第一篇：史上是詳盡的企業(yè)上市失敗解析(附詳細(xì)原因及案例)

史上是詳盡的企業(yè)上市失敗解析

（附詳細(xì)原因及案例）

IPO失敗的原因歸根到底其實(shí)就兩條：

歷史沿革不清晰，盈利能力被質(zhì)疑!基本上所有的失敗原因都是從這兩條衍生出去的。

?先說(shuō)歷史沿革不清晰，衍生出來(lái)的問(wèn)題包括股權(quán)結(jié)構(gòu)不清晰、改制過(guò)程中存在國(guó)有資產(chǎn)流失、高管變動(dòng)、土地和房產(chǎn)出資、頻繁變更股權(quán)。對(duì)于擬上市企業(yè)來(lái)說(shuō)，這條其實(shí)是最核心的，中介機(jī)構(gòu)做上市審計(jì)盡職調(diào)查的時(shí)候，對(duì)這個(gè)也是非常關(guān)注的。如果歷史沿革存在重大瑕疵，基本上是做不成的。但是很多擬上市企業(yè)，尤其是大型民營(yíng)企業(yè)基本上都有國(guó)企改制或者集體企業(yè)改制的背景，早年間監(jiān)管政策不明確，手續(xù)會(huì)出現(xiàn)很多的不規(guī)范的地方。

此外不少民營(yíng)企業(yè)在創(chuàng)業(yè)初期出于融資便利的考慮，會(huì)非常頻繁的轉(zhuǎn)讓股權(quán)(尤其是互聯(lián)網(wǎng)高科技企業(yè))，在沒(méi)有孵化器或者風(fēng)投助跑的階段，非常容易出現(xiàn)文件缺失和出資不規(guī)范的地方。這些就需要中介機(jī)構(gòu)去判斷，這些瑕疵會(huì)造成的風(fēng)險(xiǎn)和影響程度了，一旦出現(xiàn)判斷失誤，在過(guò)會(huì)的時(shí)候就會(huì)被視同政策性障礙直接否掉。這樣的例子有很多，比如金能科技、中礦資源勘探、東方紅航天生物、天津三英焊業(yè)等等，都是如此。

?然后就是盈利能力被質(zhì)疑，這個(gè)衍生出來(lái)的就多了，比如過(guò)于明顯的財(cái)務(wù)報(bào)表粉飾、所在市場(chǎng)本身擴(kuò)容性較差、凈利潤(rùn)嚴(yán)重依賴非營(yíng)業(yè)因素(稅收或者主要債權(quán)人減免)、創(chuàng)業(yè)板企業(yè)創(chuàng)新能力不足、收入和利潤(rùn)增速明顯放緩、稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)等等。這樣的例子非常多，比如上海同濟(jì)同捷、高峰石油機(jī)械、蘇州恒久光電、上海奇想化工等等。

其實(shí)出現(xiàn)這些問(wèn)題尤其是財(cái)務(wù)問(wèn)題，基本上中介機(jī)構(gòu)都是有預(yù)判的，只是有的時(shí)候企業(yè)迫于風(fēng)投壓力會(huì)倉(cāng)促上會(huì)，很多問(wèn)題是在還沒(méi)有妥善解決或者中介機(jī)構(gòu)團(tuán)隊(duì)認(rèn)識(shí)還沒(méi)有統(tǒng)一的時(shí)候就暴露出來(lái)，導(dǎo)致一步錯(cuò)，步步錯(cuò)。當(dāng)然不排除有的時(shí)候是中介機(jī)構(gòu)明知事不可為，為緩解企業(yè)施加的壓力或加收費(fèi)用而刻意忽略問(wèn)題申報(bào)。

做了這么多年的IPO，感覺(jué)上還是要小心謹(jǐn)慎對(duì)待所有可能出現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)，不要心存僥幸。因?yàn)槿魏我粋€(gè)過(guò)程中被你不重視的問(wèn)題，在過(guò)會(huì)的時(shí)候都有可能被審核員抓住然后被無(wú)限放大，導(dǎo)致不可收拾的局面。中介機(jī)構(gòu)之間一定要加強(qiáng)溝通，誠(chéng)然，每個(gè)機(jī)構(gòu)處于自身的考慮和職業(yè)判斷對(duì)每個(gè)問(wèn)題的風(fēng)險(xiǎn)考量都不太一樣，但是至少出現(xiàn)的事情要及時(shí)通報(bào)。如果讓審核員抓住各個(gè)機(jī)構(gòu)出具的文件中存在判斷分歧的地方，那就太不值了。

對(duì)企業(yè)而言，專業(yè)的事情一定要由專業(yè)的人士來(lái)做，既然請(qǐng)我們中介機(jī)構(gòu)來(lái)做，那就相信我們，別自作聰明!否則出了漏子，我們想補(bǔ)都來(lái)不及!上市公司在申請(qǐng)上市的路上，被證監(jiān)會(huì)發(fā)申委否決發(fā)行上市申請(qǐng)、撤銷已經(jīng)通過(guò)的核準(zhǔn)、向證監(jiān)會(huì)撤回上市申請(qǐng)材料，均屬于上市失敗。IPO失敗將對(duì)擬上市公司和中介機(jī)構(gòu)造成重大打擊，打亂企業(yè)未來(lái)的發(fā)展計(jì)劃、失敗導(dǎo)致員工流失、社會(huì)負(fù)面關(guān)注等，甚至導(dǎo)致企業(yè)走向衰敗。因此對(duì)失敗教訓(xùn)的借鑒，在企業(yè)準(zhǔn)備發(fā)行上市階段顯得相當(dāng)重要。但很多IPO企業(yè)沖刺上市失敗，是自己作死，而非外在因素。

1孤獨(dú)求敗，脫離券商規(guī)范輔導(dǎo)要求，我行我素

有的企業(yè)上市過(guò)程中，不聽(tīng)券商關(guān)于上市輔導(dǎo)規(guī)范的要求，十分自我，略懂點(diǎn)法律法規(guī)知識(shí)，就我行我素。在上市中，許多不許做的事情，他偏做，理由如下：中石油、中國(guó)石化、中國(guó)銀行等央企都這么做，上世紀(jì)上市的企業(yè)也這么做，我為何不能做。券商就說(shuō)了，人家央企是國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)上市后才向證監(jiān)會(huì)申報(bào)申請(qǐng)材料的啊?上世紀(jì)跟本實(shí)際政策有區(qū)別。但企業(yè)勇氣可嘉，就堅(jiān)持到底，作死到底。比如法規(guī)要求上市時(shí)需避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，減少關(guān)聯(lián)交易。券商要他處置參股企業(yè)，減少關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易，企業(yè)以央企等為案例堅(jiān)持做，而且關(guān)聯(lián)交易越做越大，自尋死路擋也擋不住。隆基股份第一次被否，就是因?yàn)楦鸁o(wú)錫尚德的服務(wù)費(fèi)關(guān)聯(lián)交易過(guò)大被否，第二次上會(huì)就乖了，擺脫了與無(wú)錫尚德的關(guān)聯(lián)關(guān)系才有機(jī)會(huì)上市。有的企業(yè)說(shuō)，世上本無(wú)路，人走多了就有路了，無(wú)人敢先，我?jiàn)^勇為先。我想，大多數(shù)人選擇的一定是正道，謹(jǐn)慎的道，你選擇肯定是歪門(mén)邪道，否則為何大家都不走這條道呢。2不重視上市，各方關(guān)系不擺平，仇家舉報(bào)起訴

有的企業(yè)上市前沒(méi)有足夠重視，沒(méi)有給職工股權(quán)激勵(lì)，或者股權(quán)激勵(lì)等事項(xiàng)引發(fā)員工內(nèi)部矛盾;跟競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手惡意競(jìng)爭(zhēng)，樹(shù)敵過(guò)多。俗話說(shuō)，內(nèi)賊難防。外部的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手防范，主要自己合法經(jīng)營(yíng)，對(duì)方就找不出瑕疵。但企業(yè)內(nèi)部矛盾激發(fā)，則可能導(dǎo)致火山爆發(fā)。員工手上的料，肯定讓老板吃不好睡不好，死法一定很痛苦。往往會(huì)發(fā)現(xiàn)，項(xiàng)目已公告發(fā)審會(huì)時(shí)間，但證監(jiān)會(huì)又很快發(fā)布了暫緩審核或取消審核的情況。做出這一決定的很多原因是被舉報(bào)了，中介機(jī)構(gòu)需要核查有關(guān)舉報(bào)事項(xiàng)，因此“尚有相關(guān)事項(xiàng)需要進(jìn)一步落實(shí)”。作為監(jiān)管部門(mén)的證監(jiān)會(huì)，如果有舉報(bào)就要盡量核實(shí)。

據(jù)分析，上會(huì)前數(shù)小時(shí)被取消上會(huì)資格的同花順，失利的主要原因是同花順涉嫌“推薦的炒股軟件屬虛假宣傳，誘騙股民投入升級(jí)軟件”而被舉報(bào)，存在影響發(fā)行的問(wèn)題。凱立德導(dǎo)航當(dāng)年上市的時(shí)候，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手都紛紛向法院起訴侵權(quán)事項(xiàng)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛導(dǎo)致公司無(wú)法在A股路上走下去，最后只能登陸新三板。企業(yè)在日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中發(fā)生糾紛在所難免，主要是企業(yè)要有處理糾紛的應(yīng)對(duì)能力，要及時(shí)化解矛盾，為上市構(gòu)建一個(gè)良好的內(nèi)外部環(huán)境。很多企業(yè)由于舉報(bào)，導(dǎo)致媒體新聞負(fù)面報(bào)道鋪天蓋地，企業(yè)最終在上市路上倒下。

3財(cái)務(wù)造假

業(yè)績(jī)指標(biāo)是重要的上市條件之一，也是投資者特別重視的因素。因此，有了良好的業(yè)績(jī)，才可能有機(jī)會(huì)登陸資本市場(chǎng)。但很多企業(yè)業(yè)績(jī)出現(xiàn)波動(dòng)，下滑，不符合上市財(cái)務(wù)要求，就動(dòng)歪腦筋。特別是創(chuàng)業(yè)板，要求業(yè)績(jī)連續(xù)增長(zhǎng)，業(yè)績(jī)下滑了就沒(méi)法上了，許多企業(yè)就想起了財(cái)務(wù)操縱的手法。A股歷史上，被揭出造假上市的典型案例，既包括主板的通海高科、紅光實(shí)業(yè)，也包括中小板的綠大地、勝景山河等企業(yè)。

新大地通過(guò)資金循環(huán)、虛構(gòu)銷售業(yè)務(wù)、虛構(gòu)固定資產(chǎn)等手段，在2009-2011年年度報(bào)告中虛假記載。虛增2011年利潤(rùn)總額2,042.36萬(wàn)元，占當(dāng)年利潤(rùn)總額的48.52%;虛增2010年利潤(rùn)總額305.82萬(wàn)元，占當(dāng)年利潤(rùn)總額的11.52%;虛增2009年利潤(rùn)總額280萬(wàn)元，占當(dāng)年利潤(rùn)總額的16.53%。在2012年4月12日預(yù)披露的招股說(shuō)明書(shū)申報(bào)稿及上會(huì)稿中有重大遺漏。

2004年至2009年間，綠大地在不具備首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市的情況下，未達(dá)到在深圳證券交易所發(fā)行股票并上市的目的，經(jīng)過(guò)被告人何學(xué)葵、蔣凱西、龐明星的共謀、策劃，由被告人趙海麗、趙海艷登記注冊(cè)了一批由綠大地實(shí)際控制或者掌握銀行賬戶的關(guān)聯(lián)公司，并利用相關(guān)銀行賬戶操控資金流轉(zhuǎn)，采用偽造合同、發(fā)票、工商登記資料等手段，少付多列，將款項(xiàng)支付給其控制的公司組成人員，虛構(gòu)交易業(yè)務(wù)、虛增資產(chǎn)、虛增收入。

其中，在上市前的2004年至2007年6月間，綠大地使用虛假的合同、財(cái)務(wù)資料，虛增馬龍縣舊縣村委會(huì)960畝荒山使用權(quán)、馬龍縣馬鳴鄉(xiāng)3500畝荒山使用權(quán)以及馬鳴基地圍墻、灌溉系統(tǒng)、土壤改良工程等項(xiàng)目的資產(chǎn)共計(jì)7011.4萬(wàn)元。綠大地還采用虛假苗木交易銷售，編造虛假會(huì)計(jì)資料，或通過(guò)綠大地控制的公司將銷售款轉(zhuǎn)回等手段，虛增營(yíng)業(yè)收入總計(jì)2.96億元。綠大地的招股說(shuō)明書(shū)包含了上述虛假內(nèi)容。4關(guān)聯(lián)方控制了發(fā)行人的生產(chǎn)、銷售環(huán)節(jié)，獨(dú)立性存在嚴(yán)重缺陷

發(fā)行人的重要的銷售收入、生產(chǎn)、采購(gòu)都來(lái)自于控股股東及其關(guān)聯(lián)方，發(fā)行人在獨(dú)立性方面有嚴(yán)重缺陷，利潤(rùn)的真實(shí)性也值得懷疑。按照規(guī)定，發(fā)行人必須擁有完整的采購(gòu)、生產(chǎn)、銷售體系，具有獨(dú)立開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的能力，在上市前，必須切斷發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方的關(guān)聯(lián)交易，將關(guān)聯(lián)方收購(gòu)或轉(zhuǎn)讓來(lái)減少和消除關(guān)聯(lián)交易。但許多企業(yè)仍然頂風(fēng)作案，帶病上會(huì)，沖刺挑戰(zhàn)發(fā)審委。

被否案例如下：

嘉興佳利電子股份有限公司：2009年至2011年，公司與控股股東持續(xù)存在機(jī)器設(shè)備、存貨轉(zhuǎn)讓等關(guān)聯(lián)交易，存在大額資金拆借、相互代付電費(fèi)、共用商標(biāo)等行為。與《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》(證監(jiān)會(huì)令第61號(hào))第十八條的規(guī)定不符，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間存在嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。

河南思可達(dá)光伏材料股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司2011年3月之前你公司與關(guān)聯(lián)方沁陽(yáng)思可達(dá)的總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人存在交叉任職;2009年、2010年沁陽(yáng)思可達(dá)與你公司存在純堿供應(yīng)商的重合;你公司與關(guān)聯(lián)方之間在2009年、2010年、2011年1月-3月存在較多資金拆借。你公司獨(dú)立性存在缺陷。廈門(mén)萬(wàn)安智能股份有限公司：公司主營(yíng)業(yè)務(wù)包括建筑智能化系統(tǒng)集成、智能化產(chǎn)品代理銷售兩部分，2011年毛利比重約為75%、25%。其中，建筑智能化系統(tǒng)集成業(yè)務(wù)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈，2010年你公司在建筑智能化前50名企業(yè)中的市場(chǎng)占有率約1.29%。2010年9月，金石投資、濱江控股、自然人股東吳忠泉和楊鏗增資成為你公司第四至第七大股東。2009年至2011年，你公司與上述股東及其關(guān)聯(lián)方的智能化系統(tǒng)集成業(yè)務(wù)銷售金額分別為4,386萬(wàn)元、4,981萬(wàn)元、3,088萬(wàn)元，占同類交易金額的比例分別為23.21%、19.67%、9.54%。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人在獨(dú)立性方面存在嚴(yán)重缺陷。

海瀾之家服飾股份有限公司：公司的控股股東海瀾集團(tuán)曾是上市公司凱諾科技股份有限公司的控股股東，2009年、2010年，凱諾科技股份有限公司的三家主要供應(yīng)商與海瀾之家、海瀾集團(tuán)存在業(yè)務(wù)或資金往來(lái)，申報(bào)材料和你公司代表、保薦代表人的現(xiàn)場(chǎng)陳述未就上述具體事項(xiàng)作出充分、合理解釋。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人在獨(dú)立性方面存在嚴(yán)重缺陷。

深圳天瓏移動(dòng)技術(shù)股份有限公司：河源特靈通為你公司實(shí)際控制人之妹夫梁秉東(林含笑配偶)控制的企業(yè)，是你公司的主要代工廠之一。2009年至2011年，你公司對(duì)河源特靈通的委托加工交易占當(dāng)期同類業(yè)務(wù)的比重分別為32.60%、22.62%及36.04%。2011年度，河源特靈通為你公司加工手機(jī)459.59萬(wàn)部，占河源特靈通總加工量的74.13%。綜上，報(bào)告期內(nèi)你公司的獨(dú)立性存在缺陷。湖南泰嘉新材料科技股份有限公司：金鋸聯(lián)和長(zhǎng)沙環(huán)勝報(bào)告期內(nèi)系你公司前五大客戶，而你公司第二大股東中聯(lián)重科系長(zhǎng)沙環(huán)勝的主要客戶。同時(shí)，金鋸聯(lián)和長(zhǎng)沙環(huán)勝均系湖機(jī)國(guó)際的主要股東，而中聯(lián)重科系湖機(jī)國(guó)際的第一大客戶。另外，金鋸聯(lián)、長(zhǎng)沙環(huán)勝、湖機(jī)國(guó)際的主要股東均系你公司和中聯(lián)重科的前員工。這將可能導(dǎo)致你公司的業(yè)務(wù)不獨(dú)立，你公司的獨(dú)立性存在缺陷。

北京東方廣視科技股份有限公司：2009年10月，你公司將原全資子公司東莞市維視電子科技有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給深圳市威久工貿(mào)發(fā)展有限公司，轉(zhuǎn)讓后，東莞市維視電子科技有限公司繼續(xù)為你公司提供機(jī)頂盒的外協(xié)加工，并代購(gòu)部分輔料。2009年至2011年，你公司與其交易金額分別為900.48萬(wàn)元、1734.43萬(wàn)元、1872.87萬(wàn)元，占你公司當(dāng)期外協(xié)金額的比例分別為89.14%、79.81%、35.09%。報(bào)告期內(nèi)你公司轉(zhuǎn)讓子公司東莞市維視電子科技有限公司股權(quán)前后與其交易金額較大，業(yè)務(wù)體系的完整性存在瑕疵。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人在獨(dú)立性方面存在嚴(yán)重缺陷。

5內(nèi)控?cái)[樣子，不能合理保證企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性

內(nèi)控機(jī)制是指企業(yè)管理層為保證經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的充分實(shí)現(xiàn)，而制定并組織實(shí)施的對(duì)內(nèi)部人員從事的業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制和管理的一套政策、制度、措施與方法。財(cái)務(wù)核算混亂是內(nèi)控機(jī)制薄弱的常見(jiàn)體現(xiàn)。許多企業(yè)在上市時(shí)，只注重形式，不重視實(shí)質(zhì)。對(duì)于需要規(guī)范的事項(xiàng)，往往擺擺樣子給中介機(jī)構(gòu)看，甚至拒絕整改。在沒(méi)有保證的內(nèi)控下，會(huì)計(jì)也無(wú)法準(zhǔn)確的核算成本和收入，會(huì)計(jì)政策濫用的情形處處可見(jiàn)。6由于內(nèi)控被否的案例很多，舉幾個(gè)案例如下：

湖北永祥糧食機(jī)械股份有限公司：發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司未能對(duì)下列事項(xiàng)的合理性提供充分可靠證據(jù)：

2011年、2012年和2013年成套設(shè)備中的單機(jī)均價(jià)分別是單獨(dú)單機(jī)均價(jià)的1.99倍、2.71倍和2.66倍，成套設(shè)備毛利率高于單機(jī)產(chǎn)品毛利率。

對(duì)需要交付并投入運(yùn)營(yíng)的“成套設(shè)備”，在該成套設(shè)備中的各批次單機(jī)設(shè)備單獨(dú)簽字確認(rèn)驗(yàn)收后，即確認(rèn)該單機(jī)的營(yíng)業(yè)收入。上述事項(xiàng)說(shuō)明你公司內(nèi)部控制(會(huì)計(jì)控制)制度存在缺陷，不能合理保證企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性，不符合《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》(證監(jiān)會(huì)令第99號(hào))第十九條的有關(guān)規(guī)定。第十九條，發(fā)行人內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證公司運(yùn)行效率、合法合規(guī)和財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性，并由注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具無(wú)保留結(jié)論的內(nèi)部控制鑒證報(bào)告。

深圳市崇達(dá)電路技術(shù)股份有限公司：發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形：

你公司改聘審計(jì)機(jī)構(gòu)對(duì)近三年及一期申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行審計(jì)未經(jīng)你公司股東大會(huì)決定，不符合《公司章程》的相關(guān)規(guī)定。

你公司目前所有生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)房產(chǎn)均為租賃取得，其中87.77%租賃房產(chǎn)因占用農(nóng)村集體用地未能辦理房屋產(chǎn)權(quán)證書(shū)。你公司保薦機(jī)構(gòu)及律師認(rèn)為在農(nóng)村集體土地上建造房屋出租用于非農(nóng)建設(shè)不符合《土地管理法》相關(guān)規(guī)定。發(fā)審委認(rèn)為，上述情形與《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》(證監(jiān)會(huì)令第32號(hào))第二十四條的規(guī)定不符。第二十四條，發(fā)行人的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的合法性、營(yíng)運(yùn)的效率與效果。

7會(huì)計(jì)核算薄弱，不規(guī)范，沒(méi)有高薪請(qǐng)有水平的財(cái)務(wù)總監(jiān)

會(huì)計(jì)核算如果違背會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和企業(yè)具體實(shí)務(wù)，財(cái)務(wù)報(bào)告就不能真實(shí)反映企業(yè)真是情況，特別是會(huì)計(jì)政策濫用或錯(cuò)誤使用，必然導(dǎo)致上市失敗。具體被否案例如下：

漢嘉設(shè)計(jì)集團(tuán)股份有限公司：你公司招股說(shuō)明書(shū)(申報(bào)稿)在披露建筑工程設(shè)計(jì)成本核算方法時(shí)稱，對(duì)于項(xiàng)目直接費(fèi)用的計(jì)提依據(jù)是每個(gè)項(xiàng)目的完工百分比乘以項(xiàng)目的預(yù)估總直接費(fèi)用，減去之前會(huì)計(jì)年度累計(jì)已確認(rèn)的成本。但根據(jù)反饋意見(jiàn)回復(fù)，你公司在實(shí)際進(jìn)行成本核算時(shí)，未按照上述披露的方法對(duì)建筑工程設(shè)計(jì)成本中的項(xiàng)目直接費(fèi)用進(jìn)行核算。你公司和保薦機(jī)構(gòu)在聆訊現(xiàn)場(chǎng)也未就上述差異的原因予以說(shuō)明。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財(cái)務(wù)報(bào)表的編制不符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和相關(guān)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定。

上海岱美汽車內(nèi)飾件股份有限公司：發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司主營(yíng)業(yè)務(wù)成本中原材料的占比約為80%，其中化工原料、工程塑料等主要原材料的占比在報(bào)告期內(nèi)出現(xiàn)一定的變化。招股說(shuō)明書(shū)(申報(bào)稿)未按主要產(chǎn)品類別充分披露成本構(gòu)成及其變動(dòng)情況和具體原因。你公司和保薦機(jī)構(gòu)在初審會(huì)后的告知函回復(fù)以及聆訊現(xiàn)場(chǎng)均未能對(duì)上述變動(dòng)情況和具體原因作出充分、合理的解釋。根據(jù)招股說(shuō)明書(shū)(申報(bào)稿)披露的成本信息，無(wú)法印證你公司報(bào)告期內(nèi)成本變動(dòng)的合理性。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財(cái)務(wù)報(bào)表的編制不符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和相關(guān)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定。

