第一篇：2099專科2015民事訴訟法學

試卷代號：2099 國家開放大學(中央廣播電視大學)2015年春季學期“開放專科”期末考試民事訴訟法學

試題 2015年7月

一、單項選擇題(每題1分，共10分，每題只有一項答案正確，請將正確答案的序號填在括號內)1．被告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，可以(C)。

A.拘傳

B．訓誡

C．缺席判決

D.延期審理

2．人民法院審理第二審民事案件，組成合議庭的人員是(B)。

A．陪審員

B．審判員

C.法院院長

D．法庭庭長 3．公告送達的公告期為(B)。

A．30天

B．60天

C.半年

D．一年

4．調整仲裁當事人和仲裁組織及其人員仲裁活動的法律是(A)。

A．仲裁法

B．公證法

C.訴訟法

D．調解法

5．下列選項中屬于民事訴訟法律關系的有(D)。

A．原告與其代理人之間的法律關系

B．證人與被告之間的法律關系

C．原告律師與被告律師之間的法律關系

D．人民法院與指定的鑒定人之間的法律關系

6．有管轄權的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權的，由上級人民法院(A)。

A．指定管轄

B.協議管轄

C.共同管轄

D．移送管轄

7．根據我國《人民法院組織法》的規定，我國人民法院分為(C)。

A.二級

B．三級

C．四級

D.五級

8．期間屆滿的最后一日是節假日的，期間屆滿的日期為(B)。

A．節假日前一天

B．節假日后的第一天

C.節假日當天

D．重新計算 9．免交訴訟費用的案件是(D)。

A.適用督促程序的案件

B．適用公示催告程序的案件

C.離婚案件

D．特別程序審理的案件

10．某企業使用霉變面粉加工饅頭，潛在受害人不可確定。甲、乙、丙、丁等20多名受害者提起損害賠償訴訟，但未能推選出訴訟代表人。法院建議由甲、乙作為訴訟代表人，但丙、丁等人反對。關于本案，下列說法正確的是C)。

A．丙、丁等人作為訴訟代表人參加訴訟

B．丙、丁等人推選代表人參加訴訟

C.訴訟代表人由法院指定

D．甲、乙作為訴訟代表人

二、多項選擇題(每題2分，共10分，每題至少有兩項答案正確，多選或少選均不得分)11．根據《民事訴訟法》第127條規定，法庭辯論的環節包括(ABSD)。

A.原告及訴訟代理人發言

B．被告及其訴訟代理人答辯

C．第三人及其訴訟代理人發言或答辯

D.相互辯論

12．依照《民事訴訟法》規定，人民法院審理民事案件應當實行的制度有(ABC)。

A．合議制度

B．回避制度

C．公開審判制度

D．兩審終審制度

13．關于證據和證明責任，以下說法正確的是(ABC)。

A．用文字、符號或者圖畫所表達的思想內容，來證明案件事實的證據是書證

B．證據必須查證屬實，才能作為認定事實的根據

C.當事人對自己提出的主張，有責任提供證據

D．凡是知道案件情況的單位和個人，沒有義務出庭作證 14．委托代理人可以是(ABCD)。

A．律師

B．當事人的近親屬

C．當事人所在單位推薦的人

D．對當事人負有保護責任的社會團體

15．上訴狀的內容應當包括(ABCD)。

A.當事人的姓名、法人的名稱及其法定代表人的姓名

B．原審人民法院的名稱

C．案件的編號和案由

D．上訴的請求和理由

三、名詞解釋(每題5分，共20分)16．民事訴訟法，是指國家制定或認可的，規范民事訴訟程序和民事訴訟法律關系主體之間權利、義務的法律規范的總和。

17．默認管轄，在原告向無管轄權的法院起訴，法院受理該起訴后，被告沒有提出管轄異議且應訴答辯的，該法院對該案獲得管轄。18．無獨立請求權第三人，是對當事人雙方的訴訟標的雖然沒有獨立請求權，但案件處理結果同他有法律上的利害關系，可以申請參加訴訟或者由人民法院通知他參加訴訟的人。

