通用名詞。于是，在市工商局調查取證期間，你建議瑞香公司以注冊不當為由，向商標評審委員會提出撤銷瓜子商品上的“香梅”注冊商標。

問題：

1、作為瑞香公司聘請的商標代理人，請你代瑞香公司撰寫一份撤銷注冊商標申請書（請上網查閱申請書的寫作格式）。（55分）

2、請回答下列問題：

（1）在市工商局查處侵權案件期間，被投訴人（即瑞香公司）向商標評宴委員會提出注冊不當要求撤銷該注冊商標時，市工商局是否可以等評審結果以后再繼續處理此案，為什么？（15分）

（2）2010年10月市工商局曾處理過類似的案件，個體戶王兵因在瓜子上使用了“香梅”商標被罰款1000元，知道了該商標已被提起注冊不當申請后，王兵要求市工商局重新處理此案。該要求是否合理，為什么？（15分）

（3）若“香梅”商標確因注冊不當在2011年12月被撤銷，宏發公司曾于2010年10月與喔喔公司簽定了為期1年的商標使用許可合同，并已報商標局備案，既然該注冊商標已被撤銷，該合同是否應宣布自始無效，為什么？（15分）

要求：

1、必須用A4規格紙張打印，注明班級和姓名；

2、完成后交各班班長，班長須在收齊后，按學號排序并用訂書釘裝訂后，放于10號樓2樓我的信箱里，最晚必須于2014年6月5日前完成。