上海麥杰科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司2009年前三季度收入為3,169.94萬(wàn)元、利潤(rùn)為1,303.34萬(wàn)元;預(yù)測(cè)2009年第四季度收入為2,055.54萬(wàn)元、凈利潤(rùn)為908.85萬(wàn)元，預(yù)測(cè)2009年全年收入為5,225.48萬(wàn)元、凈利潤(rùn)為2,212.19萬(wàn)元。你公司本次申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行過(guò)程中披露的相關(guān)信息則顯示其未能實(shí)現(xiàn)前次申報(bào)時(shí)披露的盈利預(yù)測(cè)且數(shù)據(jù)差異較大。上述情況表明你公司報(bào)告期內(nèi)會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作薄弱。

北京愛(ài)創(chuàng)科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，2009年至2011年，你公司硬件產(chǎn)品銷售收入分別為883.74萬(wàn)元、3,275.60萬(wàn)元和8,404.40萬(wàn)元，占營(yíng)業(yè)收入比例分別為23.22%、39.00%和67.71%，銷售毛利率分別為-10.83%、4.73%和30.64%。你公司對(duì)報(bào)告期內(nèi)硬件產(chǎn)品銷售毛利率大幅上升的原因及其對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)表的影響未能作出合理解釋。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財(cái)務(wù)報(bào)表的編制不符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和相關(guān)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定，在所有重大方面未公允地反映了發(fā)行人的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)成果和現(xiàn)金流量。

深圳市雄帝科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司反饋意見(jiàn)回復(fù)中財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)存在多處前后不一致的情形。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，你公司會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作薄弱，發(fā)行人會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財(cái)務(wù)報(bào)表的編制不符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和相關(guān)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定。

8募集資金投資項(xiàng)目名字起為“圈錢(qián)”，不具有可行性和必要性

募集資金投資項(xiàng)目必須有必要性和可行性，必須與企業(yè)的發(fā)展和業(yè)務(wù)相匹配。但許多企業(yè)沒(méi)有注意到這個(gè)問(wèn)題的重要性，隨便編寫(xiě)募集資金投資項(xiàng)目報(bào)告，以為政監(jiān)會(huì)不會(huì)關(guān)注這個(gè)問(wèn)題，導(dǎo)致最后光榮犧牲。融資必要性不足也屬于募投資金運(yùn)用的問(wèn)題。一般來(lái)說(shuō)，企業(yè)能夠自籌解決資金問(wèn)題，就沒(méi)必要上市融資。如前文所述的福星曉程和同濟(jì)同捷等公司，申報(bào)材料都顯示其賬面資金充足，是“不差錢(qián)”的企業(yè)。這樣的企業(yè)如果倉(cāng)促上市，往往被懷疑為“上市圈錢(qián)”。具體被否案例如下：

湖南金大地材料股份有限公司：根據(jù)申報(bào)材料和你公司代表、保薦代表人的現(xiàn)場(chǎng)陳述，你公司本次發(fā)行募集資金擬投資項(xiàng)目可行性分析所依據(jù)的產(chǎn)品和市場(chǎng)環(huán)境已發(fā)生較大變化，你公司董事會(huì)未對(duì)本次發(fā)行募集資金投資項(xiàng)目的可行性進(jìn)行重新論證。另外，你公司未按規(guī)定計(jì)提安全生產(chǎn)費(fèi)用。發(fā)審委認(rèn)為，你公司內(nèi)部控制制度存在缺陷、募集資金投資項(xiàng)目不可行。

浙江佳力科技股份有限公司：風(fēng)電設(shè)備為產(chǎn)能過(guò)剩行業(yè)，國(guó)家重點(diǎn)支持的是自主研發(fā)2.5兆瓦及以上風(fēng)電整機(jī)和軸承、控制系統(tǒng)等關(guān)鍵零部件。風(fēng)電行業(yè)經(jīng)營(yíng)環(huán)境產(chǎn)生重大變化，而你公司目前主要產(chǎn)品為1.5兆瓦、2.0兆瓦、2.1兆瓦風(fēng)電設(shè)備鑄件，上述情形對(duì)你公司持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響。你公司本次募集資金全部用于“年產(chǎn)5萬(wàn)噸2.5-6兆瓦風(fēng)電大型鑄件關(guān)鍵部件項(xiàng)目”，產(chǎn)能較2010年增長(zhǎng)142%，而你公司2.5兆瓦及以上風(fēng)電設(shè)備鑄件報(bào)告期僅實(shí)現(xiàn)少量生產(chǎn)及銷售;根據(jù)你公司披露的2011年1月1日后需要履行的合同及意向性訂單情況，2.5兆瓦及以上產(chǎn)品占比也不高。你公司募投項(xiàng)目與現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)不相適應(yīng)，且新增產(chǎn)能存在市場(chǎng)銷售風(fēng)險(xiǎn)。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人募集資金投資項(xiàng)目不具有可行性。

9上市權(quán)力和利益斗爭(zhēng)不止，董事高管頻繁變動(dòng)

最近三年董事、高級(jí)管理人員不得發(fā)生重大變化，是上市的一個(gè)重要條件。但有的企業(yè)上市時(shí)，卻為了利益不惜調(diào)整人事，造成董事高管的頻繁變動(dòng)。老板認(rèn)為，只要自己在，就沒(méi)實(shí)質(zhì)變化，但監(jiān)管部門(mén)不這么認(rèn)為。看看具體案例：

北京高威科電氣技術(shù)股份有限公司：2010年3月前，公司董事會(huì)由6人組成，后經(jīng)過(guò)3次調(diào)整增加至9人，除去3名獨(dú)立董事外，3年內(nèi)董事會(huì)僅張潯、劉新平二人未發(fā)生變化。申請(qǐng)材料及現(xiàn)場(chǎng)陳述中未對(duì)上述董事變化情況及對(duì)公司經(jīng)營(yíng)決策的影響作出充分、合理的解釋。發(fā)審委認(rèn)為，上述情形與《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》(證監(jiān)會(huì)令第32號(hào))第十二條的規(guī)定不符，發(fā)行人最近3年內(nèi)董事、高級(jí)管理人員沒(méi)有了重大變化。10虛假陳述、重大遺漏和誤導(dǎo)性陳述

為了隱瞞發(fā)行障礙，有的公司采取硬傷不披露，或采取虛假披露和誤導(dǎo)性陳述的方式，希望不引起監(jiān)管機(jī)構(gòu)的關(guān)注。但13億人都在看這份招股書(shū)，你就保證沒(méi)有人了解內(nèi)幕，看來(lái)這招是風(fēng)險(xiǎn)很大的。具體被否案例如下：

北京星光影視設(shè)備科技股份有限公司：與2011年11月編制的招股說(shuō)明書(shū)(申報(bào)稿)比，你公司2010年3月向中國(guó)證監(jiān)會(huì)首次報(bào)送且經(jīng)預(yù)披露的招股說(shuō)明書(shū)存在未披露3家關(guān)聯(lián)人的情形，同時(shí)還存在1家關(guān)聯(lián)人的關(guān)聯(lián)關(guān)系披露不一致的情形;你公司2011年3月向中國(guó)證監(jiān)會(huì)第二次報(bào)送的招股說(shuō)明書(shū)存在未披露5家關(guān)聯(lián)人的情形。在未披露關(guān)聯(lián)人中，嘉成設(shè)備、嘉成技術(shù)和山德視訊的業(yè)務(wù)范圍與你公司的業(yè)務(wù)范圍相似。報(bào)送的發(fā)行申請(qǐng)文件有重大遺漏情形。

11利用關(guān)聯(lián)交易調(diào)節(jié)和輸送利潤(rùn)

企業(yè)上市中，許多企業(yè)造假動(dòng)機(jī)提升，畢竟業(yè)績(jī)是IPO考核的一個(gè)十分重要的指標(biāo)。通過(guò)第三方操縱利潤(rùn)比較困難，風(fēng)險(xiǎn)也大，于是許多企業(yè)都通過(guò)關(guān)聯(lián)交易的方式調(diào)節(jié)IPO企業(yè)的利潤(rùn)。所以，關(guān)聯(lián)交易一直是證監(jiān)會(huì)IPO審核的一個(gè)重要關(guān)注點(diǎn)，證監(jiān)會(huì)也要求擬上市公司在輔導(dǎo)時(shí)就應(yīng)該減少和停止關(guān)聯(lián)交易。但還是有很多企業(yè)關(guān)聯(lián)交易不停，具體被否案例如下：

杭州千島湖鱘龍科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，2010年12月，你公司股東資興良美以每股3.90元增資305萬(wàn)股，占你公司發(fā)行前股份4.99%。你公司在2010年10月至2011年3月間向資興良美采購(gòu)7—8齡雌性西伯利亞鱘、雜交鱘和史氏鱘，該批采購(gòu)鱘魚(yú)價(jià)值共計(jì)3,660.10萬(wàn)元，重量共計(jì)131.49噸，計(jì)劃于2010年、2011年和2012年實(shí)現(xiàn)加工;你公司2010年和2011年?duì)I業(yè)收入分別為7,110.28萬(wàn)元和10,318.90萬(wàn)元，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)分別為2,481.10萬(wàn)元和3,482.39萬(wàn)元，扣除與資興良美關(guān)聯(lián)交易影響后，你公司2010年和2011年?duì)I業(yè)收入分別為6,063.83萬(wàn)元和7,978.53萬(wàn)元，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)分別為2,124.85萬(wàn)元和2,765.00萬(wàn)元。上述交易對(duì)你公司2010年和2011年主營(yíng)業(yè)務(wù)收入及凈利潤(rùn)影響重大。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，上述情形與《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》(證監(jiān)會(huì)令第61號(hào))第十四條第四項(xiàng)的規(guī)定不符。(四)發(fā)行人最近一年的營(yíng)業(yè)收入或凈利潤(rùn)對(duì)關(guān)聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴。

北京東方廣視科技股份有限公司：2009年10月，你公司將原全資子公司東莞市維視電子科技有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給深圳市威久工貿(mào)發(fā)展有限公司，轉(zhuǎn)讓后，東莞市維視電子科技有限公司繼續(xù)為你公司提供機(jī)頂盒的外協(xié)加工，并代購(gòu)部分輔料。2009年至2011年，你公司與其交易金額分別為900.48萬(wàn)元、1734.43萬(wàn)元、1872.87萬(wàn)元，占你公司當(dāng)期外協(xié)金額的比例分別為89.14%、79.81%、35.09%。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人資產(chǎn)不完整，存在嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。

深圳麥格米特電氣股份有限公司：TCL為你公司第二股東，報(bào)告期內(nèi)你公司向TCL采購(gòu)原材料并向其銷售平板電視等訂制電源，其中向TCL銷售產(chǎn)品的金額分別為1683.38萬(wàn)元、2709.02萬(wàn)元和1856.34萬(wàn)元，其銷售價(jià)格比銷售給第三方的同類產(chǎn)品價(jià)格分別高3.25%、14.11%和16.29%。TCL采購(gòu)你公司大尺寸平板電視定制電源與向第三方采購(gòu)類似產(chǎn)品價(jià)格相比，2009年12.78%-11.29%，2010年高10.31%-8.86%，2011年不存在可比產(chǎn)品。你公司在申報(bào)材料和現(xiàn)場(chǎng)聆訊中未就上述交易的定價(jià)依據(jù)及其公允性作出合理說(shuō)明。發(fā)審委認(rèn)為，關(guān)聯(lián)交易價(jià)格不公允，存在通過(guò)關(guān)聯(lián)交易操縱利潤(rùn)的情形。

12、IPO出資瑕疵解決方案

企業(yè)出資存在瑕疵，并不是個(gè)別現(xiàn)象，對(duì)于擬上市公司而言，也并不一定會(huì)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙，關(guān)鍵還是要看以何種方式解決及解決的徹底性如何。

對(duì)于我們承接的IPO綜合服務(wù)項(xiàng)目，如果存在出資瑕疵，首先應(yīng)該做出如下判斷：

A、出資瑕疵發(fā)生日距申報(bào)期末的期間跨度是否小于36個(gè)月?如果小于36個(gè)月，則可能需要考慮調(diào)整申報(bào)期，使期間跨度大于或等于36個(gè)月。

B、出資瑕疵目前是否還持續(xù)存在?如果持續(xù)存在，則應(yīng)考慮如何盡快解決。

出資瑕疵從性質(zhì)上講是嚴(yán)重的，我們?cè)谔峁㊣PO綜合服務(wù)時(shí)，不能因?yàn)樗娼痤~較小就掉以輕心，而應(yīng)該想盡辦法徹底解決，免留后患。當(dāng)然，從成功案例來(lái)看，“所涉金額較小”也常常成為擬上市公司解釋出資瑕疵對(duì)發(fā)行上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙的理由之一。主要解決方法及思路

對(duì)于擬上市公司持續(xù)存在的出資瑕疵，其主要解決方法及思路如下：

A、股東補(bǔ)足出資

無(wú)論是何種出資瑕疵，首先要確保此出資確實(shí)到位、資本確實(shí)是充足的，需要相關(guān)股東補(bǔ)足的，要以后續(xù)投入方式使資本到位。

以貨幣資金補(bǔ)足包括兩種：

一是：股東再拿出現(xiàn)金資產(chǎn)補(bǔ)足，這種形式最直接、簡(jiǎn)單;二是：股東以應(yīng)付該股東的應(yīng)付股利(如未分配利潤(rùn)經(jīng)過(guò)股東大會(huì)或股東會(huì)作出利潤(rùn)分配決議后產(chǎn)生應(yīng)付該股東的股利)補(bǔ)足)，以固定資產(chǎn)或無(wú)形資產(chǎn)等資產(chǎn)補(bǔ)足，但也有以債權(quán)補(bǔ)足的。

關(guān)于補(bǔ)足的金額，一般而言是缺多少補(bǔ)多少;但更謹(jǐn)慎的做法是按照近期末財(cái)務(wù)報(bào)表每股凈資產(chǎn)折算出來(lái)的金額補(bǔ)足，剩余部分計(jì)入資本公積，如浙江銀輪機(jī)械股份有限公司。

關(guān)于補(bǔ)足的會(huì)計(jì)處理，首先應(yīng)該追溯調(diào)減“實(shí)收資本(股本)”之不實(shí)部分，涉及所得稅等稅務(wù)問(wèn)題的，還應(yīng)考慮稅務(wù)影響;然后借記相關(guān)資產(chǎn)，貸記“實(shí)收資本(股本)”、“資本公積”。但實(shí)際案例也有直接將補(bǔ)足的資產(chǎn)視為資本(股本)溢價(jià)記入資本公積，如浙江帝龍新材料股份有限公司。B、瑕疵資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

擬上市公司股東以權(quán)屬存在瑕疵的資產(chǎn)(如劃撥用地;產(chǎn)權(quán)未辦理過(guò)戶手續(xù)的房地產(chǎn)、股權(quán)、車輛等資產(chǎn))出資，一種可供選擇的解決方案是將該瑕疵資產(chǎn)作價(jià)轉(zhuǎn)讓(如合肥城建發(fā)展股份有限公司)或者由原股東用等額貨幣資金置換出瑕疵資產(chǎn)(如廣東長(zhǎng)城集團(tuán)股份有限公司)，徹底解決出資瑕疵，證明資本充足。

關(guān)于瑕疵資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓作價(jià)，不應(yīng)低于原出資作價(jià);否則，除非有合理解釋，可能被認(rèn)定為出資不足，侵害其他債權(quán)人和股東利益，需要補(bǔ)足出資。

如為產(chǎn)權(quán)未辦理過(guò)戶手續(xù)的房地產(chǎn)、股權(quán)、車輛等資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，則存在以新瑕疵解決舊瑕疵的問(wèn)題：即相關(guān)資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)從不曾轉(zhuǎn)移到擬上市公司名下，而以擬上市公司名義出售。另外，如何以股份公司的名義完成過(guò)戶，在操作上亦需要公司調(diào)動(dòng)相關(guān)資源。

如擬上市公司股東以房產(chǎn)作價(jià)出資，但該房產(chǎn)占用范圍內(nèi)的土地并未進(jìn)入擬上市公司，還可以通過(guò)擬上市公司購(gòu)買(mǎi)土地來(lái)解決，如浙江花園生物高科股份有限公司。

C、驗(yàn)資報(bào)告復(fù)核

對(duì)于因出資不足，由股東補(bǔ)足出資的;實(shí)際出資情況與驗(yàn)資報(bào)告不符，但驗(yàn)資報(bào)告日前后已繳足資本的;驗(yàn)資報(bào)告存在形式瑕疵的：通常需要由申報(bào)會(huì)計(jì)師出具驗(yàn)資復(fù)核報(bào)告，確認(rèn)擬上市公司的注冊(cè)資本已實(shí)際到位。如果可能，還可以由原驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)原驗(yàn)資報(bào)告補(bǔ)充出具“更正說(shuō)明”，如四川科新機(jī)電股份有限公司。

但對(duì)于原出資時(shí)未經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資的，如江蘇中超電纜股份有限公司，則不適應(yīng)驗(yàn)資報(bào)告復(fù)核，因?yàn)闊o(wú)復(fù)核對(duì)象。

D、取得批文及證明

注冊(cè)資本是否到位、屬實(shí)?工商部門(mén)結(jié)論的權(quán)威性是不容置疑的，在可能的情況下，應(yīng)盡可能取得工商部門(mén)確認(rèn)問(wèn)題已得到解決并免予處罰的明確意見(jiàn)，如四川川潤(rùn)股份有限公司。

資產(chǎn)權(quán)屬瑕疵，應(yīng)取得國(guó)資委、上級(jí)單位及其他資產(chǎn)權(quán)屬相關(guān)方的確認(rèn)文件，如四川北方硝化棉股份有限公司。

劃撥用地轉(zhuǎn)讓的，需取得有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府、國(guó)資委的批文，如合肥城建發(fā)展股份有限公司。

涉及稅務(wù)問(wèn)題的，需取得稅務(wù)機(jī)關(guān)免予處罰的證明文件。

E、股東承諾

盡管《公司法》對(duì)出資不到位的情況已有明確的責(zé)任歸屬，即責(zé)任股東要負(fù)補(bǔ)繳義務(wù)、其他股東負(fù)連帶責(zé)任，為進(jìn)一步明確責(zé)任避免擬上市公司的不必要糾紛，將責(zé)任不帶入上市公司，股東要出具對(duì)該出資瑕疵承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的承諾。股東承諾有三種方式：

發(fā)行前全體股東承諾;責(zé)任股東承諾;其他股東承諾不追究責(zé)任股東責(zé)任。一般而言，第1種方式為最佳;如果不可行，可退而選擇第2種方式;第3種方式是第2種方式可供借鑒的補(bǔ)充，與后者同時(shí)使用為妥。

股東承諾內(nèi)容有：

對(duì)出資瑕疵可能導(dǎo)致的上市公司損失承擔(dān)無(wú)條件、連帶賠償責(zé)任，對(duì)股權(quán)比例無(wú)爭(zhēng)議;承擔(dān)因擬上市公司劃撥用地轉(zhuǎn)讓可能被國(guó)家有關(guān)部門(mén)追繳的土地出讓金。具體應(yīng)根據(jù)出資瑕疵的種類變通。

F、中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)

擬上市公司出現(xiàn)出資瑕疵，在龐大的中介機(jī)構(gòu)陣容(含保薦機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、評(píng)估機(jī)構(gòu))中，究竟需由哪些中介機(jī)構(gòu)發(fā)表意見(jiàn)，通常根據(jù)證監(jiān)會(huì)的反饋意見(jiàn)確定，但如果在首次申報(bào)時(shí)即由適當(dāng)?shù)闹薪闄C(jī)構(gòu)發(fā)表明確的意見(jiàn)也同樣不失一種好的做法。

G、誠(chéng)信 無(wú)論是何種形式的出資瑕疵，有一點(diǎn)非常重要，即股東不得有不誠(chéng)信之意圖和行為----證監(jiān)會(huì)對(duì)股東誠(chéng)信問(wèn)題十分看重，尤其是中小民營(yíng)企業(yè)更是如此。在評(píng)估出資瑕疵是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性影響、解決出資瑕疵、解釋瑕疵出現(xiàn)原因時(shí)都應(yīng)對(duì)此特別留意。

2、判斷是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙

判斷是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙，可分為二個(gè)層次：

第一個(gè)層次：經(jīng)過(guò)規(guī)范，現(xiàn)在已不存在不規(guī)范的問(wèn)題，即不規(guī)范問(wèn)題已解決。若當(dāng)時(shí)涉及的金額較小，此時(shí)自然不會(huì)有實(shí)質(zhì)性障礙;若當(dāng)時(shí)涉及的金額較大，則需要運(yùn)行三年。

第二個(gè)層次：經(jīng)過(guò)規(guī)范，現(xiàn)在仍然存在一定程度的問(wèn)題，即不規(guī)范問(wèn)題未完全解決。此時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮未解決的不規(guī)范問(wèn)題對(duì)擬上市公司的影響，若影響較大，則構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙;若影響較小，則不會(huì)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。這需要較多的專業(yè)判斷。

總之，企業(yè)在歷史上曾存在不規(guī)范問(wèn)題不要緊，只要找到合適的思路和方式加以解決，“不要帶著問(wèn)題申報(bào)”，就不會(huì)成為實(shí)質(zhì)性的障礙。

3、具體出資瑕疵的解決辦法

A、非貨幣資產(chǎn)出資未經(jīng)評(píng)估 在股東出資或增資過(guò)程中，如涉及非貨幣資產(chǎn)(含凈資產(chǎn))，按照我國(guó)《公司法》(包括2005年12月31日前和2006年1月1日后)相關(guān)規(guī)定，需對(duì)非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估。如果在該類出資或增資過(guò)程中未對(duì)非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，則構(gòu)成一定瑕疵，如煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司。外資企業(yè)、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)除外。

解決辦法：

提供非貨幣資產(chǎn)作價(jià)公允的證據(jù)，如：相同或類似資產(chǎn)公開(kāi)的報(bào)價(jià)單;資產(chǎn)購(gòu)置合同、發(fā)票、報(bào)關(guān)單等(以新購(gòu)資產(chǎn)出資的)，購(gòu)置日與出資日相近的證據(jù);股東關(guān)于出資作價(jià)的確認(rèn)文件;原出資作價(jià)所參考的評(píng)估報(bào)告，并非以出資為評(píng)估目的的，可考慮由具有證券資格的評(píng)估所出具價(jià)值復(fù)核報(bào)告，如四川科新機(jī)電股份有限公司。

出資方為國(guó)有企業(yè)的，需取得上級(jí)單位或國(guó)資委對(duì)出資的確認(rèn)文件,避免被認(rèn)定為國(guó)有資產(chǎn)流失。

以凈資產(chǎn)按賬面價(jià)值出資的，需申報(bào)會(huì)計(jì)師對(duì)原凈資產(chǎn)的賬面價(jià)值出具復(fù)核報(bào)告，如四川川潤(rùn)股份有限公司。

股東承諾;中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)。

注：《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，“工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價(jià)應(yīng)當(dāng)與國(guó)際上通常的作價(jià)原則相一致”，“機(jī)器設(shè)備的作價(jià)不得高于同類機(jī)器設(shè)備當(dāng)時(shí)的國(guó)際市場(chǎng)正常價(jià)格”，未明確評(píng)估要求。《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》規(guī)定，非貨幣資產(chǎn)出資的，“其作價(jià)由合營(yíng)各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)合營(yíng)各方同意的第三者評(píng)定”，“機(jī)器設(shè)備或者其他物料的作價(jià)，不得高于同類機(jī)器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時(shí)的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格”，未明確評(píng)估要求。