19．證明責任，又稱為舉證責任，是指作為裁判基礎的法律要件事實經過證明后依然處于真偽不明狀態時，一方當事人所承受的不利裁判后果。

四、簡答題(每題10分，共40分)20．簡述上訴提起的條件有哪些? 答：上訴的提起的條件包括：(1)必須有法定的上訴的對象。(3分)(2)必須有法定的上訴人和被上訴人。(3分)(3)必須在法定的上訴期內提出上訴。(2分)(4)必須提交上訴狀。(2分)21．簡述訴的種類。

答：根據訴即請求的性質和內容可以將訴分為確認之訴、給付之訴和形成之訴。(4分)(1)確認之訴，是指原告請求法院確認其主張的法律關系存在或不存在。(2分)(2)給付之訴，是指原告向被告主張給付請求權，并要求法院對此做出給付判決的請求。(2分)(3)形成之訴是指原告要求法院變動或消滅一定法律狀態(權利、義務關系)的請求。(2分)22．簡述法院調解的效力。

答：法院調解與法院判決具有同等的效力。(2分)這些效力有以下幾點：

(1)形式上的約束力。(2分)(2)實質上的確定力。(2分)(3)形成力。(2分)(4)執行力。(2分)23．簡述當事人申請再審需要符合的條件有哪些? 答：根據民事訴訟法規定，當事人申請再審，必須符合下列條件：(1)申請再審的對象必須是對已經發生法律效力的判決、裁定、調解書。(2分)(2)必須具有法定的再審事由，即事實和理由。(2分)(3)必須向有管轄權的人民法院申請再審。當事人對已經發生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審；當事人一方眾多或者當事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請再審。(2分)(4)應當向管轄法院提出再審申請書等材料。(2分)(5)必須在法定的期限內申請再審。(2分)

五、案例分析題(每小題10分，共20分)24．李某將自己的一套兩居室房屋租賃給宋某，租期3年。現租期已過，李某要求宋某遷出，收回房屋自用，但宋某遲遲不退還房屋。無奈之下，李某向本市中級人民法院遞交起訴狀。問：本市中級人民法院是否應受理此案?為什么? 答：本市中級人民法院不應受理此案。(4分)本案屬于基層人民法院管轄。(3分)《民事訴訟法》規定：“中級人民法院管轄下列第一審民事案件：(1)重大涉外案件；(2)在本轄區有重大影響的案件；(3)最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。”(3分)25．劉某和張某因合伙經營一家飯店發生爭議，劉某遂向縣人民法院起訴，要求解除合伙合同。縣人民法院作出了一審判決。被告張某不服，向市中級人民法院提起上訴。市中級人民法院受理被告的上訴，指定本院審判員沈某處理此案。沈某經過調查審理，判決維持原判。

問：市中級人民法院對此案的處理在程序上是否正確?請說明理由。

答：市中級人民法院指定審判員沈某一人審理此案，在程序上是不正確的。(5分)根據我國民事訴訟法規定，人民法院審理第二審民事案件，必須組成合議庭。(5分)

第二篇：2099專科2015民事訴訟法學

試卷代號：2099 國家開放大學(中央廣播電視大學)2015年春季學期“開放專科”期末考試

民事訴訟法學

試題

2015年7月

一、單項選擇題(每題1分，共10分，每題只有一項答案正確，請將正確答案的序號填在括號內)1．被告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經法庭許可中途退庭的，可以（）。