B、以債權(quán)出資(即債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán))《公司法》(2005年12月31日前)是采用列舉的方式對(duì)出資方式進(jìn)行了明確，包括貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)。對(duì)于以債權(quán)出資(以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán))雖然未在列，但在現(xiàn)實(shí)中也并不少見(jiàn)。對(duì)于一般企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，只要是債權(quán)真實(shí)、程序合法，無(wú)論從工商部門(mén)還是證券監(jiān)管部門(mén)也是予以認(rèn)可的，如山東寶莫生物化工股份有限公司;對(duì)于資產(chǎn)管理公司所持企業(yè)債權(quán)，在《金融資產(chǎn)管理公司條例》中有明確可以進(jìn)行“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)”。

《公司法》(2006年1月1日后)是采用概括的方式對(duì)出資方式予以了規(guī)定，包括貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資(法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外)。使企業(yè)以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)這種出資形式有了明確的法律依據(jù)。這里講的“法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)”，由《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》(2005年12月27日修訂)予以了明確，“股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資”。

C、非貨幣資產(chǎn)的出資限額 《公司法》(2005年12月31日前)對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資占注冊(cè)資本的最高比例限定為不得超過(guò)注冊(cè)資本20%，其中：有限責(zé)任公司，國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。《關(guān)于以高新技術(shù) 成果出資入股若干問(wèn)題的規(guī)定》(已于2006年5月23日廢止)則明確“以高新技術(shù)成果出資入股，作價(jià)總金額可以超過(guò)公司注冊(cè)資本的百分之二十，但不得超過(guò)百分之三十五”。但現(xiàn)實(shí)是，某些地方的高新技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)或其他園區(qū)，為更加充分地鼓勵(lì)該地區(qū)的高新技術(shù)企業(yè)更快成長(zhǎng)，對(duì)以此類出資所規(guī)定的20%限額有所松動(dòng)(如“深府辦〔2001〕82號(hào)”文)，從現(xiàn)實(shí)案例看，工商管理部門(mén)和證券監(jiān)管部門(mén)也是認(rèn)可的，如深圳市拓日新能源科技股份有限公司。

《公司法》(2006年1月1日后)只是規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊(cè)資本的百分之三十，而沒(méi)有單獨(dú)對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)這類無(wú)形資產(chǎn)進(jìn)行一個(gè)最高比例的限定。

按照《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資占注冊(cè)資本的最高比例限定為不得超過(guò)注冊(cè)資本20%。

按照《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》的規(guī)定，對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資占注冊(cè)資本的最高比例沒(méi)有限定。

D、擬上市公司整體變更為股份有限公司

1.是否需評(píng)估的問(wèn)題 擬上市公司整體變更為股份有限公司，《公司法》(2006年1月1日后)規(guī)定，股東以非貨幣資產(chǎn)出資均要進(jìn)行評(píng)估作價(jià);《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》(國(guó)家工商行政管理總局令第22號(hào)，2005年12月27日)明確“……有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由具有評(píng)估資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)，并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資”

。且2005年12月31日前“折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司凈資產(chǎn)額”。2006年1月1日后“折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。

但在現(xiàn)實(shí)中，部分地方的工商機(jī)關(guān)對(duì)此種變更并不強(qiáng)制要求進(jìn)行評(píng)估，即企業(yè)沒(méi)有進(jìn)行評(píng)估也能取得變更登記，但對(duì)擬上市公司而言，還是以進(jìn)行評(píng)估為妥。

這里面值得一提的是，由股份合作制企業(yè)直接變更為股份公司的案例，由于在成為公司法規(guī)范中的“股份公司”之前，股份合作制企業(yè)已存在“股份”，因而對(duì)于是否需要評(píng)估和審計(jì)，有不同理解。但從謹(jǐn)慎角度以及《公司法》關(guān)于非貨幣資產(chǎn)出資需進(jìn)行評(píng)估的規(guī)定理解，還是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行評(píng)估的;至于審計(jì)，從有限公司變更股份公司來(lái)講是為了確定有限公司的“凈資產(chǎn)”數(shù)額，以進(jìn)一步將“凈資產(chǎn)”折為“股份”，因而股份合作制變更為股份公司時(shí)是否需要審計(jì)值得進(jìn)一步商榷，但如果從一般意義上講，對(duì)整體變更時(shí)出具的驗(yàn)資報(bào)告多數(shù)會(huì)引用經(jīng)審計(jì)的審計(jì)報(bào)告數(shù)據(jù)，因而同時(shí)亦進(jìn)行審計(jì)為妥。

特別強(qiáng)調(diào)的是，此時(shí)整體變更時(shí)進(jìn)行的評(píng)估，是為了確定經(jīng)審計(jì)的、將來(lái)用以折股的“凈資產(chǎn)”值不大于經(jīng)評(píng)估的“凈資產(chǎn)”值，企業(yè)絕不能據(jù)評(píng)估值調(diào)賬，否則業(yè)績(jī)將不能連續(xù)計(jì)算，中小板、創(chuàng)業(yè)板均然，這點(diǎn)需提醒企業(yè)特別注意。

2.追溯調(diào)整股改基準(zhǔn)日凈資產(chǎn)

擬上市公司整體變更為股份有限公司，按照賬面凈資產(chǎn)折合股本。在辦理完工商登記變更手續(xù)后，申報(bào)會(huì)計(jì)師發(fā)現(xiàn)財(cái)務(wù)報(bào)表存在重大會(huì)計(jì)差錯(cuò)，追溯調(diào)整股改之前的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)(主要指股改審計(jì)由不具有證券資格的事務(wù)所承擔(dān)的情況)。如為調(diào)增凈資產(chǎn)，則為超額出資;如為調(diào)減凈資產(chǎn)，則為出資不足。

擬上市公司因執(zhí)行企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則需追溯調(diào)整股改前的凈資產(chǎn)(股改時(shí)，原按企業(yè)會(huì)計(jì)制度口徑下的賬面凈資產(chǎn)折股)，與此類似。

解決辦法：

超額出資的，應(yīng)由股改前原股東承諾超額出資部分記入資本公積，供新老股東共享;出資不足的，后文詳述。

另一個(gè)可供選擇的解決途徑是，由申報(bào)會(huì)計(jì)師以近期時(shí)點(diǎn)為基準(zhǔn)日，對(duì)擬上市公司的財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行審計(jì)，出具審計(jì)報(bào)告;根據(jù)審計(jì)結(jié)果，重新驗(yàn)資，出具驗(yàn)資報(bào)告。擬上市公司申請(qǐng)變更注冊(cè)資本，如河南恒星科技股份有限公司。注意，變更后的注冊(cè)資本應(yīng)大于變更前的注冊(cè)資本，否則應(yīng)該履行減資的法定程序。注：《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露規(guī)范問(wèn)答第7號(hào)――新舊會(huì)計(jì)準(zhǔn)則過(guò)渡期間比較財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息的編制和披露》規(guī)定：“擬上市公司在編制和披露三年又一期比較財(cái)務(wù)報(bào)表時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用與上市公司相同的原則，確認(rèn)2007年1月1日的資產(chǎn)負(fù)債表期初數(shù)，并以此為基礎(chǔ)，分析《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第38號(hào)――首次執(zhí)行企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》第五條至第十九條對(duì)可比期間利潤(rùn)表和可比期初資產(chǎn)負(fù)債表的影響，按照追溯調(diào)整的原則，將調(diào)整后的可比期間利潤(rùn)表和資產(chǎn)負(fù)債表，作為可比期間的申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表。”

E、改制評(píng)估日與公司成立日間隔較長(zhǎng)

國(guó)有(或集體)企業(yè)改制為有限公司，如果改制評(píng)估基準(zhǔn)日與公司成立日中間相隔時(shí)間較長(zhǎng)，在此期間必定會(huì)產(chǎn)生損益，如果產(chǎn)生收益應(yīng)歸哪方所有，新設(shè)公司還是原所有者?如果產(chǎn)生虧損則很可能使出資資本不充足，如何解決?對(duì)于此期間產(chǎn)生的收益，務(wù)必界定清楚，決不可擅自歸為新設(shè)企業(yè)。

更為常見(jiàn)的，在由有限責(zé)任公司整體變更設(shè)立股份有限公司(按賬面凈資產(chǎn)折股)過(guò)程中，如果審計(jì)基準(zhǔn)日與驗(yàn)資基準(zhǔn)日不同，由于有限公司還在正常經(jīng)營(yíng)之中，因而此期間也會(huì)產(chǎn)生利潤(rùn)或虧損。

解決辦法：不管是哪一種情況，如果是出資不足，見(jiàn)后文詳述;如果是多出資，要么返還給原出資股東(如浙江銀輪機(jī)械股份有限公司，股改不適用)，要么取得原股東的承諾函，明確歸屬于全體股東共享(國(guó)企改制要考慮是否造成國(guó)有資產(chǎn)流失)。F、出資不足

擬上市公司歷史沿革中的出資不足表現(xiàn)形式多樣，主要包括：

股東實(shí)際出資金額小于驗(yàn)資報(bào)告及協(xié)議、章程，如四川川潤(rùn)股份有限公司。

股東以擬上市公司自身的資產(chǎn)對(duì)擬上市公司增資，如新疆金風(fēng)科技股份有限公司。

擬上市公司以非可轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的資本公積(如企業(yè)會(huì)計(jì)制度下的接受捐贈(zèng)非現(xiàn)金資產(chǎn)準(zhǔn)備、股權(quán)投資準(zhǔn)備、外幣資本折合差額)轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，如新疆金風(fēng)科技股份有限公司。

擬上市公司以應(yīng)付福利費(fèi)轉(zhuǎn)增資本(“財(cái)工字[1995]第29號(hào)”《國(guó)有企業(yè)公司制改建有關(guān)財(cái)務(wù)問(wèn)題的暫行規(guī)定》規(guī)定工資、福利費(fèi)、職工教育經(jīng)費(fèi)不得轉(zhuǎn)作職工個(gè)人投資)，如浙江銀輪機(jī)械股份有限公司。

擬上市公司以資產(chǎn)的評(píng)估增值額增加注冊(cè)資本(資產(chǎn)評(píng)估增值不能作為改變賬面資產(chǎn)原值的條件)，如深圳信隆實(shí)業(yè)股份有限公司。

股東以同一資產(chǎn)重復(fù)出資，如浙江帝龍新材料股份有限公司。

股東從中介機(jī)構(gòu)借款出資后，又歸還中介機(jī)構(gòu)，如上海泰勝風(fēng)能裝備股份有限公司。

解決辦法： 充分披露可能受到的處罰，取得工商登記機(jī)關(guān)不予處罰的證明。

取得其他批文及證明(工商局確認(rèn)出資且免予處罰的文件);股東補(bǔ)足出資;驗(yàn)資報(bào)告復(fù)核;股東承諾;中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)。

G、劃撥地出資及出資資產(chǎn)未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)

根據(jù)“國(guó)家土地管理局(1992)第1號(hào)令”《劃撥土地使用權(quán)管理暫行辦法》第五條規(guī)定“未經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門(mén)批準(zhǔn)并辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)，交付土地使用權(quán)出讓金的土地使用者，不得轉(zhuǎn)讓、出租、抵押土地使用權(quán)。”根據(jù)1995年1月1日實(shí)施的《城市房地產(chǎn)管理法》第三十九條(2007年8月30日修訂的《城市房地產(chǎn)管理法》第四十條)規(guī)定“以劃撥方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)務(wù)院規(guī)定，報(bào)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府審批。有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府準(zhǔn)予轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)由受讓方辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)，并依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定繳納土地使用權(quán)出讓金。”即劃撥土地在交付土地使用權(quán)出讓金前不得作價(jià)出資。

但部分?jǐn)M上市公司因歷史遺留問(wèn)題確實(shí)存在股東以劃撥用地作價(jià)出資的情況，如合肥城建發(fā)展股份有限公司。嚴(yán)格講，以劃撥用地出資屬于一種出資不足的情形，解決思路上，適用于出資不足的解決思路和方式。但煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司是通過(guò)以出讓方式取得土地使用權(quán)來(lái)解決的。若擬上市公司股東作價(jià)出資的房地產(chǎn)、股權(quán)、車輛等資產(chǎn)，在投入擬上市公司時(shí)未辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)，如四川北方硝化棉股份有限公司。解決思路上，應(yīng)該首先考慮補(bǔ)辦產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。

上述兩個(gè)問(wèn)題也有另一種解決辦法，就是：瑕疵資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓;取得批文及證明(有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府、國(guó)資委、上級(jí)單位的批文);股東承諾;中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)。

H、以權(quán)屬存在瑕疵的資產(chǎn)出資

股東以權(quán)屬存在瑕疵的資產(chǎn)出資，如四川北方硝化棉股份有限公司，包括：

股東以報(bào)廢資產(chǎn)作價(jià)出資，報(bào)廢資產(chǎn)指已辦理完報(bào)廢手續(xù)，尚具有使用價(jià)值的資產(chǎn)。

股東以其整體改制時(shí)未納入評(píng)估范圍的資產(chǎn)作價(jià)出資。整體改制時(shí)未納入評(píng)估范圍的資產(chǎn)指股東在進(jìn)行國(guó)有(集體)企業(yè)改制時(shí)，未將其納入評(píng)估范圍，但實(shí)際歸其占用的資產(chǎn)。

股東以未合法注銷的子公司資產(chǎn)作價(jià)出資。未合法注銷的子公司資產(chǎn)指股東所屬子公司的資產(chǎn)，該子公司已注銷，但注銷程序存在瑕疵。

解決辦法：

1取得批文及證明(情況不同所需批文不同1、2主要為上級(jí)單位、國(guó)資委的權(quán)屬確認(rèn)文件;3主要為工商確認(rèn)子公司已注銷的文件)。股東承諾(主要適用3)。

中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)(主要適用3)。

I、其他事項(xiàng)

1.增減資同時(shí)進(jìn)行，未履行減資程序

無(wú)論是2005年修訂前還是修訂后的《公司法》，都對(duì)減資、注銷等進(jìn)行了嚴(yán)格的程序性規(guī)定，在合并、分立過(guò)程中發(fā)生注冊(cè)資本變動(dòng)的，也需履行相應(yīng)的程序，這是因?yàn)槠髽I(yè)的注冊(cè)資本具有對(duì)外公示的性質(zhì)。從現(xiàn)實(shí)情況看，企業(yè)在減資的同時(shí)有新股東增資，易忽略減資程序的履行。如利達(dá)光電股份有限公司。

解決辦法：股東承諾

2.實(shí)為新設(shè)但工商按變更登記設(shè)立

擬上市公司的前身為國(guó)有企業(yè)改制的有限責(zé)任公司，在改制過(guò)程中實(shí)際上是以凈資產(chǎn)作價(jià)出資新設(shè)有限責(zé)任公司。操作上常出現(xiàn)誤以為原國(guó)有企業(yè)的債權(quán)債務(wù)自然由新的有限責(zé)任公司承繼，所以沒(méi)有向債權(quán)人、債務(wù)人發(fā)出通知和公告，也沒(méi)有辦理原國(guó)有企業(yè)注銷登記的情況。有限責(zé)任公司改制為股份有限公司與此類似。如安徽科大訊飛信息科技股份有限公司。

實(shí)際上，新設(shè)與整體變更很好區(qū)別，前者是股東將企業(yè)的凈資產(chǎn)作價(jià)設(shè)立一個(gè)法律主體;而后者則是股東將企業(yè)的凈資產(chǎn)折為新公司的股份而成立，原企業(yè)的債權(quán)債務(wù)、資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員全部由新公司承繼。從中介機(jī)構(gòu)盡職調(diào)查的角度來(lái)看，盡職調(diào)查的起點(diǎn)，對(duì)新設(shè)公司而言則是新設(shè)公司成立之時(shí);而對(duì)整體變更設(shè)立的股份公司而言，其起點(diǎn)必須是原公司設(shè)立之時(shí)。

解決辦法：取得批文及證明(確認(rèn)原企業(yè)已注銷);股東承諾。

3.倒簽成立日期

擬上市公司為了爭(zhēng)取上市額度指標(biāo)，于設(shè)立時(shí)將設(shè)立時(shí)間提前至T 年，相應(yīng)政府部門(mén)各項(xiàng)批準(zhǔn)文件、工商注冊(cè)登記文件、驗(yàn)資報(bào)告、公司章程、創(chuàng)立大會(huì)、企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照的落款(或頒發(fā))日期均提前至T年，而實(shí)際簽署(或頒發(fā))日期為T(mén)+1年，股份公司實(shí)際成立和開(kāi)始經(jīng)營(yíng)的時(shí)間為T(mén)+1年。如合肥城建發(fā)展股份有限公司。

解決辦法：

取得批文或證明(有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府對(duì)設(shè)立時(shí)間提前不予追究;確認(rèn)成立相關(guān)文件有效，成立日期為T(mén)+1年)。

到工商登記機(jī)關(guān)辦理成立日期的更正手續(xù)。

運(yùn)行三年。

此類程序上的瑕疵問(wèn)題在解決方式上，基本都遵循一個(gè)原則，即“由上而下”的解決思路：先向有關(guān)政府部門(mén)(一般要至省級(jí)政府部門(mén))打報(bào)告請(qǐng)求予以更正并不予追究公司責(zé)任，在經(jīng)有權(quán)部門(mén)批準(zhǔn)后，再由具體經(jīng)辦機(jī)構(gòu)予以更正，追究責(zé)任的事由于已得到批復(fù)“豁免”，因而也已不存在。

4.股權(quán)代持

擬上市公司的股權(quán)如果存在代持現(xiàn)象，即股權(quán)不清晰。包括擬上市公司暫時(shí)收購(gòu)持有離職員工的股份，如寧夏青龍管業(yè)股份有限公司。

解決辦法：

終止委托代持。特別關(guān)注實(shí)際控制人是否發(fā)生變化。

股東承諾;中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)。

上市融資是手段不是目的，本末倒置最終將會(huì)被上市夢(mèng)想所吞噬。十年間，殞命在上市途中的企業(yè)可以列一串長(zhǎng)長(zhǎng)的名單，他們失敗的故事除了帶來(lái)長(zhǎng)長(zhǎng)的唏噓，更有不盡的教訓(xùn)。

如果將上市當(dāng)作唯一的目標(biāo)，在沖刺IPO的路途中，企業(yè)經(jīng)營(yíng)最終會(huì)失去理性。雖然有不少企業(yè)成功沖關(guān)融資，完成了漂亮的一躍，但也有一些企業(yè)一頭栽倒在上市路上。立立電子首開(kāi)IPO申請(qǐng)先批后撤的先例;安徽九華山上會(huì)未通過(guò)，打破了內(nèi)地企業(yè)二次上會(huì)沒(méi)有失敗的傳說(shuō);深圳海聯(lián)訊境外上市未果轉(zhuǎn)投創(chuàng)業(yè)板，卻被疑其股權(quán)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)換方面存在瑕疵。

上市之路并沒(méi)有想象中那么容易，對(duì)失敗教訓(xùn)的借鑒，在企業(yè)準(zhǔn)備發(fā)行上市階段尤為重要。怎樣掌控資本游戲話語(yǔ)權(quán)?如何降低上市犯錯(cuò)率?雖然企業(yè)上市失敗的原因不盡相同，但根據(jù)最近兩年的案例，依然可以歸納出企業(yè)上市失敗的十大典型原因。

管理層重大變動(dòng)。創(chuàng)業(yè)板明確規(guī)定：“發(fā)行人最近兩年內(nèi)主管業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員均沒(méi)有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更。”被否決的天津三英焊業(yè)，2009年1月12日，兩名董事朱樹(shù)文、盧迅代替因工作變動(dòng)辭職的李琦、覃西文進(jìn)入董事會(huì)。此時(shí)距離公司申請(qǐng)上市不到一年，最終上市失敗。

募投資金效益風(fēng)險(xiǎn)大

未過(guò)會(huì)的賽輪股份，招股說(shuō)明書(shū)顯示其募投資金投向之一是生產(chǎn)半鋼子午線輪胎，并說(shuō)明該產(chǎn)品80%用于出口，且北美市場(chǎng)占其出口總額的50%。但在賽輪股份上市的過(guò)程中，不曾料到2009年國(guó)際環(huán)境突變，美國(guó)政府宣布對(duì)產(chǎn)自中國(guó)的輪胎實(shí)施3年懲罰性關(guān)稅，其募投項(xiàng)目未來(lái)的經(jīng)濟(jì)效益存在較大的不確定性。

這類風(fēng)險(xiǎn)還包括經(jīng)營(yíng)模式變化、項(xiàng)目可行性等，這些都需要企業(yè)給予全面的分析論證。如上海超日太陽(yáng)能募投資金的投向是，將光伏電池片產(chǎn)能從現(xiàn)有的20兆瓦擴(kuò)充至120兆瓦，增加幅度為5倍，同時(shí)電池組件產(chǎn)量增加1.82倍。但在2009年，光伏產(chǎn)業(yè)還未復(fù)蘇，在國(guó)內(nèi)也被認(rèn)為是產(chǎn)能過(guò)剩行業(yè)，因此公司募投項(xiàng)目是否具有良好的市場(chǎng)前景和盈利能力都缺乏合理解釋。融資必要性不足也屬于募投資金運(yùn)用的問(wèn)題。一般來(lái)說(shuō)，企業(yè)能夠自籌解決資金問(wèn)題，就沒(méi)有必要上市融資。如前文所述的福星等公司，申報(bào)材料時(shí)其賬面顯示資金充足，是“不差錢(qián)”的企業(yè)。這樣的企業(yè)如果倉(cāng)促上市，往往被懷疑為“上市圈錢(qián)”。

此外，募投項(xiàng)目與企業(yè)現(xiàn)有生產(chǎn)規(guī)模及管理能力不匹配，企業(yè)小馬拉大車，則會(huì)存在較嚴(yán)重的匹配風(fēng)險(xiǎn);某些投資項(xiàng)目手續(xù)不齊，不符合法律法規(guī)的要求，則存在一定的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。

權(quán)屬糾紛的不確定性

立立電子早在2007年就向證監(jiān)會(huì)遞交了IPO申請(qǐng)材料，于2008年3月5日通過(guò)發(fā)審會(huì)審核，5月6日獲得IPO核準(zhǔn)批文并完成資金募集。但是，立立電子的上市一直備受社會(huì)質(zhì)疑，被認(rèn)為掏空另一公司浙大海納資產(chǎn)并二次上市。證監(jiān)會(huì)在接受舉報(bào)后，調(diào)查發(fā)現(xiàn)立立電子在2002年部分股權(quán)交易程序上有瑕疵，存在權(quán)屬糾紛的不確定性。

2009年4月3日，證監(jiān)會(huì)發(fā)審委在會(huì)后事項(xiàng)發(fā)審委會(huì)議上撤銷了立立電子IPO核準(zhǔn)批復(fù)，并要求將全部募集資金連本帶利退還投資者，開(kāi)了證券市場(chǎng)IPO申請(qǐng)先批后撤的先例。

信息披露質(zhì)量差

創(chuàng)業(yè)板首批上市公司神州泰岳曾在2008年沖擊中小板未果，在2009年9月24日的網(wǎng)上路演中，神州泰岳董事長(zhǎng)王寧對(duì)投資者表示，中小板未通過(guò)是因?yàn)椤皩?duì)審核所關(guān)心的問(wèn)題理解不充分，回答陳述不夠清楚，信息披露不夠完整，導(dǎo)致委員有不同意見(jiàn)。但是公司本身不存在持續(xù)盈利能力及規(guī)范運(yùn)作方面的問(wèn)題”。

有不少擬上市企業(yè)，申請(qǐng)材料未按規(guī)定做好相關(guān)事項(xiàng)的信息披露。申請(qǐng)文件以及招股說(shuō)明書(shū)準(zhǔn)則是對(duì)信息披露的最低要求。由于投資者更看重企業(yè)未來(lái)的盈利能力，上市企業(yè)在信息披露時(shí)，應(yīng)當(dāng)坦誠(chéng)相待，尤其是對(duì)投資決策有重大影響的信息，無(wú)論準(zhǔn)則是否明確規(guī)定，申請(qǐng)人公司均應(yīng)披露。否則，如果在發(fā)審委會(huì)議上被發(fā)審委委員當(dāng)面指出問(wèn)題要害，對(duì)上市過(guò)程的危害性反而更大。

在另一例個(gè)案中，某申請(qǐng)企業(yè)在成立之初設(shè)計(jì)了一套“動(dòng)態(tài)股權(quán)結(jié)構(gòu)體系”，把內(nèi)部員工股東分為三檔，股東每退一個(gè)檔次，折讓50%的股份給公司，作為公司的共有股權(quán)。為此，公司出現(xiàn)了股份代持和多次內(nèi)部股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但申請(qǐng)材料中對(duì)歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因披露不準(zhǔn)確、不完整，且未披露股東代持的情形，上市最終失敗。

中介報(bào)告瑕疵

企業(yè)IPO一般要聘任中介機(jī)構(gòu)，如保薦機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所。IPO的成功與否，除了企業(yè)的基本素質(zhì)之外，還包括中介機(jī)構(gòu)的專業(yè)能力以及服務(wù)質(zhì)量。中介報(bào)告瑕疵往往見(jiàn)于評(píng)估報(bào)告、審計(jì)報(bào)告及律師報(bào)告。如評(píng)估報(bào)告未經(jīng)具備評(píng)估資格的評(píng)估師簽字，或者相關(guān)評(píng)估機(jī)構(gòu)不具備評(píng)估資格，均可被發(fā)審委認(rèn)為是無(wú)效評(píng)估報(bào)告，評(píng)估結(jié)果便不能作為企業(yè)某個(gè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的依據(jù)。

企業(yè)在上市過(guò)程中也可能變更會(huì)計(jì)師事務(wù)所，要注意審計(jì)報(bào)告的簽名、簽字是否有錯(cuò)。律師報(bào)告同樣如上述情況，一定要找有經(jīng)驗(yàn)的審計(jì)、律師、評(píng)估部門(mén)參與企業(yè)上市，否則就是花小錢(qián)壞大事。

第二篇：企業(yè)上市失敗案例參考實(shí)務(wù)

企業(yè)上市失敗案例參考實(shí)務(wù)

如果將上市當(dāng)作唯一的目標(biāo)，在沖刺IPO的路途中，企業(yè)經(jīng)營(yíng)最終會(huì)失去理性。雖然有不少企業(yè)成功沖關(guān)融資，完成了漂亮的一躍，但也有一些企業(yè)一頭栽倒在上市路上。立立電子首開(kāi)IPO申請(qǐng)先批后撤的先例;安徽九華山上會(huì)未通過(guò)，打破了內(nèi)地企業(yè)二次上會(huì)沒(méi)有失敗的傳說(shuō);深圳海聯(lián)訊境外上市未果轉(zhuǎn)投創(chuàng)業(yè)板，卻被疑其股權(quán)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)換方面存在瑕疵。

企業(yè)上市之路并沒(méi)有想象中那么容易，對(duì)失敗教訓(xùn)的借鑒，在企業(yè)準(zhǔn)備發(fā)行上市階段尤為重要。怎樣掌控資本游戲話語(yǔ)權(quán)?如何降低上市犯錯(cuò)率?雖然企業(yè)上市失敗的原因不盡相同，但根據(jù)最近兩年的案例。

企業(yè)上市不成功，各有各破爛事。我們一直以為主要原因有：（1）企業(yè)無(wú)法承擔(dān)上市所需的成本跟精力；

（2）企業(yè)對(duì)困難預(yù)估不足，在面對(duì)困難時(shí)打退堂鼓；

（3）企業(yè)覺(jué)得專業(yè)機(jī)構(gòu)好說(shuō)話，對(duì)專業(yè)機(jī)構(gòu)的建議聽(tīng)聽(tīng)就好了，殊不知到那些都是地雷炸彈，爆炸時(shí)后悔莫及；

（4）錯(cuò)誤預(yù)估行業(yè)周期，在錯(cuò)誤的時(shí)候啟動(dòng)；（5）證監(jiān)會(huì)是會(huì)突然停止審核的。

一、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)出現(xiàn)下滑

案例：

2011年，山東某制造企業(yè)（“A企業(yè)”）向中國(guó)證監(jiān)會(huì)遞交了創(chuàng)業(yè)板上市申請(qǐng)。申報(bào)后，企業(yè)將其利潤(rùn)完全釋放，2011年凈利潤(rùn)沖到了6,000萬(wàn)元。但在處理多輪反饋即將上會(huì)之際，中國(guó)證監(jiān)會(huì)陡然停止審核。隨后2013年初，中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)起財(cái)（shang）務(wù)（shan）自（xia）查（xiang）運(yùn)動(dòng)，全民財(cái)務(wù)自查。偏偏此時(shí)，A企業(yè)外部環(huán)境不景氣，企業(yè)利潤(rùn)稍微下滑了。以往還可以通過(guò)財(cái)務(wù)技巧調(diào)節(jié)利潤(rùn)，但財(cái)務(wù)自查及抽查后，誰(shuí)也不敢輕易觸碰紅線。企業(yè)自身現(xiàn)金流又較為緊張，思來(lái)想去，A企業(yè)只能忍痛撤了。

分析：

時(shí)至今日，京東仍無(wú)法持續(xù)盈利，而創(chuàng)業(yè)板企業(yè)盈利持續(xù)增長(zhǎng)的要求不可謂不高。如今回看這個(gè)要求，實(shí)則可笑。報(bào)告期三年，再加上申報(bào)審核時(shí)長(zhǎng)不定，熬過(guò)2013年的企業(yè)確實(shí)都是好企業(yè)。

盈利能力問(wèn)題

因?yàn)橛芰?wèn)題被否決往往有兩方面的原因。第一，業(yè)績(jī)依賴嚴(yán)重。如稅收依賴和關(guān)聯(lián)方依賴，前者的問(wèn)題常見(jiàn)于科技創(chuàng)新型企業(yè)，該類高科技企業(yè)往往在一定時(shí)期內(nèi)享受增值稅退稅、所得稅減免等稅收優(yōu)惠。有些業(yè)績(jī)看起來(lái)不錯(cuò)的企業(yè)往往在剔除稅收優(yōu)惠后，業(yè)績(jī)便表現(xiàn)平平甚至不升反降。

未過(guò)會(huì)的南京磐能電力，通過(guò)分析其招股說(shuō)明書(shū)發(fā)現(xiàn)，2006年至2009年上半年，公司所享受的所得稅和增值稅減免金額，占了公司同期利潤(rùn)總額的41.4%、42.29%、29.96%和25.78%，而如果以歸屬上市公司凈利潤(rùn)為基數(shù)計(jì)算，這一比率還將會(huì)更高。

而安得物流則引起關(guān)聯(lián)方依賴的討論。根據(jù)其招股說(shuō)明書(shū)，在2006年至2009年上半年的報(bào)告期內(nèi)，安得物流與大股東美的集團(tuán)及其附屬公司的業(yè)務(wù)收入占同期業(yè)務(wù)總收入的8.19%、32.53%、29.56%、27.47%，關(guān)聯(lián)交易產(chǎn)生的毛利額占總毛利的比重分別為48.18%、42.28%、34.51%、30.82%，被疑凈利潤(rùn)對(duì)關(guān)聯(lián)方存在重大依賴。

第二，持續(xù)盈利能力受其他因素的影響比較嚴(yán)重。研究發(fā)現(xiàn)這方面的因素比較多，如專利糾紛、合資條款、銷售結(jié)構(gòu)變化、未決訴訟、重大合同不利影響等。

二、企業(yè)經(jīng)不起折騰

案例：

某福建服裝企業(yè)（“B企業(yè)”）歷經(jīng)多年沉淀，其于2011年正式申報(bào)了企業(yè)上市資料。在經(jīng)過(guò)多輪證監(jiān)會(huì)反饋，再順帶處理了N輪舉報(bào)（求不告密、不揭發(fā)）后，終于通過(guò)了初審會(huì)。初審會(huì)的效果是非常不錯(cuò)的，按理來(lái)說(shuō)，發(fā)審會(huì)通過(guò)的幾率還是非常大的。

偏偏此時(shí)，B企業(yè)也趕上了2012年中國(guó)證監(jiān)會(huì)停（xia）止（ji）審（ba）核（gao）這攤事。停止審核就停止吧，2013年初中國(guó)證監(jiān)會(huì)又開(kāi)啟財(cái)務(wù)自查運(yùn)動(dòng)。這回B企業(yè)傻眼了，企業(yè)自身3000家門(mén)店，客戶無(wú)數(shù)。就不說(shuō)這企業(yè)能否通過(guò)財(cái)務(wù)自查，財(cái)務(wù)自查的經(jīng)濟(jì)成本以及所需人力物力就可以把B企業(yè)壓得3個(gè)月啥事都不干。再者，雖然B企業(yè)2012年利潤(rùn)過(guò)億，但B企業(yè)的實(shí)際控制人敏銳的感覺(jué)到行業(yè)的寒冬期即將到來(lái)。

B企業(yè)一比劃，咱們就算了，不趟國(guó)內(nèi)上市這趟渾水，撤材料轉(zhuǎn)道香港上市去了。分析：

財(cái)務(wù)自查及抽查本是針對(duì)造假企業(yè)的，但其結(jié)果卻是全體申報(bào)企業(yè)來(lái)了一把折騰運(yùn)動(dòng)。不過(guò)話說(shuō)回來(lái)，在遭遇近年種種折騰后，仍不屈不撓堅(jiān)持在會(huì)的企業(yè)，絕對(duì)都是貨真價(jià)實(shí)的企業(yè)。

三、規(guī)范企業(yè)稅務(wù)成本巨高

案例：

廣東某專門(mén)制造手機(jī)外殼、零部件企業(yè)（“C企業(yè)”）。C企業(yè)一直有上市的雄心，2009年創(chuàng)業(yè)板剛開(kāi)閘之際，C企業(yè)也請(qǐng)來(lái)了券商把脈。企業(yè)在沒(méi)有準(zhǔn)備上市之前，多有悶聲賺錢(qián)之技藝。在中國(guó)萬(wàn)歲之時(shí)，企業(yè)要生存就只能修煉一身如何少繳稅的絕活。但企業(yè)要上市就不得了，報(bào)告期是三年，要想上市報(bào)告期三年都得承擔(dān)起該承擔(dān)的稅收。

C企業(yè)在2009年之前，企業(yè)都是藏著利潤(rùn)，基本只將一小半收入做了入賬處理。解決方案是C企業(yè)從2009年開(kāi)始還原財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)，在2010年基本實(shí)現(xiàn)規(guī)范。但企業(yè)控制人猶豫了，因?yàn)閺?009年開(kāi)始繳稅，2011年才能申報(bào)，心理不踏實(shí)。結(jié)果一拖再拖，到了2010年中還沒(méi)有開(kāi)始規(guī)范。后來(lái)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手上市了，然后就沒(méi)有然后了。

分析：

企業(yè)要上市，有時(shí)候就是要先下血本，之后才能申報(bào)。這些血本不是新增的，而是你該還的債。我們不評(píng)論國(guó)家稅收政策如何，但偷稅、漏稅肯定不是企業(yè)正常的狀態(tài)。想從股票市場(chǎng)融資，就得向國(guó)家交稅（baohufei）。

四、假洋品牌

案例：

2012年初，某家俱企業(yè)（“D企業(yè)”）即將上會(huì)。結(jié)果上會(huì)前夕，網(wǎng)上鋪天蓋地都說(shuō)D企業(yè)是假洋品牌，其賣的家俱都在國(guó)內(nèi)某二線城市生產(chǎn)。然后主流媒體還在二線城市現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)很多“外型”與D企業(yè)產(chǎn)品類似的家俱。

然后D企業(yè)就哭了，哭的一塌糊涂。各種發(fā)布會(huì)，說(shuō)創(chuàng)業(yè)不容易，做企業(yè)有難處。可惜啊，網(wǎng)民不買(mǎi)賬，于是企業(yè)上市就這樣了。

分析：

其實(shí)許多企業(yè)都存在假洋牌子的問(wèn)題。這能怪別人嗎？為什么大家都喜歡買(mǎi)外國(guó)貨。不說(shuō)別的，大家一走進(jìn)商場(chǎng)，衣服都是英文品牌，仔細(xì)想想，有幾個(gè)是真正的外國(guó)貨？實(shí)質(zhì)上D企業(yè)并未違反任何法律法規(guī)，只是大家不能接受罷了。

五、訴訟纏身

案例：

還是2012年初，某企業(yè)（“E企業(yè)”）申報(bào)沒(méi)多久，E企業(yè)實(shí)際控制人的前公司就向法院提起訴訟，起訴E企業(yè)的核心技術(shù)侵權(quán)，聲明E企業(yè)的核心技術(shù)是實(shí)際控制人在前公司的職務(wù)發(fā)明，應(yīng)歸前公司所有。

接著微軟又起訴了，稱該企業(yè)提供服務(wù)器的系統(tǒng)都是盜版Windows系統(tǒng)。

接著供應(yīng)商又提起訴訟了，說(shuō)該企業(yè)采購(gòu)貨物沒(méi)有及時(shí)支付貨款。

接著競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手又提起訴訟了，說(shuō)E企業(yè)產(chǎn)品侵權(quán)。

接著，E企業(yè)就撤材料了。分析：

公司如果不申請(qǐng)材料，可能很多訴訟都不會(huì)找過(guò)來(lái)。但一旦申報(bào)，該還的債都得還。還是老話，專業(yè)的中介機(jī)構(gòu)在申報(bào)前都會(huì)提出很多建議，很多都是有其獨(dú)特理由。大的事情，咱們盡可能在申報(bào)前解決。

權(quán)屬糾紛的不確定性

立立電子早在2007年就向證監(jiān)會(huì)遞交了IPO申請(qǐng)材料，于2008年3月5日通過(guò)發(fā)審會(huì)審核，5月6日獲得IPO核準(zhǔn)批文并完成資金募集。但是，立立電子的上市一直備受社會(huì)質(zhì)疑，被認(rèn)為掏空另一公司浙大海納資產(chǎn)并二次上市。證監(jiān)會(huì)在接受舉報(bào)后，調(diào)查發(fā)現(xiàn)立立電子在2002年部分股權(quán)交易程序上有瑕疵，存在權(quán)屬糾紛的不確定性。

2009年4月3日，證監(jiān)會(huì)發(fā)審委在會(huì)后事項(xiàng)發(fā)審委會(huì)議上撤銷了立立電子IPO核準(zhǔn)批復(fù)，并要求將全部募集資金連本帶利退還投資者，開(kāi)了證券市場(chǎng)IPO申請(qǐng)先批后撤的先例。

六、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

在中國(guó)福建、廣東的潮汕地區(qū)還有溫州，大家做生意的時(shí)候呢，家里有一個(gè)人做某一行業(yè)賺錢(qián)，其他親戚就會(huì)跟著一起干。這個(gè)企業(yè)（“F企業(yè)”）就是福建地區(qū)的鞋類企業(yè)，他們做的很大，一年凈利潤(rùn)快2個(gè)億。但不幸的是，他有一個(gè)表弟也做鞋類品牌，不大不小，一年利潤(rùn)也有個(gè)2,000萬(wàn)元。

按照證監(jiān)會(huì)的審核，這屬于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，申報(bào)后依據(jù)證監(jiān)會(huì)要求：要么F企業(yè)收購(gòu)他表弟的企業(yè)，要么注銷他表弟的企業(yè)。問(wèn)題是他表弟的企業(yè)跟F企業(yè)為獨(dú)立的兩家公司，況且他們關(guān)系也不太好。

然后兩家人就開(kāi)始扯皮啊，這一扯就扯到財(cái)務(wù)核查，然后就不扯了。分析：

證監(jiān)會(huì)關(guān)于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)認(rèn)定的范圍遠(yuǎn)大于法條規(guī)定，有時(shí)候也無(wú)法解釋。同一家族在同一行業(yè)里分別經(jīng)營(yíng)不同的公司非常普遍，這也沒(méi)什么好建議，扯皮唄。

七、關(guān)聯(lián)交易

某賣場(chǎng)企業(yè)（“G企業(yè)”）都很好，唯一的問(wèn)題是他們的實(shí)際控制人占用了“G企業(yè)”的銀行借款，金額還不小。這筆錢(qián)去干嘛了呢？中國(guó)做企業(yè)嘛，總得打點(diǎn)一下，這筆錢(qián)又不能計(jì)入公司的賬目啊。

這問(wèn)題就來(lái)了，實(shí)際控制人唯一的資產(chǎn)就是G企業(yè)，經(jīng)濟(jì)來(lái)源就是G企業(yè)，如果要還錢(qián)剝?nèi)龑悠ざ寂怀鰜?lái)。然后，這個(gè)案例就出現(xiàn)在本篇文章了。

分析：

大家都知道如何規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，問(wèn)題是有些關(guān)聯(lián)交易是要真金白銀的。如果企業(yè)還沒(méi)引入私募投資者，債權(quán)債務(wù)重組還比較方便。但一旦引入外部股東再折騰，那就不是你想怎么樣就怎么樣了。在引入投資者之前先聽(tīng)聽(tīng)專業(yè)機(jī)構(gòu)的意見(jiàn)，對(duì)于投資者來(lái)說(shuō)，你的企業(yè)只是一個(gè)項(xiàng)目，但對(duì)自己來(lái)說(shuō)，企業(yè)就是親生兒子。

發(fā)行人的重要的銷售收入、生產(chǎn)、采購(gòu)都來(lái)自于控股股東及其關(guān)聯(lián)方，發(fā)行人在獨(dú)立性方面有嚴(yán)重缺陷，利潤(rùn)的真實(shí)性也值得懷疑。按照規(guī)定，發(fā)行人必須擁有完整的采購(gòu)、生產(chǎn)、銷售體系，具有獨(dú)立開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的能力，在上市前，必須切斷發(fā)行人與關(guān)聯(lián)方的關(guān)聯(lián)交易，將關(guān)聯(lián)方收購(gòu)或轉(zhuǎn)讓來(lái)減少和消除關(guān)聯(lián)交易。但許多企業(yè)仍然頂風(fēng)作案，帶病上會(huì)，沖刺挑戰(zhàn)發(fā)審委。

被否案例如下：

嘉興佳利電子股份有限公司：2009年至2011年，公司與控股股東持續(xù)存在機(jī)器設(shè)備、存貨轉(zhuǎn)讓等關(guān)聯(lián)交易，存在大額資金拆借、相互代付電費(fèi)、共用商標(biāo)等行為。與《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》(證監(jiān)會(huì)令第61號(hào))第十八條的規(guī)定不符，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間存在嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。

河南思可達(dá)光伏材料股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司2011年3月之前你公司與關(guān)聯(lián)方沁陽(yáng)思可達(dá)的總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人存在交叉任職;2009年、2010年沁陽(yáng)思可達(dá)與你公司存在純堿供應(yīng)商的重合;你公司與關(guān)聯(lián)方之間在2009年、2010年、2011年1月-3月存在較多資金拆借。你公司獨(dú)立性存在缺陷。

廈門(mén)萬(wàn)安智能股份有限公司：公司主營(yíng)業(yè)務(wù)包括建筑智能化系統(tǒng)集成、智能化產(chǎn)品代理銷售兩部分，2011年毛利比重約為75%、25%。其中，建筑智能化系統(tǒng)集成業(yè)務(wù)市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈，2010年你公司在建筑智能化前50名企業(yè)中的市場(chǎng)占有率約1.29%。2010年9月，金石投資、濱江控股、自然人股東吳忠泉和楊鏗增資成為你公司第四至第七大股東。2009年至2011年，你公司與上述股東及其關(guān)聯(lián)方的智能化系統(tǒng)集成業(yè)務(wù)銷售金額分別為4,386萬(wàn)元、4,981萬(wàn)元、3,088萬(wàn)元，占同類交易金額的比例分別為23.21%、19.67%、9.54%。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人在獨(dú)立性方面存在嚴(yán)重缺陷。

海瀾之家服飾股份有限公司：公司的控股股東海瀾集團(tuán)曾是上市公司凱諾科技股份有限公司的控股股東，2009年、2010年，凱諾科技股份有限公司的三家主要供應(yīng)商與海瀾之家、海瀾集團(tuán)存在業(yè)務(wù)或資金往來(lái)，申報(bào)材料和你公司代表、保薦代表人的現(xiàn)場(chǎng)陳述未就上述具體事項(xiàng)作出充分、合理解釋。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人在獨(dú)立性方面存在嚴(yán)重缺陷。

深圳天瓏移動(dòng)技術(shù)股份有限公司：河源特靈通為你公司實(shí)際控制人之妹夫梁秉東(林含笑配偶)控制的企業(yè)，是你公司的主要代工廠之一。2009年至2011年，你公司對(duì)河源特靈通的委托加工交易占當(dāng)期同類業(yè)務(wù)的比重分別為32.60%、22.62%及36.04%。2011，河源特靈通為你公司加工手機(jī)459.59萬(wàn)部，占河源特靈通總加工量的74.13%。綜上，報(bào)告期內(nèi)你公司的獨(dú)立性存在缺陷。

湖南泰嘉新材料科技股份有限公司：金鋸聯(lián)和長(zhǎng)沙環(huán)勝報(bào)告期內(nèi)系你公司前五大客戶，而你公司第二大股東中聯(lián)重科系長(zhǎng)沙環(huán)勝的主要客戶。同時(shí)，金鋸聯(lián)和長(zhǎng)沙環(huán)勝均系湖機(jī)國(guó)際的主要股東，而中聯(lián)重科系湖機(jī)國(guó)際的第一大客戶。另外，金鋸聯(lián)、長(zhǎng)沙環(huán)勝、湖機(jī)國(guó)際的主要股東均系你公司和中聯(lián)重科的前員工。這將可能導(dǎo)致你公司的業(yè)務(wù)不獨(dú)立，你公司的獨(dú)立性存在缺陷。

北京東方廣視科技股份有限公司：2009年10月，你公司將原全資子公司東莞市維視電子科技有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給深圳市威久工貿(mào)發(fā)展有限公司，轉(zhuǎn)讓后，東莞市維視電子科技有限公司繼續(xù)為你公司提供機(jī)頂盒的外協(xié)加工，并代購(gòu)部分輔料。2009年至2011年，你公司與其交易金額分別為900.48萬(wàn)元、1734.43萬(wàn)元、1872.87萬(wàn)元，占你公司當(dāng)期外協(xié)金額的比例分別為89.14%、79.81%、35.09%。報(bào)告期內(nèi)你公司轉(zhuǎn)讓子公司東莞市維視電子科技有限公司股權(quán)前后與其交易金額較大，業(yè)務(wù)體系的完整性存在瑕疵。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人在獨(dú)立性方面存在嚴(yán)重缺陷。

企業(yè)上市中，許多企業(yè)造假動(dòng)機(jī)提升，畢竟業(yè)績(jī)是IPO考核的一個(gè)十分重要的指標(biāo)。通過(guò)第三方操縱利潤(rùn)比較困難，風(fēng)險(xiǎn)也大，于是許多企業(yè)都通過(guò)關(guān)聯(lián)交易的方式調(diào)節(jié)IPO企業(yè)的利潤(rùn)。所以，關(guān)聯(lián)交易一直是證監(jiān)會(huì)IPO審核的一個(gè)重要關(guān)注點(diǎn)，證監(jiān)會(huì)也要求擬上市公司在輔導(dǎo)時(shí)就應(yīng)該減少和停止關(guān)聯(lián)交易。但還是有很多企業(yè)關(guān)聯(lián)交易不停。