A.拘傳

B．訓誡

C．缺席判決

D.延期審理

2．人民法院審理第二審民事案件，組成合議庭的人員是（）。

A．陪審員

B．審判員

C.法院院長

D．法庭庭長 3．公告送達的公告期為（）。

A．30天

B．60天

C.半年

D．一年

4．調整仲裁當事人和仲裁組織及其人員仲裁活動的法律是（）。

A．仲裁法

B．公證法

C.訴訟法

D．調解法

5．下列選項中屬于民事訴訟法律關系的有（）。

A．原告與其代理人之間的法律關系

B．證人與被告之間的法律關系

C．原告律師與被告律師之間的法律關系

D．人民法院與指定的鑒定人之間的法律關系

6．有管轄權的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權的，由上級人民法院（）。

A．指定管轄

B.協議管轄

C.共同管轄

D．移送管轄

7．根據我國《人民法院組織法》的規定，我國人民法院分為（）。

A.二級

B．三級

C．四級

D.五級

8．期間屆滿的最后一日是節假日的，期間屆滿的日期為（）。

A．節假日前一天

B．節假日后的第一天

C.節假日當天

D．重新計算 9．免交訴訟費用的案件是（）。

A.適用督促程序的案件

B．適用公示催告程序的案件

C.離婚案件

D．特別程序審理的案件

10．某企業使用霉變面粉加工饅頭，潛在受害人不可確定。甲、乙、丙、丁等20多名受害者提起損害賠償訴訟，但未能推選出訴訟代表人。法院建議由甲、乙作為訴訟代表人，但丙、丁等人反對。關于本案，下列說法正確的是（）。

A．丙、丁等人作為訴訟代表人參加訴訟

B．丙、丁等人推選代表人參加訴訟

C.訴訟代表人由法院指定

D．甲、乙作為訴訟代表人

二、多項選擇題(每題2分，共10分，每題至少有兩項答案正確，多選或少選均不得分)11．根據《民事訴訟法》第127條規定，法庭辯論的環節包括（）。

A.原告及訴訟代理人發言

B．被告及其訴訟代理人答辯

C．第三人及其訴訟代理人發言或答辯

D.相互辯論 12．依照《民事訴訟法》規定，人民法院審理民事案件應當實行的制度有（）。

A．合議制度

B．回避制度

C．公開審判制度

D．兩審終審制度

13．關于證據和證明責任，以下說法正確的是（）。

A．用文字、符號或者圖畫所表達的思想內容，來證明案件事實的證據是書證

B．證據必須查證屬實，才能作為認定事實的根據

C.當事人對自己提出的主張，有責任提供證據

D．凡是知道案件情況的單位和個人，沒有義務出庭作證 14．委托代理人可以是（）。

A．律師

B．當事人的近親屬

C．當事人所在單位推薦的人

D．對當事人負有保護責任的社會團體 15．上訴狀的內容應當包括（）。

A.當事人的姓名、法人的名稱及其法定代表人的姓名

B．原審人民法院的名稱

C．案件的編號和案由

D．上訴的請求和理由

三、名詞解釋(每題5分，共20分)16．民事訴訟法 17．默認管轄

18．無獨立請求權第三人 19．證明責任

四、簡答題(每題10分，共40分)20．簡述上訴提起的條件有哪些? 21．簡述訴的種類。

22．簡述法院調解的效力。

23．簡述當事人申請再審需要符合的條件有哪些?

五、案例分析題(每小題10分，共20分)

24．李某將自己的一套兩居室房屋租賃給宋某，租期3年。現租期已過，李某要求宋某遷出，收回房屋自用，但宋某遲遲不退還房屋。無奈之下，李某向本市中級人民法院遞交起訴狀。

問：本市中級人民法院是否應受理此案?為什么?

25．劉某和張某因合伙經營一家飯店發生爭議，劉某遂向縣人民法院起訴，要求解除合伙合同。縣人民法院作出了一審判決。被告張某不服，向市中級人民法院提起上訴。市中級人民法院受理被告的上訴，指定本院審判員沈某處理此案。沈某經過調查審理，判決維持原判。

問：市中級人民法院對此案的處理在程序上是否正確?請說明理由。

試卷代號：2099

國家開放大學(中央廣播電視大學)2015年春季學期“開放專科”期末考試

民事訴訟法學

試題答案及評分標準

(供參考)

2015年7月

一、單項選擇題(每題1分，共10分，每題只有一項答案正確，請將正確答案的序號填在括號內)

1．C

2．B

3．B

4．A

5．D

6．A

7．C

8．B

9．D

10．C

二、多項選擇題(每題2分，共10分，每題至少有一項答案正確，多選或少選均不得分)

11．ABCD

12．ABC

13．ABC

14．ABCD

15．ABCD

三、名詞解釋(每題5分，共20分)

16．民事訴訟法，是指國家制定或認可的，規范民事訴訟程序和民事訴訟法律關系主體之間權利、義務的法律規范的總和。

17．默認管轄，在原告向無管轄權的法院起訴，法院受理該起訴后，被告沒有提出管轄異議且應訴答辯的，該法院對該案獲得管轄。

18．無獨立請求權第三人，是對當事人雙方的訴訟標的雖然沒有獨立請求權，但案件處理結果同他有法律上的利害關系，可以申請參加訴訟或者由人民法院通知他參加訴訟的人。

19．證明責任，又稱為舉證責任，是指作為裁判基礎的法律要件事實經過證明后依然處于真偽不明狀態時，一方當事人所承受的不利裁判后果。

四、簡答題(每題10分，共40分)

20．簡述上訴提起的條件有哪些?

上訴的提起的條件包括：

(1)必須有法定的上訴的對象。(3分)

(2)必須有法定的上訴人和被上訴人。(3分)

(3)必須在法定的上訴期內提出上訴。(2分)

(4)必須提交上訴狀。(2分)

21．簡述訴的種類。

根據訴即請求的性質和內容可以將訴分為確認之訴、給付之訴和形成之訴。(4分)

(1)確認之訴，是指原告請求法院確認其主張的法律關系存在或不存在。(2分)

(2)給付之訴，是指原告向被告主張給付請求權，并要求法院對此做出給付判決的請求。

(2分)

(3)形成之訴是指原告要求法院變動或消滅一定法律狀態(權利、義務關系)的請求。(2分)

22．簡述法院調解的效力。

法院調解與法院判決具有同等的效力。(2分)這些效力有以下幾點：

(1)形式上的約束力。(2分)

(2)實質上的確定力。(2分)

(3)形成力。(2分)

(4)執行力。(2分)

23．簡述當事人申請再審需要符合的條件有哪些?

根據民事訴訟法規定，當事人申請再審，必須符合下列條件：

(1)申請再審的對象必須是對已經發生法律效力的判決、裁定、調解書。(2分)

(2)必須具有法定的再審事由，即事實和理由。(2分)

(3)必須向有管轄權的人民法院申請再審。當事人對已經發生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審；當事人一方眾多或者當事人雙方為公民的案件，也可以向原審人民法院申請再審。(2分)

(4)應當向管轄法院提出再審申請書等材料。(2分)

(5)必須在法定的期限內申請再審。(2分)

五、案例分析題(每小題10分，共20分)

(案例分析回答時，不要求完全、準確地引述民事訴訟法條文，回答與條文內容大致相同即可)

24．本市中級人民法院不應受理此案。(4分)本案屬于基層人民法院管轄。(3分)

《民事訴訟法》規定：“中級人民法院管轄下列第一審民事案件：(1)重大涉外案件；(2)在本轄區有重大影響的案件；(3)最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。”(3分)

25．市中級人民法院指定審判員沈某一人審理此案，在程序上是不正確的。(5分)

根據我國民事訴訟法規定，人民法院審理第二審民事案件，必須組成合議庭。(5分)

第三篇：中央電大09—10學民事訴訟法學專科試題

試卷代號：2099

中央廣播電視大學2009—2010學第二學期“開放專科”期末考試

民事訴訟法學

試題

2010年7月

一、單項選擇題(每小題有四個備選答案，其中只有一個正確的，請將

正確答案的序號填在題干的括號內。每小題2分，共10分)