具體被否案例如下：

杭州千島湖鱘龍科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，2010年12月，你公司股東資興良美以每股3.90元增資305萬(wàn)股，占你公司發(fā)行前股份4.99%。你公司在2010年10月至2011年3月間向資興良美采購(gòu)7—8齡雌性西伯利亞鱘、雜交鱘和史氏鱘，該批采購(gòu)鱘魚(yú)價(jià)值共計(jì)3,660.10萬(wàn)元，重量共計(jì)131.49噸，計(jì)劃于2010年、2011年和2012年實(shí)現(xiàn)加工;你公司2010年和2011年?duì)I業(yè)收入分別為7,110.28萬(wàn)元和10,318.90萬(wàn)元，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)分別為2,481.10萬(wàn)元和3,482.39萬(wàn)元，扣除與資興良美關(guān)聯(lián)交易影響后，你公司2010年和2011年?duì)I業(yè)收入分別為6,063.83萬(wàn)元和7,978.53萬(wàn)元，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)分別為2,124.85萬(wàn)元和2,765.00萬(wàn)元。上述交易對(duì)你公司2010年和2011年主營(yíng)業(yè)務(wù)收入及凈利潤(rùn)影響重大。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，上述情形與《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》(證監(jiān)會(huì)令第61號(hào))第十四條第四項(xiàng)的規(guī)定不符。(四)發(fā)行人最近一年的營(yíng)業(yè)收入或凈利潤(rùn)對(duì)關(guān)聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴。

北京東方廣視科技股份有限公司：2009年10月，你公司將原全資子公司東莞市維視電子科技有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給深圳市威久工貿(mào)發(fā)展有限公司，轉(zhuǎn)讓后，東莞市維視電子科技有限公司繼續(xù)為你公司提供機(jī)頂盒的外協(xié)加工，并代購(gòu)部分輔料。2009年至2011年，你公司與其交易金額分別為900.48萬(wàn)元、1734.43萬(wàn)元、1872.87萬(wàn)元，占你公司當(dāng)期外協(xié)金額的比例分別為89.14%、79.81%、35.09%。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人資產(chǎn)不完整，存在嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。

深圳麥格米特電氣股份有限公司：TCL為你公司第二股東，報(bào)告期內(nèi)你公司向TCL采購(gòu)原材料并向其銷售平板電視等訂制電源，其中向TCL銷售產(chǎn)品的金額分別為1683.38萬(wàn)元、2709.02萬(wàn)元和1856.34萬(wàn)元，其銷售價(jià)格比銷售給第三方的同類產(chǎn)品價(jià)格分別高3.25%、14.11%和16.29%。TCL采購(gòu)你公司大尺寸平板電視定制電源與向第三方采購(gòu)類似產(chǎn)品價(jià)格相比，2009年12.78%-11.29%，2010年高10.31%-8.86%，2011年不存在可比產(chǎn)品。你公司在申報(bào)材料和現(xiàn)場(chǎng)聆訊中未就上述交易的定價(jià)依據(jù)及其公允性作出合理說(shuō)明。發(fā)審委認(rèn)為，關(guān)聯(lián)交易價(jià)格不公允，存在通過(guò)關(guān)聯(lián)交易操縱利潤(rùn)的情形。

八、改制確權(quán)

早年創(chuàng)立的企業(yè)多有帶過(guò)“紅帽子”的經(jīng)歷，就是把企業(yè)掛靠在集體企業(yè)/國(guó)有企業(yè)，其掛靠及解除掛靠，在程序上總會(huì)存在一些瑕疵。很多人都會(huì)說(shuō)，這還不簡(jiǎn)單，面對(duì)這種問(wèn)題不就是找省級(jí)人民政府或類似政府機(jī)構(gòu)出函確認(rèn)一下就好了。

是的，我們看到很多成功的企業(yè)都找到政府機(jī)構(gòu)出函確認(rèn)，但那些都是成功上市的企業(yè)。還有很多企業(yè)就如H企業(yè)一樣，歷史上掛靠過(guò)國(guó)企，后來(lái)那家國(guó)企又改制不見(jiàn)了。解除掛靠10年后，H企業(yè)要上市的時(shí)候突然發(fā)現(xiàn)，當(dāng)年掛靠跟解除掛靠的材料找不到了，當(dāng)年掛靠的國(guó)企又沒(méi)有了。這可苦了H企業(yè)，找省級(jí)人民政府，省級(jí)人民政府說(shuō)你是掛靠國(guó)企，找國(guó)資委去；國(guó)資委說(shuō)，你原掛靠的是央企，找央企去；央企說(shuō)，你掛靠的企業(yè)早沒(méi)有了，找你所在當(dāng)?shù)卣ァ?/p>

分析：

各家辛苦自有自己知道。確實(shí)有很多企業(yè)有能耐，1個(gè)月就搞到省級(jí)人民政府的確權(quán)文件。但也很多企業(yè)如H企業(yè)一般，沒(méi)后臺(tái)辦不了事。

九、主體資格存在缺陷

主體資格缺陷主要體現(xiàn)在歷史出資瑕疵、歷史股權(quán)轉(zhuǎn)讓瑕疵、實(shí)際控制人認(rèn)定不準(zhǔn)確和管理層變動(dòng)四個(gè)方面。

歷史出資瑕疵。常見(jiàn)于出資人未足額出資或出資的財(cái)產(chǎn)權(quán)利有瑕疵的情況，2008年被發(fā)審委否決的一例個(gè)案中，首發(fā)申請(qǐng)企業(yè)存在無(wú)形資產(chǎn)出資問(wèn)題，公司控股股東以原有申請(qǐng)人無(wú)償使用專利和非專利技術(shù)經(jīng)評(píng)估作價(jià)2.16億元向申請(qǐng)人前身增資。該公司設(shè)立時(shí)，控股股東已將其所屬科研部門(mén)投入該公司，相關(guān)專利及非專利技術(shù)已由前身公司及改制后的申請(qǐng)人掌握并使用多年，且已經(jīng)體現(xiàn)在申請(qǐng)人過(guò)往的經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)中。因此，相關(guān)無(wú)形資產(chǎn)作價(jià)增資存在瑕疵。

歷史股權(quán)轉(zhuǎn)讓瑕疵。由于不少擬上市企業(yè)是經(jīng)國(guó)有企業(yè)或者集體所有制企業(yè)改制而來(lái)，其國(guó)有股權(quán)或者內(nèi)部員工股權(quán)在轉(zhuǎn)讓過(guò)程中，往往出現(xiàn)瑕疵。如國(guó)有股權(quán)轉(zhuǎn)讓，企業(yè)需考慮是否獲得國(guó)有資產(chǎn)主管部門(mén)的書(shū)面批準(zhǔn)。

法律法規(guī)規(guī)定企業(yè)上市前職工持股人數(shù)超過(guò)200人的，一律不準(zhǔn)上市;存在工會(huì)持股、持股會(huì)以及個(gè)人代持等現(xiàn)象的公司也不準(zhǔn)上市。而在內(nèi)部員工持股的清理過(guò)程中，IPO申請(qǐng)公司很容易因?yàn)楦鞣N利益問(wèn)題在上市過(guò)程中被舉報(bào)或遭受質(zhì)疑。

某些BVI構(gòu)架的紅籌公司在轉(zhuǎn)為內(nèi)地上市的過(guò)程中，也要注意股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題。如未能過(guò)會(huì)的深圳海聯(lián)訊科技股份有限公司，外界普遍猜測(cè)其被否原因是由于海外上市未果，轉(zhuǎn)為在國(guó)內(nèi)上市，在企業(yè)類型由外資公司變更為內(nèi)資公司時(shí)，由于BVI股權(quán)構(gòu)架的問(wèn)題，股權(quán)交易復(fù)雜且存在瑕疵。

實(shí)際控制人認(rèn)定問(wèn)題。根據(jù)未過(guò)會(huì)的北京福星曉程招股說(shuō)明書(shū)顯示，漢川市鋼絲繩廠直接和福星生物醫(yī)藥間接持有的公司股份為41.97%，為公司實(shí)際控制人。問(wèn)題是，福星曉程的主營(yíng)業(yè)務(wù)是集成電路產(chǎn)品的生產(chǎn)與銷售，實(shí)際控制人對(duì)公司業(yè)績(jī)的提升沒(méi)有明顯作用。而公司第二大股東程毅作為總經(jīng)理，全面負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)管理工作，公司成立時(shí)的核心技術(shù)也是由程毅投入，因此市場(chǎng)猜測(cè)，程毅才是福星曉程真正的實(shí)際控制人，公司實(shí)際控制人認(rèn)定不夠準(zhǔn)確。

管理層重大變動(dòng)。創(chuàng)業(yè)板明確規(guī)定：“發(fā)行人最近兩年內(nèi)主管業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員均沒(méi)有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更。”被否決的天津三英焊業(yè)，2009年1月12日，兩名董事朱樹(shù)文、盧迅代替因工作變動(dòng)辭職的李琦、覃西文進(jìn)入董事會(huì)。此時(shí)距離公司申請(qǐng)上市不到一年，最終上市失敗。

企業(yè)出資存在瑕疵，并不是個(gè)別現(xiàn)象，對(duì)于擬上市公司而言，也并不一定會(huì)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙，關(guān)鍵還是要看以何種方式解決及解決的徹底性如何。

對(duì)于我們承接的IPO綜合服務(wù)項(xiàng)目，如果存在出資瑕疵，首先應(yīng)該做出如下判斷：

A、出資瑕疵發(fā)生日距申報(bào)期末的期間跨度是否小于36個(gè)月?如果小于36個(gè)月，則可能需要考慮調(diào)整申報(bào)期，使期間跨度大于或等于36個(gè)月。

B、出資瑕疵目前是否還持續(xù)存在?如果持續(xù)存在，則應(yīng)考慮如何盡快解決。出資瑕疵從性質(zhì)上講是嚴(yán)重的，我們?cè)谔峁㊣PO綜合服務(wù)時(shí)，不能因?yàn)樗娼痤~較小就掉以輕心，而應(yīng)該想盡辦法徹底解決，免留后患。當(dāng)然，從成功案例來(lái)看，“所涉金額較小”也常常成為擬上市公司解釋出資瑕疵對(duì)發(fā)行上市不構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙的理由之一。

1、主要解決方法及思路

對(duì)于擬上市公司持續(xù)存在的出資瑕疵，其主要解決方法及思路如下：

A、股東補(bǔ)足出資

無(wú)論是何種出資瑕疵，首先要確保此出資確實(shí)到位、資本確實(shí)是充足的，需要相關(guān)股東補(bǔ)足的，要以后續(xù)投入方式使資本到位。

以貨幣資金補(bǔ)足包括兩種：

一是：股東再拿出現(xiàn)金資產(chǎn)補(bǔ)足，這種形式最直接、簡(jiǎn)單;二是：股東以應(yīng)付該股東的應(yīng)付股利(如未分配利潤(rùn)經(jīng)過(guò)股東大會(huì)或股東會(huì)作出利潤(rùn)分配決議后產(chǎn)生應(yīng)付該股東的股利)補(bǔ)足)，以固定資產(chǎn)或無(wú)形資產(chǎn)等資產(chǎn)補(bǔ)足，但也有以債權(quán)補(bǔ)足的。

關(guān)于補(bǔ)足的金額，一般而言是缺多少補(bǔ)多少;但更謹(jǐn)慎的做法是按照近期末財(cái)務(wù)報(bào)表每股凈資產(chǎn)折算出來(lái)的金額補(bǔ)足，剩余部分計(jì)入資本公積，如浙江銀輪機(jī)械股份有限公司。

關(guān)于補(bǔ)足的會(huì)計(jì)處理，首先應(yīng)該追溯調(diào)減“實(shí)收資本(股本)”之不實(shí)部分，涉及所得稅等稅務(wù)問(wèn)題的，還應(yīng)考慮稅務(wù)影響;然后借記相關(guān)資產(chǎn)，貸記“實(shí)收資本(股本)”、“資本公積”。但實(shí)際案例也有直接將補(bǔ)足的資產(chǎn)視為資本(股本)溢價(jià)記入資本公積，如浙江帝龍新材料股份有限公司。

B、瑕疵資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓

擬上市公司股東以權(quán)屬存在瑕疵的資產(chǎn)(如劃撥用地;產(chǎn)權(quán)未辦理過(guò)戶手續(xù)的房地產(chǎn)、股權(quán)、車輛等資產(chǎn))出資，一種可供選擇的解決方案是將該瑕疵資產(chǎn)作價(jià)轉(zhuǎn)讓(如合肥城建發(fā)展股份有限公司)或者由原股東用等額貨幣資金置換出瑕疵資產(chǎn)(如廣東長(zhǎng)城集團(tuán)股份有限公司)，徹底解決出資瑕疵，證明資本充足。

關(guān)于瑕疵資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓作價(jià)，不應(yīng)低于原出資作價(jià);否則，除非有合理解釋，可能被認(rèn)定為出資不足，侵害其他債權(quán)人和股東利益，需要補(bǔ)足出資。

如為產(chǎn)權(quán)未辦理過(guò)戶手續(xù)的房地產(chǎn)、股權(quán)、車輛等資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓，則存在以新瑕疵解決舊瑕疵的問(wèn)題：即相關(guān)資產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)從不曾轉(zhuǎn)移到擬上市公司名下，而以擬上市公司名義出售。另外，如何以股份公司的名義完成過(guò)戶，在操作上亦需要公司調(diào)動(dòng)相關(guān)資源。

如擬上市公司股東以房產(chǎn)作價(jià)出資，但該房產(chǎn)占用范圍內(nèi)的土地并未進(jìn)入擬上市公司，還可以通過(guò)擬上市公司購(gòu)買(mǎi)土地來(lái)解決，如浙江花園生物高科股份有限公司。

C、驗(yàn)資報(bào)告復(fù)核

對(duì)于因出資不足，由股東補(bǔ)足出資的;實(shí)際出資情況與驗(yàn)資報(bào)告不符，但驗(yàn)資報(bào)告日前后已繳足資本的;驗(yàn)資報(bào)告存在形式瑕疵的：通常需要由申報(bào)會(huì)計(jì)師出具驗(yàn)資復(fù)核報(bào)告，確認(rèn)擬上市公司的注冊(cè)資本已實(shí)際到位。如果可能，還可以由原驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對(duì)原驗(yàn)資報(bào)告補(bǔ)充出具“更正說(shuō)明”，如四川科新機(jī)電股份有限公司。

但對(duì)于原出資時(shí)未經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資的，如江蘇中超電纜股份有限公司，則不適應(yīng)驗(yàn)資報(bào)告復(fù)核，因?yàn)闊o(wú)復(fù)核對(duì)象。

D、取得批文及證明

注冊(cè)資本是否到位、屬實(shí)?工商部門(mén)結(jié)論的權(quán)威性是不容置疑的，在可能的情況下，應(yīng)盡可能取得工商部門(mén)確認(rèn)問(wèn)題已得到解決并免予處罰的明確意見(jiàn)，如四川川潤(rùn)股份有限公司。

資產(chǎn)權(quán)屬瑕疵，應(yīng)取得國(guó)資委、上級(jí)單位及其他資產(chǎn)權(quán)屬相關(guān)方的確認(rèn)文件，如四川北方硝化棉股份有限公司。

劃撥用地轉(zhuǎn)讓的，需取得有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府、國(guó)資委的批文，如合肥城建發(fā)展股份有限公司。

涉及稅務(wù)問(wèn)題的，需取得稅務(wù)機(jī)關(guān)免予處罰的證明文件。

E、股東承諾

盡管《公司法》對(duì)出資不到位的情況已有明確的責(zé)任歸屬，即責(zé)任股東要負(fù)補(bǔ)繳義務(wù)、其他股東負(fù)連帶責(zé)任，為進(jìn)一步明確責(zé)任避免擬上市公司的不必要糾紛，將責(zé)任不帶入上市公司，股東要出具對(duì)該出資瑕疵承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的承諾。

股東承諾有三種方式： 發(fā)行前全體股東承諾;責(zé)任股東承諾;其他股東承諾不追究責(zé)任股東責(zé)任。

一般而言，第1種方式為最佳;如果不可行，可退而選擇第2種方式;第3種方式是第2種方式可供借鑒的補(bǔ)充，與后者同時(shí)使用為妥。

股東承諾內(nèi)容有：

對(duì)出資瑕疵可能導(dǎo)致的上市公司損失承擔(dān)無(wú)條件、連帶賠償責(zé)任，對(duì)股權(quán)比例無(wú)爭(zhēng)議;承擔(dān)因擬上市公司劃撥用地轉(zhuǎn)讓可能被國(guó)家有關(guān)部門(mén)追繳的土地出讓金。具體應(yīng)根據(jù)出資瑕疵的種類變通。

F、中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)

擬上市公司出現(xiàn)出資瑕疵，在龐大的中介機(jī)構(gòu)陣容(含保薦機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、評(píng)估機(jī)構(gòu))中，究竟需由哪些中介機(jī)構(gòu)發(fā)表意見(jiàn)，通常根據(jù)證監(jiān)會(huì)的反饋意見(jiàn)確定，但如果在首次申報(bào)時(shí)即由適當(dāng)?shù)闹薪闄C(jī)構(gòu)發(fā)表明確的意見(jiàn)也同樣不失一種好的做法。

G、誠(chéng)信

無(wú)論是何種形式的出資瑕疵，有一點(diǎn)非常重要，即股東不得有不誠(chéng)信之意圖和行為----證監(jiān)會(huì)對(duì)股東誠(chéng)信問(wèn)題十分看重，尤其是中小民營(yíng)企業(yè)更是如此。在評(píng)估出資瑕疵是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性影響、解決出資瑕疵、解釋瑕疵出現(xiàn)原因時(shí)都應(yīng)對(duì)此特別留意。

2、判斷是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙

判斷是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙，可分為二個(gè)層次：

第一個(gè)層次：經(jīng)過(guò)規(guī)范，現(xiàn)在已不存在不規(guī)范的問(wèn)題，即不規(guī)范問(wèn)題已解決。若當(dāng)時(shí)涉及的金額較小，此時(shí)自然不會(huì)有實(shí)質(zhì)性障礙;若當(dāng)時(shí)涉及的金額較大，則需要運(yùn)行三年。

第二個(gè)層次：經(jīng)過(guò)規(guī)范，現(xiàn)在仍然存在一定程度的問(wèn)題，即不規(guī)范問(wèn)題未完全解決。此時(shí)應(yīng)當(dāng)考慮未解決的不規(guī)范問(wèn)題對(duì)擬上市公司的影響，若影響較大，則構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙;若影響較小，則不會(huì)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。這需要較多的專業(yè)判斷。

總之，企業(yè)在歷史上曾存在不規(guī)范問(wèn)題不要緊，只要找到合適的思路和方式加以解決，“不要帶著問(wèn)題申報(bào)”，就不會(huì)成為實(shí)質(zhì)性的障礙。

3、具體出資瑕疵的解決辦法

A、非貨幣資產(chǎn)出資未經(jīng)評(píng)估

在股東出資或增資過(guò)程中，如涉及非貨幣資產(chǎn)(含凈資產(chǎn))，按照我國(guó)《公司法》(包括2005年12月31日前和2006年1月1日后)相關(guān)規(guī)定，需對(duì)非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估。如果在該類出資或增資過(guò)程中未對(duì)非貨幣資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估，則構(gòu)成一定瑕疵，如煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司。外資企業(yè)、中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)除外。

解決辦法：

提供非貨幣資產(chǎn)作價(jià)公允的證據(jù)，如：相同或類似資產(chǎn)公開(kāi)的報(bào)價(jià)單;資產(chǎn)購(gòu)置合同、發(fā)票、報(bào)關(guān)單等(以新購(gòu)資產(chǎn)出資的)，購(gòu)置日與出資日相近的證據(jù);股東關(guān)于出資作價(jià)的確認(rèn)文件;原出資作價(jià)所參考的評(píng)估報(bào)告，并非以出資為評(píng)估目的的，可考慮由具有證券資格的評(píng)估所出具價(jià)值復(fù)核報(bào)告，如四川科新機(jī)電股份有限公司。

出資方為國(guó)有企業(yè)的，需取得上級(jí)單位或國(guó)資委對(duì)出資的確認(rèn)文件,避免被認(rèn)定為國(guó)有資產(chǎn)流失。

以凈資產(chǎn)按賬面價(jià)值出資的，需申報(bào)會(huì)計(jì)師對(duì)原凈資產(chǎn)的賬面價(jià)值出具復(fù)核報(bào)告，如四川川潤(rùn)股份有限公司。

股東承諾;中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)。

注：《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定，“工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價(jià)應(yīng)當(dāng)與國(guó)際上通常的作價(jià)原則相一致”，“機(jī)器設(shè)備的作價(jià)不得高于同類機(jī)器設(shè)備當(dāng)時(shí)的國(guó)際市場(chǎng)正常價(jià)格”，未明確評(píng)估要求。

《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》規(guī)定，非貨幣資產(chǎn)出資的，“其作價(jià)由合營(yíng)各方按照公平合理的原則協(xié)商確定，或者聘請(qǐng)合營(yíng)各方同意的第三者評(píng)定”，“機(jī)器設(shè)備或者其他物料的作價(jià)，不得高于同類機(jī)器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時(shí)的國(guó)際市場(chǎng)價(jià)格”，未明確評(píng)估要求。

B、以債權(quán)出資(即債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán))《公司法》(2005年12月31日前)是采用列舉的方式對(duì)出資方式進(jìn)行了明確，包括貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)。對(duì)于以債權(quán)出資(以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán))雖然未在列，但在現(xiàn)實(shí)中也并不少見(jiàn)。對(duì)于一般企業(yè)的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，只要是債權(quán)真實(shí)、程序合法，無(wú)論從工商部門(mén)還是證券監(jiān)管部門(mén)也是予以認(rèn)可的，如山東寶莫生物化工股份有限公司;對(duì)于資產(chǎn)管理公司所持企業(yè)債權(quán)，在《金融資產(chǎn)管理公司條例》中有明確可以進(jìn)行“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)”。

《公司法》(2006年1月1日后)是采用概括的方式對(duì)出資方式予以了規(guī)定，包括貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資(法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外)。使企業(yè)以債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)這種出資形式有了明確的法律依據(jù)。這里講的“法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)”，由《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》(2005年12月27日修訂)予以了明確，“股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資”。

C、非貨幣資產(chǎn)的出資限額

《公司法》(2005年12月31日前)對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資占注冊(cè)資本的最高比例限定為不得超過(guò)注冊(cè)資本20%，其中：有限責(zé)任公司，國(guó)家對(duì)采用高新技術(shù)成果有特別規(guī)定的除外。《關(guān)于以高新技術(shù) 成果出資入股若干問(wèn)題的規(guī)定》(已于2006年5月23日廢止)則明確“以高新技術(shù)成果出資入股，作價(jià)總金額可以超過(guò)公司注冊(cè)資本的百分之二十，但不得超過(guò)百分之三十五”。但現(xiàn)實(shí)是，某些地方的高新技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)或其他園區(qū)，為更加充分地鼓勵(lì)該地區(qū)的高新技術(shù)企業(yè)更快成長(zhǎng)，對(duì)以此類出資所規(guī)定的20%限額有所松動(dòng)(如“深府辦〔2001〕82號(hào)”文)，從現(xiàn)實(shí)案例看，工商管理部門(mén)和證券監(jiān)管部門(mén)也是認(rèn)可的，如深圳市拓日新能源科技股份有限公司。

《公司法》(2006年1月1日后)只是規(guī)定全體股東的貨幣出資金額不得低于注冊(cè)資本的百分之三十，而沒(méi)有單獨(dú)對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)這類無(wú)形資產(chǎn)進(jìn)行一個(gè)最高比例的限定。

按照《中華人民共和國(guó)外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資占注冊(cè)資本的最高比例限定為不得超過(guò)注冊(cè)資本20%。

按照《中華人民共和國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》的規(guī)定，對(duì)工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)出資占注冊(cè)資本的最高比例沒(méi)有限定。

D、擬上市公司整體變更為股份有限公司

1.是否需評(píng)估的問(wèn)題

擬上市公司整體變更為股份有限公司，《公司法》(2006年1月1日后)規(guī)定，股東以非貨幣資產(chǎn)出資均要進(jìn)行評(píng)估作價(jià);《公司注冊(cè)資本登記管理規(guī)定》(國(guó)家工商行政管理總局令第22號(hào)，2005年12月27日)明確“……有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由具有評(píng)估資格的資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估作價(jià)，并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)進(jìn)行驗(yàn)資”。且2005年12月31日前“折合的股份總額應(yīng)當(dāng)相等于公司凈資產(chǎn)額”。2006年1月1日后“折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額”。

但在現(xiàn)實(shí)中，部分地方的工商機(jī)關(guān)對(duì)此種變更并不強(qiáng)制要求進(jìn)行評(píng)估，即企業(yè)沒(méi)有進(jìn)行評(píng)估也能取得變更登記，但對(duì)擬上市公司而言，還是以進(jìn)行評(píng)估為妥。

這里面值得一提的是，由股份合作制企業(yè)直接變更為股份公司的案例，由于在成為公司法規(guī)范中的“股份公司”之前，股份合作制企業(yè)已存在“股份”，因而對(duì)于是否需要評(píng)估和審計(jì)，有不同理解。但從謹(jǐn)慎角度以及《公司法》關(guān)于非貨幣資產(chǎn)出資需進(jìn)行評(píng)估的規(guī)定理解，還是應(yīng)當(dāng)進(jìn)行評(píng)估的;至于審計(jì)，從有限公司變更股份公司來(lái)講是為了確定有限公司的“凈資產(chǎn)”數(shù)額，以進(jìn)一步將“凈資產(chǎn)”折為“股份”，因而股份合作制變更為股份公司時(shí)是否需要審計(jì)值得進(jìn)一步商榷，但如果從一般意義上講，對(duì)整體變更時(shí)出具的驗(yàn)資報(bào)告多數(shù)會(huì)引用經(jīng)審計(jì)的審計(jì)報(bào)告數(shù)據(jù)，因而同時(shí)亦進(jìn)行審計(jì)為妥。

特別強(qiáng)調(diào)的是，此時(shí)整體變更時(shí)進(jìn)行的評(píng)估，是為了確定經(jīng)審計(jì)的、將來(lái)用以折股的“凈資產(chǎn)”值不大于經(jīng)評(píng)估的“凈資產(chǎn)”值，企業(yè)絕不能據(jù)評(píng)估值調(diào)賬，否則業(yè)績(jī)將不能連續(xù)計(jì)算，中小板、創(chuàng)業(yè)板均然，這點(diǎn)需提醒企業(yè)特別注意。

2.追溯調(diào)整股改基準(zhǔn)日凈資產(chǎn)

擬上市公司整體變更為股份有限公司，按照賬面凈資產(chǎn)折合股本。在辦理完工商登記變更手續(xù)后，申報(bào)會(huì)計(jì)師發(fā)現(xiàn)財(cái)務(wù)報(bào)表存在重大會(huì)計(jì)差錯(cuò)，追溯調(diào)整股改之前的財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)(主要指股改審計(jì)由不具有證券資格的事務(wù)所承擔(dān)的情況)。如為調(diào)增凈資產(chǎn)，則為超額出資;如為調(diào)減凈資產(chǎn)，則為出資不足。

擬上市公司因執(zhí)行企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則需追溯調(diào)整股改前的凈資產(chǎn)(股改時(shí)，原按企業(yè)會(huì)計(jì)制度口徑下的賬面凈資產(chǎn)折股)，與此類似。

解決辦法：

超額出資的，應(yīng)由股改前原股東承諾超額出資部分記入資本公積，供新老股東共享;出資不足的，后文詳述。

另一個(gè)可供選擇的解決途徑是，由申報(bào)會(huì)計(jì)師以近期時(shí)點(diǎn)為基準(zhǔn)日，對(duì)擬上市公司的財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行審計(jì)，出具審計(jì)報(bào)告;根據(jù)審計(jì)結(jié)果，重新驗(yàn)資，出具驗(yàn)資報(bào)告。擬上市公司申請(qǐng)變更注冊(cè)資本，如河南恒星科技股份有限公司。注意，變更后的注冊(cè)資本應(yīng)大于變更前的注冊(cè)資本，否則應(yīng)該履行減資的法定程序。

注：《公開(kāi)發(fā)行證券的公司信息披露規(guī)范問(wèn)答第7號(hào)――新舊會(huì)計(jì)準(zhǔn)則過(guò)渡期間比較財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)信息的編制和披露》規(guī)定：“擬上市公司在編制和披露三年又一期比較財(cái)務(wù)報(bào)表時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用與上市公司相同的原則，確認(rèn)2007年1月1日的資產(chǎn)負(fù)債表期初數(shù)，并以此為基礎(chǔ)，分析《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第38號(hào)――首次執(zhí)行企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》第五條至第十九條對(duì)可比期間利潤(rùn)表和可比期初資產(chǎn)負(fù)債表的影響，按照追溯調(diào)整的原則，將調(diào)整后的可比期間利潤(rùn)表和資產(chǎn)負(fù)債表，作為可比期間的申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表。”

E、改制評(píng)估日與公司成立日間隔較長(zhǎng)

國(guó)有(或集體)企業(yè)改制為有限公司，如果改制評(píng)估基準(zhǔn)日與公司成立日中間相隔時(shí)間較長(zhǎng)，在此期間必定會(huì)產(chǎn)生損益，如果產(chǎn)生收益應(yīng)歸哪方所有，新設(shè)公司還是原所有者?如果產(chǎn)生虧損則很可能使出資資本不充足，如何解決?對(duì)于此期間產(chǎn)生的收益，務(wù)必界定清楚，決不可擅自歸為新設(shè)企業(yè)。

更為常見(jiàn)的，在由有限責(zé)任公司整體變更設(shè)立股份有限公司(按賬面凈資產(chǎn)折股)過(guò)程中，如果審計(jì)基準(zhǔn)日與驗(yàn)資基準(zhǔn)日不同，由于有限公司還在正常經(jīng)營(yíng)之中，因而此期間也會(huì)產(chǎn)生利潤(rùn)或虧損。

解決辦法：

不管是哪一種情況，如果是出資不足，見(jiàn)后文詳述;如果是多出資，要么返還給原出資股東(如浙江銀輪機(jī)械股份有限公司，股改不適用)，要么取得原股東的承諾函，明確歸屬于全體股東共享(國(guó)企改制要考慮是否造成國(guó)有資產(chǎn)流失)。

F、出資不足

擬上市公司歷史沿革中的出資不足表現(xiàn)形式多樣，主要包括：

股東實(shí)際出資金額小于驗(yàn)資報(bào)告及協(xié)議、章程，如四川川潤(rùn)股份有限公司。

股東以擬上市公司自身的資產(chǎn)對(duì)擬上市公司增資，如新疆金風(fēng)科技股份有限公司。擬上市公司以非可轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本的資本公積(如企業(yè)會(huì)計(jì)制度下的接受捐贈(zèng)非現(xiàn)金資產(chǎn)準(zhǔn)備、股權(quán)投資準(zhǔn)備、外幣資本折合差額)轉(zhuǎn)增注冊(cè)資本，如新疆金風(fēng)科技股份有限公司。

擬上市公司以應(yīng)付福利費(fèi)轉(zhuǎn)增資本(“財(cái)工字[1995]第29號(hào)”《國(guó)有企業(yè)公司制改建有關(guān)財(cái)務(wù)問(wèn)題的暫行規(guī)定》規(guī)定工資、福利費(fèi)、職工教育經(jīng)費(fèi)不得轉(zhuǎn)作職工個(gè)人投資)，如浙江銀輪機(jī)械股份有限公司。

擬上市公司以資產(chǎn)的評(píng)估增值額增加注冊(cè)資本(資產(chǎn)評(píng)估增值不能作為改變賬面資產(chǎn)原值的條件)，如深圳信隆實(shí)業(yè)股份有限公司。

股東以同一資產(chǎn)重復(fù)出資，如浙江帝龍新材料股份有限公司。

股東從中介機(jī)構(gòu)借款出資后，又歸還中介機(jī)構(gòu)，如上海泰勝風(fēng)能裝備股份有限公司。

解決辦法：

充分披露可能受到的處罰，取得工商登記機(jī)關(guān)不予處罰的證明。

取得其他批文及證明(工商局確認(rèn)出資且免予處罰的文件);股東補(bǔ)足出資;驗(yàn)資報(bào)告復(fù)核;股東承諾;中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)。

G、劃撥地出資及出資資產(chǎn)未辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)

根據(jù)“國(guó)家土地管理局(1992)第1號(hào)令”《劃撥土地使用權(quán)管理暫行辦法》第五條規(guī)定“未經(jīng)市、縣人民政府土地管理部門(mén)批準(zhǔn)并辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)，交付土地使用權(quán)出讓金的土地使用者，不得轉(zhuǎn)讓、出租、抵押土地使用權(quán)。”根據(jù)1995年1月1日實(shí)施的《城市房地產(chǎn)管理法》第三十九條(2007年8月30日修訂的《城市房地產(chǎn)管理法》第四十條)規(guī)定“以劃撥方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)務(wù)院規(guī)定，報(bào)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府審批。有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府準(zhǔn)予轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)當(dāng)由受讓方辦理土地使用權(quán)出讓手續(xù)，并依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定繳納土地使用權(quán)出讓金。”即劃撥土地在交付土地使用權(quán)出讓金前不得作價(jià)出資。但部分?jǐn)M上市公司因歷史遺留問(wèn)題確實(shí)存在股東以劃撥用地作價(jià)出資的情況，如合肥城建發(fā)展股份有限公司。嚴(yán)格講，以劃撥用地出資屬于一種出資不足的情形，解決思路上，適用于出資不足的解決思路和方式。但煙臺(tái)雙塔食品股份有限公司是通過(guò)以出讓方式取得土地使用權(quán)來(lái)解決的。

若擬上市公司股東作價(jià)出資的房地產(chǎn)、股權(quán)、車輛等資產(chǎn)，在投入擬上市公司時(shí)未辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)，如四川北方硝化棉股份有限公司。解決思路上，應(yīng)該首先考慮補(bǔ)辦產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。

上述兩個(gè)問(wèn)題也有另一種解決辦法，就是：瑕疵資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓;取得批文及證明(有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府、國(guó)資委、上級(jí)單位的批文);股東承諾;中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)。

H、以權(quán)屬存在瑕疵的資產(chǎn)出資

股東以權(quán)屬存在瑕疵的資產(chǎn)出資，如四川北方硝化棉股份有限公司，包括：

1、股東以報(bào)廢資產(chǎn)作價(jià)出資，報(bào)廢資產(chǎn)指已辦理完報(bào)廢手續(xù)，尚具有使用價(jià)值的資產(chǎn)。

2、股東以其整體改制時(shí)未納入評(píng)估范圍的資產(chǎn)作價(jià)出資。整體改制時(shí)未納入評(píng)估范圍的資產(chǎn)指股東在進(jìn)行國(guó)有(集體)企業(yè)改制時(shí)，未將其納入評(píng)估范圍，但實(shí)際歸其占用的資產(chǎn)。

3、股東以未合法注銷的子公司資產(chǎn)作價(jià)出資。未合法注銷的子公司資產(chǎn)指股東所屬子公司的資產(chǎn)，該子公司已注銷，但注銷程序存在瑕疵。

解決辦法

1取得批文及證明(情況不同所需批文不同；

1、2主要為上級(jí)單位、國(guó)資委的權(quán)屬確認(rèn)文件;3主要為工商確認(rèn)子公司已注銷的文件)。

股東承諾(主要適用3)。中介機(jī)構(gòu)意見(jiàn)(主要適用3)。

十、募投資金效益風(fēng)險(xiǎn)大

未過(guò)會(huì)的賽輪股份，招股說(shuō)明書(shū)顯示其募投資金投向之一是生產(chǎn)半鋼子午線輪胎，并說(shuō)明該產(chǎn)品80%用于出口，且北美市場(chǎng)占其出口總額的50%。但在賽輪股份上市的過(guò)程中，不曾料到2009年國(guó)際環(huán)境突變，美國(guó)政府宣布對(duì)產(chǎn)自中國(guó)的輪胎實(shí)施3年懲罰性關(guān)稅，其募投項(xiàng)目未來(lái)的經(jīng)濟(jì)效益存在較大的不確定性。

這類風(fēng)險(xiǎn)還包括經(jīng)營(yíng)模式變化、項(xiàng)目可行性等，這些都需要企業(yè)給予全面的分析論證。如上海超日太陽(yáng)能募投資金的投向是，將光伏電池片產(chǎn)能從現(xiàn)有的20兆瓦擴(kuò)充至120兆瓦，增加幅度為5倍，同時(shí)電池組件產(chǎn)量增加1.82倍。但在2009年，光伏產(chǎn)業(yè)還未復(fù)蘇，在國(guó)內(nèi)也被認(rèn)為是產(chǎn)能過(guò)剩行業(yè)，因此公司募投項(xiàng)目是否具有良好的市場(chǎng)前景和盈利能力都缺乏合理解釋。

融資必要性不足也屬于募投資金運(yùn)用的問(wèn)題。一般來(lái)說(shuō)，企業(yè)能夠自籌解決資金問(wèn)題，就沒(méi)有必要上市融資。如前文所述的福星等公司，申報(bào)材料時(shí)其賬面顯示資金充足，是“不差錢(qián)”的企業(yè)。這樣的企業(yè)如果倉(cāng)促上市，往往被懷疑為“上市圈錢(qián)”。

此外，募投項(xiàng)目與企業(yè)現(xiàn)有生產(chǎn)規(guī)模及管理能力不匹配，企業(yè)小馬拉大車，則會(huì)存在較嚴(yán)重的匹配風(fēng)險(xiǎn);某些投資項(xiàng)目手續(xù)不齊，不符合法律法規(guī)的要求，則存在一定的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。

募集資金投資項(xiàng)目必須有必要性和可行性，必須與企業(yè)的發(fā)展和業(yè)務(wù)相匹配。但許多企業(yè)沒(méi)有注意到這個(gè)問(wèn)題的重要性，隨便編寫(xiě)募集資金投資項(xiàng)目報(bào)告，以為政監(jiān)會(huì)不會(huì)關(guān)注這個(gè)問(wèn)題，導(dǎo)致最后光榮犧牲。融資必要性不足也屬于募投資金運(yùn)用的問(wèn)題。一般來(lái)說(shuō)，企業(yè)能夠自籌解決資金問(wèn)題，就沒(méi)必要上市融資。如前文所述的福星曉程和同濟(jì)同捷等公司，申報(bào)材料都顯示其賬面資金充足，是“不差錢(qián)”的企業(yè)。這樣的企業(yè)如果倉(cāng)促上市，往往被懷疑為“上市圈錢(qián)”。

具體被否案例如下：

湖南金大地材料股份有限公司：根據(jù)申報(bào)材料和你公司代表、保薦代表人的現(xiàn)場(chǎng)陳述，你公司本次發(fā)行募集資金擬投資項(xiàng)目可行性分析所依據(jù)的產(chǎn)品和市場(chǎng)環(huán)境已發(fā)生較大變化，你公司董事會(huì)未對(duì)本次發(fā)行募集資金投資項(xiàng)目的可行性進(jìn)行重新論證。另外，你公司未按規(guī)定計(jì)提安全生產(chǎn)費(fèi)用。發(fā)審委認(rèn)為，你公司內(nèi)部控制制度存在缺陷、募集資金投資項(xiàng)目不可行。

浙江佳力科技股份有限公司：風(fēng)電設(shè)備為產(chǎn)能過(guò)剩行業(yè)，國(guó)家重點(diǎn)支持的是自主研發(fā)2.5兆瓦及以上風(fēng)電整機(jī)和軸承、控制系統(tǒng)等關(guān)鍵零部件。風(fēng)電行業(yè)經(jīng)營(yíng)環(huán)境產(chǎn)生重大變化，而你公司目前主要產(chǎn)品為1.5兆瓦、2.0兆瓦、2.1兆瓦風(fēng)電設(shè)備鑄件，上述情形對(duì)你公司持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響。你公司本次募集資金全部用于“年產(chǎn)5萬(wàn)噸2.5-6兆瓦風(fēng)電大型鑄件關(guān)鍵部件項(xiàng)目”，產(chǎn)能較2010年增長(zhǎng)142%，而你公司2.5兆瓦及以上風(fēng)電設(shè)備鑄件報(bào)告期僅實(shí)現(xiàn)少量生產(chǎn)及銷售;根據(jù)你公司披露的2011年1月1日后需要履行的合同及意向性訂單情況，2.5兆瓦及以上產(chǎn)品占比也不高。你公司募投項(xiàng)目與現(xiàn)有生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)不相適應(yīng)，且新增產(chǎn)能存在市場(chǎng)銷售風(fēng)險(xiǎn)。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人募集資金投資項(xiàng)目不具有可行性。

十一、信息披露質(zhì)量差

創(chuàng)業(yè)板首批上市公司神州泰岳曾在2008年沖擊中小板未果，在2009年9月24日的網(wǎng)上路演中，神州泰岳董事長(zhǎng)王寧對(duì)投資者表示，中小板未通過(guò)是因?yàn)椤皩?duì)審核所關(guān)心的問(wèn)題理解不充分，回答陳述不夠清楚，信息披露不夠完整，導(dǎo)致委員有不同意見(jiàn)。但是公司本身不存在持續(xù)盈利能力及規(guī)范運(yùn)作方面的問(wèn)題”。

有不少擬上市企業(yè)，申請(qǐng)材料未按規(guī)定做好相關(guān)事項(xiàng)的信息披露。申請(qǐng)文件以及招股說(shuō)明書(shū)準(zhǔn)則是對(duì)信息披露的最低要求。由于投資者更看重企業(yè)未來(lái)的盈利能力，上市企業(yè)在信息披露時(shí)，應(yīng)當(dāng)坦誠(chéng)相待，尤其是對(duì)投資決策有重大影響的信息，無(wú)論準(zhǔn)則是否明確規(guī)定，申請(qǐng)人公司均應(yīng)披露。否則，如果在發(fā)審委會(huì)議上被發(fā)審委委員當(dāng)面指出問(wèn)題要害，對(duì)上市過(guò)程的危害性反而更大。

在另一例個(gè)案中，某申請(qǐng)企業(yè)在成立之初設(shè)計(jì)了一套“動(dòng)態(tài)股權(quán)結(jié)構(gòu)體系”，把內(nèi)部員工股東分為三檔，股東每退一個(gè)檔次，折讓50%的股份給公司，作為公司的共有股權(quán)。為此，公司出現(xiàn)了股份代持和多次內(nèi)部股權(quán)轉(zhuǎn)讓，但申請(qǐng)材料中對(duì)歷次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的原因披露不準(zhǔn)確、不完整，且未披露股東代持的情形，上市最終失敗。

十二、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)問(wèn)題

主要指企業(yè)濫用會(huì)計(jì)政策或會(huì)計(jì)估計(jì)，涉嫌通過(guò)財(cái)務(wù)手段粉飾財(cái)務(wù)報(bào)表。

2009年12月23日被否決發(fā)行申請(qǐng)的華西能源工業(yè)股份有限公司，在上市前就遭到上海國(guó)家會(huì)計(jì)學(xué)院教師鄭朝暉(筆名夏草)的質(zhì)疑。2006年到2009年上半年，公司營(yíng)業(yè)收入及凈利潤(rùn)呈增長(zhǎng)態(tài)勢(shì)，但是同期的應(yīng)收賬款及存貨量同樣高速增長(zhǎng)，而預(yù)收賬款大幅下降。應(yīng)收賬款的上升意味著同期經(jīng)營(yíng)活動(dòng)產(chǎn)生的現(xiàn)金流并沒(méi)有增加，且大量的存貨將影響未來(lái)收益。

夏草還指出，華西能源職工的薪酬和所得稅費(fèi)用在報(bào)告期內(nèi)逐年下降，一般而言，如果企業(yè)營(yíng)業(yè)收入處于持續(xù)增長(zhǎng)時(shí)期，這兩項(xiàng)指標(biāo)應(yīng)該逐年上升。綜合多種疑問(wèn)，表明華西能源有操縱報(bào)告期內(nèi)收益的嫌疑。

因此，企業(yè)如果在準(zhǔn)備上市的過(guò)程中出現(xiàn)業(yè)績(jī)滑坡，應(yīng)當(dāng)暫緩上市步伐，待經(jīng)營(yíng)好轉(zhuǎn)以后再擇機(jī)上市。如果企業(yè)股東迷戀于股市火爆的“創(chuàng)富神話”或者迫于資金短缺的壓力鋌而走險(xiǎn)倉(cāng)促上市，難免偷雞不成倒蝕把米。

業(yè)績(jī)指標(biāo)是重要的上市條件之一，也是投資者特別重視的因素。因此，有了良好的業(yè)績(jī)，才可能有機(jī)會(huì)登陸資本市場(chǎng)。但很多企業(yè)業(yè)績(jī)出現(xiàn)波動(dòng)，下滑，不符合上市財(cái)務(wù)要求，就動(dòng)歪腦筋。特別是創(chuàng)業(yè)板，要求業(yè)績(jī)連續(xù)增長(zhǎng)，業(yè)績(jī)下滑了就沒(méi)法上了，許多企業(yè)就想起了財(cái)務(wù)操縱的手法。A股歷史上，被揭出造假上市的典型案例，既包括主板的通海高科、紅光實(shí)業(yè)，也包括中小板的綠大地、勝景山河等企業(yè)。

新大地通過(guò)資金循環(huán)、虛構(gòu)銷售業(yè)務(wù)、虛構(gòu)固定資產(chǎn)等手段，在2009-2011年報(bào)告中虛假記載。虛增2011年利潤(rùn)總額2,042.36萬(wàn)元，占當(dāng)年利潤(rùn)總額的48.52%;虛增2010年利潤(rùn)總額305.82萬(wàn)元，占當(dāng)年利潤(rùn)總額的11.52%;虛增2009年利潤(rùn)總額280萬(wàn)元，占當(dāng)年利潤(rùn)總額的16.53%。在2012年4月12日預(yù)披露的招股說(shuō)明書(shū)申報(bào)稿及上會(huì)稿中有重大遺漏。

2004年至2009年間，綠大地在不具備首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市的情況下，未達(dá)到在深圳證券交易所發(fā)行股票并上市的目的，經(jīng)過(guò)被告人何學(xué)葵、蔣凱西、龐明星的共謀、策劃，由被告人趙海麗、趙海艷登記注冊(cè)了一批由綠大地實(shí)際控制或者掌握銀行賬戶的關(guān)聯(lián)公司，并利用相關(guān)銀行賬戶操控資金流轉(zhuǎn)，采用偽造合同、發(fā)票、工商登記資料等手段，少付多列，將款項(xiàng)支付給其控制的公司組成人員，虛構(gòu)交易業(yè)務(wù)、虛增資產(chǎn)、虛增收入。

其中，在上市前的2004年至2007年6月間，綠大地使用虛假的合同、財(cái)務(wù)資料，虛增馬龍縣舊縣村委會(huì)960畝荒山使用權(quán)、馬龍縣馬鳴鄉(xiāng)3500畝荒山使用權(quán)以及馬鳴基地圍墻、灌溉系統(tǒng)、土壤改良工程等項(xiàng)目的資產(chǎn)共計(jì)7011.4萬(wàn)元。綠大地還采用虛假苗木交易銷售，編造虛假會(huì)計(jì)資料，或通過(guò)綠大地控制的公司將銷售款轉(zhuǎn)回等手段，虛增營(yíng)業(yè)收入總計(jì)2.96億元。綠大地的招股說(shuō)明書(shū)包含了上述虛假內(nèi)容。

會(huì)計(jì)核算薄弱，不規(guī)范，沒(méi)有高薪請(qǐng)有水平的財(cái)務(wù)總監(jiān)

會(huì)計(jì)核算如果違背會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和企業(yè)具體實(shí)務(wù)，財(cái)務(wù)報(bào)告就不能真實(shí)反映企業(yè)真是情況，特別是會(huì)計(jì)政策濫用或錯(cuò)誤使用，必然導(dǎo)致上市失敗。

具體被否案例如下：

漢嘉設(shè)計(jì)集團(tuán)股份有限公司：你公司招股說(shuō)明書(shū)(申報(bào)稿)在披露建筑工程設(shè)計(jì)成本核算方法時(shí)稱，對(duì)于項(xiàng)目直接費(fèi)用的計(jì)提依據(jù)是每個(gè)項(xiàng)目的完工百分比乘以項(xiàng)目的預(yù)估總直接費(fèi)用，減去之前會(huì)計(jì)累計(jì)已確認(rèn)的成本。但根據(jù)反饋意見(jiàn)回復(fù)，你公司在實(shí)際進(jìn)行成本核算時(shí)，未按照上述披露的方法對(duì)建筑工程設(shè)計(jì)成本中的項(xiàng)目直接費(fèi)用進(jìn)行核算。你公司和保薦機(jī)構(gòu)在聆訊現(xiàn)場(chǎng)也未就上述差異的原因予以說(shuō)明。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財(cái)務(wù)報(bào)表的編制不符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和相關(guān)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定。

上海岱美汽車內(nèi)飾件股份有限公司：發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司主營(yíng)業(yè)務(wù)成本中原材料的占比約為80%，其中化工原料、工程塑料等主要原材料的占比在報(bào)告期內(nèi)出現(xiàn)一定的變化。招股說(shuō)明書(shū)(申報(bào)稿)未按主要產(chǎn)品類別充分披露成本構(gòu)成及其變動(dòng)情況和具體原因。你公司和保薦機(jī)構(gòu)在初審會(huì)后的告知函回復(fù)以及聆訊現(xiàn)場(chǎng)均未能對(duì)上述變動(dòng)情況和具體原因作出充分、合理的解釋。根據(jù)招股說(shuō)明書(shū)(申報(bào)稿)披露的成本信息，無(wú)法印證你公司報(bào)告期內(nèi)成本變動(dòng)的合理性。發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財(cái)務(wù)報(bào)表的編制不符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和相關(guān)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定。

上海麥杰科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司2009年前三季度收入為3,169.94萬(wàn)元、利潤(rùn)為1,303.34萬(wàn)元;預(yù)測(cè)2009年第四季度收入為2,055.54萬(wàn)元、凈利潤(rùn)為908.85萬(wàn)元，預(yù)測(cè)2009年全年收入為5,225.48萬(wàn)元、凈利潤(rùn)為2,212.19萬(wàn)元。你公司本次申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行過(guò)程中披露的相關(guān)信息則顯示其未能實(shí)現(xiàn)前次申報(bào)時(shí)披露的盈利預(yù)測(cè)且數(shù)據(jù)差異較大。上述情況表明你公司報(bào)告期內(nèi)會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作薄弱。

北京愛(ài)創(chuàng)科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，2009年至2011年，你公司硬件產(chǎn)品銷售收入分別為883.74萬(wàn)元、3,275.60萬(wàn)元和8,404.40萬(wàn)元，占營(yíng)業(yè)收入比例分別為23.22%、39.00%和67.71%，銷售毛利率分別為-10.83%、4.73%和30.64%。你公司對(duì)報(bào)告期內(nèi)硬件產(chǎn)品銷售毛利率大幅上升的原因及其對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)表的影響未能作出合理解釋。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，發(fā)行人會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財(cái)務(wù)報(bào)表的編制不符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和相關(guān)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定，在所有重大方面未公允地反映了發(fā)行人的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)成果和現(xiàn)金流量。

深圳市雄帝科技股份有限公司：創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司反饋意見(jiàn)回復(fù)中財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)存在多處前后不一致的情形。創(chuàng)業(yè)板發(fā)審委認(rèn)為，你公司會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作薄弱，發(fā)行人會(huì)計(jì)基礎(chǔ)工作不規(guī)范，財(cái)務(wù)報(bào)表的編制不符合企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則和相關(guān)會(huì)計(jì)制度的規(guī)定。

十三、獨(dú)立性問(wèn)題

未過(guò)會(huì)的東方紅航天生物技術(shù)公司，據(jù)其招股說(shuō)明書(shū)所知，在2006年、2007年的前兩大客戶中，上海寰譽(yù)達(dá)生物制品有限公司系公司董事邱斌配偶張莉控股的公司，2006年銷售第二大客戶上海天曲生物制品有限公司系邱斌控制的公司，其銷售收入占航天生物同期銷售收入的80%以上。雖然航天生物已經(jīng)聲明上述兩家公司已在2009年開(kāi)始注銷，但是仍然難免利益輸送嫌疑。

而對(duì)蘇州通潤(rùn)驅(qū)動(dòng)公司被否的質(zhì)疑聲，則是根據(jù)招股說(shuō)明書(shū)顯示，其兄弟公司常熟市千斤頂鑄造廠為其主要供應(yīng)商，報(bào)告期內(nèi)，2006～2008年來(lái)自鑄造廠的采購(gòu)金額在總金額中的占比一直高達(dá)12%以上，上市前的2009年上半年才降至9.1%。而且通潤(rùn)驅(qū)動(dòng)的董事、監(jiān)事均在關(guān)聯(lián)企業(yè)任職。

十四、企業(yè)運(yùn)營(yíng)不規(guī)范 企業(yè)運(yùn)營(yíng)不規(guī)范往往表現(xiàn)為內(nèi)控機(jī)制薄弱。內(nèi)控機(jī)制是企業(yè)管理層為保證經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，而制定并組織實(shí)施的一套政策、制度、措施與方法，對(duì)內(nèi)部人員從事的業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制和管理。財(cái)務(wù)核算混亂是內(nèi)控機(jī)制薄弱的常見(jiàn)體現(xiàn)，如原始會(huì)計(jì)報(bào)表與上市申報(bào)材料報(bào)表存在重大數(shù)據(jù)差異等。另外還包括資金占用、管理層未盡到勤勉盡責(zé)的法律義務(wù)等問(wèn)題，這些都是企業(yè)運(yùn)營(yíng)不規(guī)范的體現(xiàn)。

內(nèi)控機(jī)制是指企業(yè)管理層為保證經(jīng)營(yíng)目標(biāo)的充分實(shí)現(xiàn)，而制定并組織實(shí)施的對(duì)內(nèi)部人員從事的業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制和管理的一套政策、制度、措施與方法。財(cái)務(wù)核算混亂是內(nèi)控機(jī)制薄弱的常見(jiàn)體現(xiàn)。許多企業(yè)在上市時(shí)，只注重形式，不重視實(shí)質(zhì)。對(duì)于需要規(guī)范的事項(xiàng)，往往擺擺樣子給中介機(jī)構(gòu)看，甚至拒絕整改。在沒(méi)有保證的內(nèi)控下，會(huì)計(jì)也無(wú)法準(zhǔn)確的核算成本和收入，會(huì)計(jì)政策濫用的情形處處可見(jiàn)。

由于內(nèi)控被否的案例很多，舉幾個(gè)案例如下：

湖北永祥糧食機(jī)械股份有限公司：發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司未能對(duì)下列事項(xiàng)的合理性提供充分可靠證據(jù)：

2011年、2012年和2013年成套設(shè)備中的單機(jī)均價(jià)分別是單獨(dú)單機(jī)均價(jià)的1.99倍、2.71倍和2.66倍，成套設(shè)備毛利率高于單機(jī)產(chǎn)品毛利率。

對(duì)需要交付并投入運(yùn)營(yíng)的“成套設(shè)備”，在該成套設(shè)備中的各批次單機(jī)設(shè)備單獨(dú)簽字確認(rèn)驗(yàn)收后，即確認(rèn)該單機(jī)的營(yíng)業(yè)收入。上述事項(xiàng)說(shuō)明你公司內(nèi)部控制(會(huì)計(jì)控制)制度存在缺陷，不能合理保證企業(yè)財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性，不符合《首次公開(kāi)發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》(證監(jiān)會(huì)令第99號(hào))第十九條的有關(guān)規(guī)定。第十九條，發(fā)行人內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證公司運(yùn)行效率、合法合規(guī)和財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性，并由注冊(cè)會(huì)計(jì)師出具無(wú)保留結(jié)論的內(nèi)部控制鑒證報(bào)告。

深圳市崇達(dá)電路技術(shù)股份有限公司：發(fā)審委在審核中關(guān)注到，你公司存在以下情形： 你公司改聘審計(jì)機(jī)構(gòu)對(duì)近三年及一期申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行審計(jì)未經(jīng)你公司股東大會(huì)決定，不符合《公司章程》的相關(guān)規(guī)定。

你公司目前所有生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)房產(chǎn)均為租賃取得，其中87.77%租賃房產(chǎn)因占用農(nóng)村集體用地未能辦理房屋產(chǎn)權(quán)證書(shū)。你公司保薦機(jī)構(gòu)及律師認(rèn)為在農(nóng)村集體土地上建造房屋出租用于非農(nóng)建設(shè)不符合《土地管理法》相關(guān)規(guī)定。發(fā)審委認(rèn)為，上述情形與《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》(證監(jiān)會(huì)令第32號(hào))第二十四條的規(guī)定不符。第二十四條，發(fā)行人的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財(cái)務(wù)報(bào)告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的合法性、營(yíng)運(yùn)的效率與效果。

十五、被舉報(bào)其他問(wèn)題

證監(jiān)會(huì)發(fā)審委往往會(huì)以“補(bǔ)充公告”的方式宣布取消對(duì)該公司發(fā)行文件的審核，做出這一決定的原因多半是“尚有相關(guān)事項(xiàng)需要進(jìn)一步落實(shí)”，但是并不對(duì)外公布詳情，往往引發(fā)坊間對(duì)當(dāng)事公司的種種猜測(cè)。

上會(huì)前數(shù)小時(shí)被取消上會(huì)資格的同花順，失利的主要原因是同花順涉嫌“虛假宣傳炒股軟件，誘騙股民投入資金升級(jí)軟件”而被舉報(bào)，存在影響發(fā)行的問(wèn)題。作為監(jiān)管部門(mén)的證監(jiān)會(huì)，如果有舉報(bào)就會(huì)盡量核實(shí)。

企業(yè)在日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中發(fā)生糾紛在所難免，主要是看企業(yè)處理糾紛的應(yīng)對(duì)能力。而且，取消這次上會(huì)資格，并不意味著企業(yè)不能再次上會(huì)。待企業(yè)補(bǔ)齊材料后可重新上會(huì)，并可能順利通過(guò)。如同花順在2009年9月24日被取消上會(huì)資格后，于11月2日再次上會(huì)并通過(guò)發(fā)行申請(qǐng)，并于12月25日在創(chuàng)業(yè)板掛牌交易。

有的企業(yè)上市前沒(méi)有足夠重視，沒(méi)有給職工股權(quán)激勵(lì)，或者股權(quán)激勵(lì)等事項(xiàng)引發(fā)員工內(nèi)部矛盾;跟競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手惡意競(jìng)爭(zhēng)，樹(shù)敵過(guò)多。俗話說(shuō)，內(nèi)賊難防。外部的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手防范，主要自己合法經(jīng)營(yíng)，對(duì)方就找不出瑕疵。但企業(yè)內(nèi)部矛盾激發(fā)，則可能導(dǎo)致火山爆發(fā)。員工手上的料，肯定讓老板吃不好睡不好，死法一定很痛苦。往往會(huì)發(fā)現(xiàn)，項(xiàng)目已公告發(fā)審會(huì)時(shí)間，但證監(jiān)會(huì)又很快發(fā)布了暫緩審核或取消審核的情況。做出這一決定的很多原因是被舉報(bào)了，中介機(jī)構(gòu)需要核查有關(guān)舉報(bào)事項(xiàng)，因此“尚有相關(guān)事項(xiàng)需要進(jìn)一步落實(shí)”。作為監(jiān)管部門(mén)的證監(jiān)會(huì)，如果有舉報(bào)就要盡量核實(shí)。

據(jù)分析，上會(huì)前數(shù)小時(shí)被取消上會(huì)資格的同花順，失利的主要原因是同花順涉嫌“推薦的炒股軟件屬虛假宣傳，誘騙股民投入升級(jí)軟件”而被舉報(bào)，存在影響發(fā)行的問(wèn)題。凱立德導(dǎo)航當(dāng)年上市的時(shí)候，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手都紛紛向法院起訴侵權(quán)事項(xiàng)，知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛導(dǎo)致公司無(wú)法在A股路上走下去，最后只能登陸新三板。企業(yè)在日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中發(fā)生糾紛在所難免，主要是企業(yè)要有處理糾紛的應(yīng)對(duì)能力，要及時(shí)化解矛盾，為上市構(gòu)建一個(gè)良好的內(nèi)外部環(huán)境。很多企業(yè)由于舉報(bào)，導(dǎo)致媒體新聞負(fù)面報(bào)道鋪天蓋地，企業(yè)最終在上市路上倒下。

十五、中介報(bào)告瑕疵

企業(yè)IPO一般要聘任中介機(jī)構(gòu)，如保薦機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評(píng)估事務(wù)所。IPO的成功與否，除了企業(yè)的基本素質(zhì)之外，還包括中介機(jī)構(gòu)的專業(yè)能力以及服務(wù)質(zhì)量。

中介報(bào)告瑕疵往往見(jiàn)于評(píng)估報(bào)告、審計(jì)報(bào)告及律師報(bào)告。如評(píng)估報(bào)告未經(jīng)具備評(píng)估資格的評(píng)估師簽字，或者相關(guān)評(píng)估機(jī)構(gòu)不具備評(píng)估資格，均可被發(fā)審委認(rèn)為是無(wú)效評(píng)估報(bào)告，評(píng)估結(jié)果便不能作為企業(yè)某個(gè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的依據(jù)。

企業(yè)在上市過(guò)程中也可能變更會(huì)計(jì)師事務(wù)所，要注意審計(jì)報(bào)告的簽名、簽字是否有錯(cuò)。律師報(bào)告同樣如上述情況，一定要找有經(jīng)驗(yàn)的審計(jì)、律師、評(píng)估部門(mén)參與企業(yè)上市，否則就是花小錢(qián)壞大事。

第三篇：小區(qū)的停車位到底歸誰(shuí)真實(shí)案例詳細(xì)解析(附判決書(shū)全文)

小區(qū)的停車位到底歸誰(shuí)？真實(shí)案例詳細(xì)解析（附判決書(shū)全

文）

律博士學(xué)堂由著名律師項(xiàng)先權(quán)博士發(fā)起設(shè)立，依托浙江新臺(tái)州律師事務(wù)所的專業(yè)優(yōu)勢(shì)，整合中國(guó)著名法學(xué)家、法律風(fēng)險(xiǎn)管理專家、司法實(shí)務(wù)部門(mén)的權(quán)威人士組成。以O(shè)2O方式向企業(yè)家、商務(wù)人士、社會(huì)公眾開(kāi)展法律培訓(xùn)、提供法律幫助，旨在傳播法律文化，弘揚(yáng)法治精神。案情概述

某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司將某某花園環(huán)保停車場(chǎng)內(nèi)的22號(hào)停車位出租給杜某。某某花園業(yè)委會(huì)提起訴訟，要求某房地產(chǎn)公司騰退車位。某房地產(chǎn)公司辯稱車位經(jīng)過(guò)規(guī)劃，且在與業(yè)主簽署的《商住樓買(mǎi)賣合同》中也已約定 “內(nèi)院物業(yè)產(chǎn)權(quán)屬甲方（某房地產(chǎn)公司）所有，乙方（購(gòu)房人）無(wú)權(quán)干預(yù)甲方物業(yè)產(chǎn)權(quán)變動(dòng)”，故車位屬某房地產(chǎn)公司所有，其有權(quán)處分。經(jīng)法院查明，某某花園環(huán)保停車場(chǎng)是經(jīng)過(guò)規(guī)劃且通過(guò)政府職能部門(mén)審批，環(huán)保停車場(chǎng)及車位未獨(dú)立辦理土地使用證。某市規(guī)劃局向法院函復(fù)該環(huán)保停車場(chǎng)面積100%計(jì)入綠地面積，某省住房和城市建設(shè)廳復(fù)函對(duì)某規(guī)劃局的答復(fù)予以確認(rèn)。

本案歷經(jīng)一審、二審，最后經(jīng)廣東省高院提審，終審判決某房地產(chǎn)公司騰退車位給某某花園業(yè)委會(huì)。法院觀點(diǎn)

廣東省高院認(rèn)為：“關(guān)于涉案環(huán)保停車場(chǎng)經(jīng)過(guò)規(guī)劃審批與其權(quán)利歸屬的關(guān)系問(wèn)題。規(guī)劃職能僅決定用途和功能，涉案環(huán)保停車場(chǎng)經(jīng)過(guò)規(guī)劃審批一節(jié)并不能作為認(rèn)定其屬某房地產(chǎn)公司所有的依據(jù)。”

而對(duì)于合同中約定停車位屬開(kāi)發(fā)商所有的情形，廣東省高院認(rèn)為：“即使某房地產(chǎn)公司與某某花園業(yè)主在房屋買(mǎi)賣合同中有約定涉案環(huán)保停車場(chǎng)歸金駿公司所有的條款，亦屬于《合同法》第四十條規(guī)定的‘提供格式條款一方免除其責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利’的情形，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。” 個(gè)人觀點(diǎn)

本案最主要的問(wèn)題是確定該車位是建筑物區(qū)分所有權(quán)中的專有部分還是共有部分。若為共有部分，則隨著建筑物專有部分所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，共有部分歸全體業(yè)主所有；若有專有部分，則開(kāi)發(fā)商有權(quán)處分。

某房地產(chǎn)公司依據(jù)《物權(quán)法》第七十四條第二款 “建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫(kù)的歸屬，由當(dāng)事人通過(guò)出售、附贈(zèng)或者出租等方式約定。”認(rèn)為停車位屬專有部分。

而某某花園業(yè)委會(huì)認(rèn)為屬共有部分。依據(jù)是《物權(quán)法》第七十四條第三款 “占用業(yè)主共有的道路或者其他場(chǎng)地用于停放汽車的車位，屬于業(yè)主共有。” 法院通過(guò)調(diào)查，判決環(huán)保停車場(chǎng)車位歸業(yè)務(wù)共有，依據(jù)則是《物權(quán)法》第七十三條規(guī)定：“建筑區(qū)劃內(nèi)的道路，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共道路的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示屬于個(gè)人的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的其他公共場(chǎng)所、公用設(shè)施和物業(yè)服務(wù)用房，屬于業(yè)主共有。”

筆者比較認(rèn)同廣東省高院對(duì)規(guī)劃審批和權(quán)利歸屬關(guān)系的論述。《物權(quán)法》第七十四條第二款的適用，實(shí)際上是對(duì)專有權(quán)部分的確認(rèn)，這種確認(rèn)有明確的標(biāo)準(zhǔn)，最高人民法院《關(guān)于審理建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》中規(guī)定，專有部分的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)有三點(diǎn)：

（一）具有構(gòu)造上的獨(dú)立性，能夠明確區(qū)分；

（二）具有利用上的獨(dú)立性，可以排他使用；

（三）能夠登記成為特定業(yè)主所有權(quán)的客體。三者同時(shí)具備方能認(rèn)為具有專有性，不能因?yàn)檐囄辉谝?guī)劃內(nèi)就簡(jiǎn)單認(rèn)定開(kāi)發(fā)商有權(quán)處分。

對(duì)具有獨(dú)立產(chǎn)權(quán)證書(shū)的地上停車位、停車場(chǎng)、地下車庫(kù)等一般不會(huì)產(chǎn)生糾紛，而對(duì)于無(wú)法辦理產(chǎn)權(quán)證書(shū)的地上停車位、地下車庫(kù)等，需分情況對(duì)待：

1.屬于人防工程的地下車位，《人民防空法》第五條規(guī)定：“人民防空工程平時(shí)由投資者使用管理，收益歸投資者所有。”誰(shuí)與規(guī)劃、人防工程管理部門(mén)簽訂人防工程使用合同或取得《人防工程使用證》，誰(shuí)就是人防工程管理部門(mén)批準(zhǔn)和管理的收益人，實(shí)踐中的判決，如大連市中級(jí)人民法院（2015）大民二終字第00825號(hào)、鎮(zhèn)江市中級(jí)人民法院（2015）鎮(zhèn)民終字第00853號(hào)均有論述。

2.計(jì)入公攤面積的但無(wú)產(chǎn)權(quán)證書(shū)的車位，業(yè)主支付價(jià)款取得專有權(quán)的同時(shí)已取得了共有部分的共有權(quán)，應(yīng)屬業(yè)主共有。未計(jì)入公攤面積且無(wú)產(chǎn)權(quán)證書(shū)的車位，開(kāi)發(fā)商作為開(kāi)發(fā)建設(shè)單位，并不因尚未進(jìn)行登記就喪失車位的專有權(quán)，此種情況下開(kāi)發(fā)商有權(quán)處分。

3.而對(duì)于部分省市不辦理地上車位產(chǎn)權(quán)登記造成的建筑規(guī)劃內(nèi)但無(wú)法取得獨(dú)立產(chǎn)權(quán)證書(shū)的地上車位，應(yīng)先審查其占用土地的性質(zhì)，如屬于占用公共綠地或公共場(chǎng)所建設(shè)的，則其歸全體業(yè)務(wù)共有。不能證明是占用公共綠地或公共場(chǎng)所建設(shè)的，則需依據(jù)規(guī)劃、合同等綜合認(rèn)定。

法律導(dǎo)人向善，《物權(quán)法》第七十四條第二款的目的，是通過(guò)開(kāi)發(fā)商享有所有權(quán)鼓勵(lì)其多修建具有專有權(quán)的車位，是對(duì)各方權(quán)屬的明確確認(rèn)，而非造成權(quán)屬的混亂。如果單純依據(jù)第七十四條第二款，凡規(guī)劃內(nèi)車位均屬于開(kāi)發(fā)商所有，則可能發(fā)生開(kāi)發(fā)商利用車位惡意逃避房?jī)r(jià)監(jiān)管、建筑區(qū)劃內(nèi)的公共部分被開(kāi)發(fā)商侵占一空等問(wèn)題，亦違背立法之本意。故對(duì)《物權(quán)法》七十四條第二款的適用，不能單一考量是否在規(guī)劃內(nèi)。

附：梅州市梅江區(qū)金駿花園業(yè)主委員會(huì),杜麗琴與梅州市梅江區(qū)金駿偉業(yè)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案民事判決書(shū)廣東省高級(jí)人民法院 民 事 判 決 書(shū)

(2014)粵高法民一提字第120號(hào)

再審申請(qǐng)人（一審原告、二審上訴人）：梅州市梅江區(qū)金駿花園業(yè)主委員會(huì)。地址：廣東省梅州市梅江區(qū)。

被申請(qǐng)人（一審被告、二審被上訴人）：梅州市梅江區(qū)金駿偉業(yè)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司。住所地：廣東省梅州市。再審申請(qǐng)人梅州市梅江區(qū)金駿花園業(yè)主委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱業(yè)委會(huì)）因與被申請(qǐng)人梅州市梅江區(qū)金駿偉業(yè)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱金駿公司）、一審第三人杜麗琴建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛一案，不服廣東省梅州市中級(jí)人民法院（2013）梅中法民一終字第319號(hào)民事判決，向本院申請(qǐng)?jiān)賹彙１驹河?014年11月27日作出（2013）粵高法民一申字第1181號(hào)民事裁定，裁定提審本案，并依法組成合議庭對(duì)本案進(jìn)行了審理。

【當(dāng)事人一審的意見(jiàn)】

2012年12月28日，業(yè)委會(huì)向梅州市梅江區(qū)人民法院起訴請(qǐng)求判令：

1、金駿公司立即騰退擅自出售（或出租）的梅州市梅江區(qū)金駿花園業(yè)主共有環(huán)保停車場(chǎng)中的22號(hào)停車位給業(yè)委會(huì)；

2、金駿公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。主要理由：梅州市梅江區(qū)金駿花園（以下簡(jiǎn)稱金駿花園）a、b、c、d棟168戶中的業(yè)主從2007年起陸續(xù)與金駿公司訂立購(gòu)房合同。金駿公司在整個(gè)金駿花園售樓過(guò)程存在許多違法、違規(guī)的事實(shí)。例如：占用公共道路、綠地建立的環(huán)保停車場(chǎng)擅自改成停車位。環(huán)保停車場(chǎng)的權(quán)屬，依法應(yīng)屬金駿花園全體業(yè)主共同共有。業(yè)委會(huì)認(rèn)為金駿公司將環(huán)保停車場(chǎng)中的22號(hào)停車位出售、出租給第三人杜麗琴的行為，侵害了金駿花園全體業(yè)主的合法權(quán)益，依法應(yīng)承擔(dān)騰退責(zé)任。

金駿公司辯稱：業(yè)委會(huì)訴請(qǐng)金駿公司騰退車位沒(méi)有理由，因車位是經(jīng)過(guò)規(guī)劃的，車位面積也未分?jǐn)偟礁鳂I(yè)主。車位所占面積屬金駿公司，有國(guó)土使用證為憑。金駿公司有權(quán)出售車位。

第三人杜麗琴未到庭，未發(fā)表意見(jiàn)。【一審法院查明的事實(shí)】

梅江區(qū)人民法院一審查明，業(yè)委會(huì)于2010年9月29日經(jīng)梅州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局登記備案，金駿公司則是一間房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司。金駿花園是金駿公司在梅城江北開(kāi)發(fā)的一個(gè)住宅小區(qū)，該住宅小區(qū)于2008年1月31日通過(guò)竣工驗(yàn)收，小區(qū)內(nèi)共a、b、c、d四棟大樓，呈“回”字形。小區(qū)中央有一塊公共綠地，沿綠地四周建有一帶狀環(huán)保停車場(chǎng)，環(huán)保停車場(chǎng)依序劃了幾十個(gè)停車位，并有編號(hào)。至于車位的個(gè)數(shù)，雙方均確認(rèn)有37個(gè)。環(huán)保停車場(chǎng)及各車位均未獨(dú)立辦理土地使用證。2010年1月22日，金駿公司與杜麗琴簽訂一份《車位租賃合同》，22號(hào)車位出租給一審第三人使用，期限60年。業(yè)委會(huì)與金駿公司均確認(rèn)22號(hào)車位現(xiàn)由杜麗琴使用。對(duì)金駿公司將環(huán)保停車場(chǎng)車位出租等處置行為，業(yè)委會(huì)提出異議，認(rèn)為環(huán)保停車場(chǎng)是占用公共道路、綠地建立，屬全體業(yè)主共有，金駿公司無(wú)權(quán)處置。在與金駿公司溝通無(wú)效情況下，多次向政府部門(mén)投訴，但雙方糾紛仍未解決。業(yè)委會(huì)遂將金駿公司訴至法院，提出上述訴訟請(qǐng)求，并申請(qǐng)追加22號(hào)車位使用方杜麗琴作為第三人參加訴訟，要求其配合騰退車位。

【一審法院的處理意見(jiàn)】

梅江區(qū)人民法院一審認(rèn)為：本案業(yè)委會(huì)已經(jīng)政府部門(mén)備案登記，符合國(guó)務(wù)院《物業(yè)管理?xiàng)l例》相關(guān)規(guī)定，具備原告主體資格，有權(quán)代表金駿花園全體業(yè)主起訴金駿公司。雙方的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是22號(hào)車位使用權(quán)歸屬問(wèn)題。業(yè)委會(huì)訴請(qǐng)金駿公司及第三人騰退環(huán)保停車場(chǎng)內(nèi)的22號(hào)車位，前提需證明該車位使用權(quán)屬于金駿花園全體業(yè)主共有。從業(yè)委會(huì)提交的證據(jù)即金駿花園環(huán)保停車場(chǎng)的規(guī)劃圖看，該環(huán)保停車場(chǎng)是經(jīng)過(guò)規(guī)劃且通過(guò)政府職能部門(mén)審批的。根據(jù)《物權(quán)法》第七十四條第二款規(guī)定：“建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫(kù)的歸屬，由當(dāng)事人通過(guò)出售、附贈(zèng)或者出租等方式約定。”從該規(guī)定可看出，對(duì)于建筑區(qū)劃內(nèi)規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫(kù)的歸屬，物權(quán)法采用的是“約定說(shuō)”，即車位、車庫(kù)的歸屬由開(kāi)發(fā)商與業(yè)主通過(guò)出售、出租、附贈(zèng)等方式進(jìn)行約定。本案環(huán)保停車場(chǎng)經(jīng)過(guò)了規(guī)劃，22號(hào)車位已由金駿公司與第三人通過(guò)出租方式進(jìn)行約定，使用權(quán)已有歸屬。業(yè)委會(huì)主張22號(hào)車位使用權(quán)為金駿花園全體業(yè)主所有的意見(jiàn)依據(jù)不足，不予支持。業(yè)委會(huì)認(rèn)為本案車位使用權(quán)的歸屬應(yīng)適用《物權(quán)法》第七十四條的第三款即：“占用業(yè)主共有的道路或者其他場(chǎng)地用于停放汽車的車位，屬于業(yè)主共有”來(lái)確定，因環(huán)保停車場(chǎng)經(jīng)過(guò)規(guī)劃且已通過(guò)政府相關(guān)職能部門(mén)審批，并未占用金駿花園全體業(yè)主共有道路或其他場(chǎng)地，故該條款并不適用本案爭(zhēng)議，業(yè)委會(huì)屬適用法律錯(cuò)誤。綜上，業(yè)委會(huì)訴請(qǐng)依據(jù)不足，根據(jù)“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”的規(guī)則，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。業(yè)委會(huì)作為金駿花園業(yè)主大會(huì)的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，起訴金駿公司已經(jīng)專有部分占建筑物總面積過(guò)半數(shù)的業(yè)主且占人數(shù)過(guò)半數(shù)的業(yè)主同意及授權(quán)，符合法定程序，應(yīng)為有效。金駿公司質(zhì)疑業(yè)委會(huì)提交的授權(quán)書(shū)業(yè)主簽名真實(shí)性，但未提供證據(jù)證實(shí)，該異議不予采納。綜上，一審法院依照《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第七十四條第二款，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十五條第一款，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，經(jīng)該院審判委員會(huì)討論決定，于2013年6月18日作出（2013）梅江法民二初字第37事判決：駁回業(yè)委會(huì)的訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)100元，由業(yè)委會(huì)負(fù)擔(dān)。【當(dāng)事人二審意見(jiàn)】

業(yè)委會(huì)不服一審判決，向廣東省梅州市中級(jí)人民法院提起上訴，請(qǐng)求：1.撤銷一審判決：2.金駿公司立即騰退擅自出售（或出租）的金駿花園的環(huán)保停車場(chǎng)中的22號(hào)車位給業(yè)委會(huì)；3.金駿公司承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。主要理由：環(huán)保停車場(chǎng)中的22號(hào)停車位的使用權(quán)依法屬梅州市梅江區(qū)金苑小區(qū)金駿花園全體業(yè)主共有。金駿花園a、b、c、d棟168戶業(yè)主從2007年起陸續(xù)與金駿公司訂立購(gòu)房合同，金駿公司在整個(gè)金駿花園售樓過(guò)程中存在著許多違法、違規(guī)的事實(shí)。例如：占用公共道路、綠地建立的環(huán)保停車場(chǎng)擅自改成停車位。環(huán)保停車場(chǎng)的權(quán)屬，依法應(yīng)屬金駿花園全體業(yè)主共同共有。建筑物區(qū)分所有權(quán)中除了專有部分外就是共有部分。金駿公司將業(yè)主共同共有的環(huán)保停車場(chǎng)中的停車位出售、出租給第三人的行為違反了《物權(quán)法》第七十三條、第七十四條的規(guī)定，侵害了金駿花園全體業(yè)主的合法權(quán)益。本案糾紛所涉及的所有證據(jù)都由金駿公司掌握，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》應(yīng)由金駿公司負(fù)舉證責(zé)任。

金駿公司二審答辯稱：

1、金駿公司是涉案車位的合法權(quán)屬人，有權(quán)把涉案車位依法處置給第三人使用。涉案停車位是金駿公司經(jīng)職能部門(mén)依法規(guī)劃的車位，金駿公司是當(dāng)然的權(quán)屬人，依法有權(quán)以出售、附贈(zèng)、出租等方式處分給業(yè)主使用，不存在侵害各業(yè)主合法權(quán)益的情況。這有國(guó)有土地使用證、車位規(guī)劃圖紙和金駿公司與各業(yè)主簽訂的《金駿花園商住樓買(mǎi)賣合同》第四條“內(nèi)院物業(yè)產(chǎn)權(quán)屬甲方所有，乙方無(wú)權(quán)干預(yù)甲方物業(yè)產(chǎn)權(quán)變動(dòng)”（注：甲方即為金駿公司）的合同內(nèi)容等證據(jù)予以證實(shí)。可見(jiàn)，涉案車位屬已依法規(guī)劃的停車位，金駿公司有權(quán)依法處置。2，到目前為止，業(yè)委會(huì)沒(méi)有從金駿公司處通過(guò)附贈(zèng)、購(gòu)買(mǎi)、出租等合法形式擁有涉案停車位的權(quán)屬。而且，業(yè)委會(huì)訴稱涉案停車位屬業(yè)主共有無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)。

3、一審判決認(rèn)定業(yè)委會(huì)具備原告主體資格依據(jù)不足。綜上所述，業(yè)委會(huì)的上訴無(wú)事實(shí)和法律依據(jù)，請(qǐng)依法給予駁回上訴或業(yè)委會(huì)起訴，以維護(hù)金駿公司合法、正當(dāng)?shù)臋?quán)益。

【二審法院查明的事實(shí)及處理意見(jiàn)】

二審法院查明的事實(shí)與一審法院查明的事實(shí)一致。二審審理認(rèn)為，本案的焦點(diǎn)是爭(zhēng)議的22號(hào)車位使用權(quán)的歸屬問(wèn)題。金駿花園環(huán)保停車場(chǎng)是經(jīng)過(guò)規(guī)劃且通過(guò)政府職能部門(mén)審批，爭(zhēng)議的停車位位于該環(huán)保停車場(chǎng)內(nèi)，由金駿公司與杜麗琴通過(guò)出租方式約定了使用權(quán)。《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第七十四條第二款規(guī)定：“建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫(kù)的歸屬，由當(dāng)事人通過(guò)出售、附贈(zèng)或者出租等方式約定。”因此，金駿公司與杜麗琴通過(guò)出租方式約定爭(zhēng)議停車位的使用權(quán)符合法律規(guī)定。金駿公司與杜麗琴通過(guò)出租方式約定爭(zhēng)議停車位使用權(quán)的行為并未侵害金駿花園全體業(yè)主的合法權(quán)益。業(yè)委會(huì)上訴主張爭(zhēng)議的22號(hào)車位的使用權(quán)為金駿花園全體業(yè)主所有的意見(jiàn)依據(jù)不足，難以支持。綜上，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，處理適當(dāng)，予以維持。業(yè)委會(huì)上訴理由不充分，予以駁回。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，二審法院于2013年9月16日作出（2013）梅中法民一終字第319事判決：駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)100元，由上訴人業(yè)委會(huì)負(fù)擔(dān)。【當(dāng)事人再審階段的意見(jiàn)】

業(yè)委會(huì)不服二審判決，向本院申請(qǐng)?jiān)賹彛?qǐng)求：1.撤銷一、二審判決；2.判令金駿公司騰退擅自出售、出租的涉案環(huán)保停車場(chǎng)內(nèi)的22號(hào)車位給業(yè)委會(huì)。主要理由：涉案22號(hào)停車位是占用小區(qū)公共道路、綠地建設(shè)的，依法應(yīng)屬金駿花園全體業(yè)主共有。金駿公司將業(yè)主共有的環(huán)保停車場(chǎng)中停車位出售、出租給第三人的行為違反了《物權(quán)法》第七十三條、第七十四條的規(guī)定，侵害了金駿花園全體業(yè)主的合法權(quán)益。另外，金駿花園的業(yè)主與金駿公司簽訂的房屋買(mǎi)賣合同并無(wú)約定涉案環(huán)保停車位屬金駿公司所有，即使有約定也是無(wú)效的。

一、二審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，處理不當(dāng)，請(qǐng)求再審法院判決上述所請(qǐng)。

金駿公司及杜麗琴經(jīng)本院傳票傳喚，無(wú)正當(dāng)理由未參加再審?fù)ピ儯辔刺峁?shū)面答辯意見(jiàn)。【本院再審查明的事實(shí)及判決理由和結(jié)果】

經(jīng)審查，二審查明的基本事實(shí)屬實(shí)，本院予以確認(rèn)。本院查明，金駿公司在二審期間，向二審法院提交一份其公司與謝某簽訂的《金駿花園商住樓買(mǎi)賣合同》，擬證明其與業(yè)主約定涉案環(huán)保停車場(chǎng)歸其所有，并稱其可以找到148份合同有約定車位歸其所有。在合同中的四、載明“內(nèi)院物業(yè)產(chǎn)權(quán)屬甲方所有，乙方無(wú)權(quán)干預(yù)甲方物業(yè)產(chǎn)權(quán)變動(dòng)，乙方要服從物業(yè)管理，不得亂拆、亂建、亂堆、亂放，如有特殊情況需改動(dòng)要經(jīng)過(guò)甲方同意，否則造成的后果由乙方承擔(dān)，防盜網(wǎng)要按甲方要求統(tǒng)一規(guī)格、形狀安裝，公共主門(mén)、對(duì)講機(jī)、監(jiān)控管理系統(tǒng)由甲方做好后按實(shí)向乙方收取”。該合同中的五、載明：“其他約定事項(xiàng)：乙方付清全部款項(xiàng)，甲方辦好房產(chǎn)證后本合同自動(dòng)失效。”業(yè)委會(huì)對(duì)此認(rèn)為，上述合同并無(wú)明確約定涉案環(huán)保停車場(chǎng)歸金駿公司所有，且在梅州市住房和城鄉(xiāng)建設(shè)局存檔的所有房屋買(mǎi)賣合同都沒(méi)有關(guān)于涉案環(huán)保停車場(chǎng)的約定。即使合同有約定也應(yīng)是格式條款而屬無(wú)效，更何況合同最后一條也約定乙方付清全部款項(xiàng)，甲方辦好房產(chǎn)證后本合同自動(dòng)失效，故金駿公司以此主張涉案環(huán)保停車場(chǎng)屬其所有理由不成立。上述中的甲方指金駿公司，乙方是指買(mǎi)方即業(yè)主。

另查明，金駿花園小區(qū)共有168個(gè)單元。

再審審查期間和再審期間，本院依法就涉案環(huán)保停車位所占的土地性質(zhì)向梅州市城鄉(xiāng)規(guī)劃局、廣東省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳、廣東省國(guó)土資源廳等相關(guān)部門(mén)征求意見(jiàn)。

梅州市城鄉(xiāng)規(guī)劃局于2014年2月25日函復(fù)：1.金駿花園總面積規(guī)劃于2006年8月審批，技術(shù)指標(biāo)中的綠地面積包括環(huán)保停車場(chǎng)面積在內(nèi)。2.環(huán)保停車場(chǎng)面積按100％計(jì)入綠地面積。綠地面積具體計(jì)算方式為：中心綠地面積＋環(huán)保停車場(chǎng)面積＋用地東側(cè)的宅旁綠地面積。

廣東省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳于2014年12月1日函復(fù)：根據(jù)梅州市城鄉(xiāng)規(guī)劃局的相關(guān)答復(fù)，梅州市金駿花園的環(huán)保停車場(chǎng)用途應(yīng)屬于該小區(qū)建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地。

廣東省國(guó)土資源廳于2014年11月28日函復(fù)：

一、根據(jù)《物權(quán)法》第七十三條“建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示屬于個(gè)人的除外。”的規(guī)定，鑒于該小區(qū)的環(huán)保停車場(chǎng)是建立在綠地的基礎(chǔ)上，其面積100％計(jì)入綠地面積，即在用地時(shí)按照規(guī)劃功能屬于綠地面積，依法應(yīng)為全體業(yè)主共有。

二、根據(jù)《物權(quán)法》第七十四條第二款“建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位、車庫(kù)的歸屬，由當(dāng)事人通過(guò)出售、附贈(zèng)或者出租等方式約定”的規(guī)定，沒(méi)有約定或者約定不明確的，車位、車庫(kù)應(yīng)屬于全體業(yè)主共有。該小區(qū)環(huán)保停車位的權(quán)屬?zèng)]有約定，依法應(yīng)屬于全體業(yè)主共有。

業(yè)委會(huì)確認(rèn)上述函復(fù)內(nèi)容的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性。本院認(rèn)為，本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為涉案停車位的所有權(quán)歸屬問(wèn)題。根據(jù)梅州市城鄉(xiāng)規(guī)劃局、廣東省住房和城鄉(xiāng)建設(shè)廳函復(fù)的內(nèi)容，涉案環(huán)保停車場(chǎng)占用的是金駿花園小區(qū)公共綠地的面積，其本質(zhì)上屬于業(yè)主共有的公共綠地，依照《物權(quán)法》第七十三條“建筑區(qū)劃內(nèi)的道路，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共道路的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的綠地，屬于業(yè)主共有，但屬于城鎮(zhèn)公共綠地或者明示屬于個(gè)人的除外。建筑區(qū)劃內(nèi)的其他公共場(chǎng)所、共用設(shè)施和物業(yè)服務(wù)用房，屬于業(yè)主共有”的規(guī)定，涉案環(huán)保停車場(chǎng)應(yīng)屬金駿花園小區(qū)全體業(yè)主共有。金駿公司將該車場(chǎng)內(nèi)的22號(hào)車位擅自出租給第三人的行為，損害了金駿花園全體業(yè)主的合法權(quán)益，業(yè)委會(huì)訴請(qǐng)其騰退該車位有事實(shí)和法律依據(jù)，本院予以支持。

關(guān)于涉案環(huán)保停車場(chǎng)經(jīng)過(guò)規(guī)劃審批與其權(quán)利歸屬的關(guān)系問(wèn)題。規(guī)劃職能僅決定用途和功能，涉案環(huán)保停車場(chǎng)經(jīng)過(guò)規(guī)劃審批一節(jié)并不能作為認(rèn)定其屬金駿公司所有的依據(jù)。金駿公司在不具有涉案環(huán)保停車場(chǎng)所有權(quán)或使用權(quán)的情況下，通過(guò)出租方式約定涉案停車位的使用權(quán)是無(wú)權(quán)處分行為，應(yīng)屬無(wú)效，二審法院認(rèn)為金駿公司該行為符合《物權(quán)法》第七十四條第二款“建筑區(qū)劃內(nèi)，規(guī)劃用于停放汽車的車位車庫(kù)的歸屬，由當(dāng)事人通過(guò)出售、附贈(zèng)或者出租等方式約定”的規(guī)定，屬適用法律錯(cuò)誤。

關(guān)于金駿公司提供的《金駿花園商住樓買(mǎi)賣合同》能否作為認(rèn)定涉案環(huán)保停車場(chǎng)歸其所有的依據(jù)問(wèn)題。從金駿公司提供的上述合同分析，首先，涉案環(huán)保停車場(chǎng)設(shè)在金駿花園建筑區(qū)劃內(nèi)、屬金駿花園全體業(yè)主共有的綠地之上，不能獨(dú)立取得產(chǎn)權(quán)證書(shū)，不能成為金駿花園院內(nèi)具有獨(dú)立產(chǎn)權(quán)的物業(yè)，可見(jiàn)該合同并無(wú)包含約定涉案環(huán)保停車場(chǎng)歸金駿公司所有的內(nèi)容，更何況雙方同時(shí)約定在業(yè)主付清全部款項(xiàng)，金駿公司辦好房產(chǎn)證后本合同自動(dòng)失效。其次，根據(jù)《物權(quán)法》第七十條的規(guī)定，業(yè)主對(duì)建筑物內(nèi)的住宅、經(jīng)營(yíng)性用房等專有部分享有所有權(quán)，對(duì)專有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的權(quán)利。因此，即使金駿公司與金駿花園業(yè)主在房屋買(mǎi)賣合同中有約定涉案環(huán)保停車場(chǎng)歸金駿公司所有的條款，亦屬于《合同法》第四十條規(guī)定的“提供格式條款一方免除其責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利”的情形，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。綜上所述，金駿公司稱《金駿花園商住樓買(mǎi)賣合同》約定涉案環(huán)保停車場(chǎng)歸其所有，并以此主張其擁有涉案環(huán)保停車場(chǎng)的所有權(quán)依據(jù)不足，本院不予采納。

綜上所述，一、二審判決處理欠妥，本院予以撤銷。業(yè)委會(huì)的再審申請(qǐng)理?yè)?jù)充分，本院予以支持。經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)物權(quán)法》第七十三條、《中華人民共和國(guó)合同法》第四十條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：

一、撤銷梅州市梅江區(qū)人民法院（2013）梅江法民二初字第37號(hào)民事判決和廣東省梅州市中級(jí)人民法院（2013）梅中法民一終字第319號(hào)民事判決；

二、梅州市梅江區(qū)金駿偉業(yè)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司于本判決發(fā)生法律效力之日起10日內(nèi)，騰退梅州市梅江區(qū)金駿花園環(huán)保停車場(chǎng)內(nèi)的22號(hào)車位給梅州市梅江區(qū)金駿花園業(yè)主委員會(huì)。

本案一、二審案件受理費(fèi)各100元，均由梅州市梅江區(qū)金駿偉業(yè)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)。本判決為終審判決。審判 長(zhǎng)： 申良洪 代理審判員：洪望強(qiáng) 代理審判員：郭爾絢 二Ｏ一四年十二月十九日 書(shū) 記員： 范怡倩