1．民事訴訟當事人必須與本案有（）。

A.利害關系

B．直接利害關系

C．—般利害關系

D．間接利害關系

2．第一審案件的訴訟費用要預交，預先交者是（）。

A.原告

B．被告

C.人民法院

D．訴訟代理人

3．第二審程序的發生，是基于當事人行使（）。

A．起訴權

B.上訴權

C.審判監督權

D．參與權

4．審判監督程序審理的理由是（）。

A.當事人對訴訟標的有爭議

B．當事人不服一審未生效判決

C.生效判決確有錯誤

D.未生效判決確有錯誤

5．免交訴訟費用的案件是（）。

A．督促程序

B．公示催告程序

C.離婚案件

D．特別程序審理的案件

二、多項選擇題(每小題有四個備選答案，其中有二至四個正確的，請

將正確答案的序號填在題干的括號內。多選、少選、錯選均不得

分。每小題2分，共10分)

1．根據最高人民法院的有關規定，由中級人民法院管轄的第一審民事案件包括

（）

A．海事、海商案件

B．專利糾紛案件

C．涉及臺、港、澳同胞及其企業、組織的經濟糾紛案件

D．訴訟標的大，或者訴訟單位屬于省、自治區、直轄市以上的經濟糾紛案件

2．上訴的形式要件包括（）。

A.有合格的上訴人和被上訴人

B．必須在法定期限內提起上訴

C.必須提交上訴狀

D．必須對一審判決不服

3．民事訴訟證據必須具備的條件有（）。

A．必須是客觀存在的事實

B．必須是與案情有內在聯系的客觀事實

C.必須是法律允許作為訴訟證據的客觀事實

D．必須是依照法定程序取得的客觀事實

4．免證的事實包括（）。

A．眾所周知的事實

B．自然規律和定理

C.推定的事實和預決的事實

D.已為有效公證文書證明的事實

5．根據雙方當事人是否出庭，判決可分為（）。

A．對席判決

B．缺席判決

C.生效判決

D.未生效判決

三、填空題(每空2分，共10分)

1．人民法院調解必須遵循——、合法原則。

2．按第二審程序再審的案件，必須組成——進行審理，不能使用獨任制。

3．我國《民事訴訟法》第20條規定：“高級人民法院管轄在本轄區——

的第一審民事案件。”

4．某一案件在起訴時按照訴訟標的金額確定了級別管轄后，不因在過程中訴訟標的金額的增加或減少所造成的對原級別管轄標準的突破而變更級別管轄，叫做——

———.5．抗訴的主體是具有法律監督職能的——.四、名詞解釋(每小題5分，共20分)

1．陪審制度

2．共同訴訟

3．第二審程序

4．除權判決

五、簡答題(每小題10分，共40分)

1．簡述民事訴訟證據的種類。

2．簡述有獨立請求權的第三人與無獨立請求權的第三人的區別。

3．簡述開庭審理的程序。

4．簡述

六、案例分析題(10分)

居住在北京朝陽區的甲從事電器修理業，其所開的電器修理鋪位于北京西城區。該電器 修理鋪的個體工商戶營業執照所登記的業主是其兄乙(居住北京海淀區)，乙實際上并不經營電器修理。甲雇傭的修理工丙(常年居住在北京石景山區)，為客戶丁(居住在北京東城區)修理一臺電視機。修好后，丙按照工作程序要求在電器修理鋪前試看時，不慎電視機爆炸，造成電視機報廢，丙自己沒有受傷。相關各方就如何賠償該電視機損失發生糾紛，未能達成協議。

現丁向法院起訴。

問：

1．丁應以誰為被告?

2．哪些法院對本案有管轄權? 3．若出現了管轄爭議，在管轄權爭議未解決之前，其中一個享有管轄權的法院對案件就作出了判決，對此判決及判決所涉及的案件應如何處理?

試卷代號：2099

中央廣播電視大學2009—2010學第二學期“開放專科”期末考試

民事訴訟法學

試題答案及評分標準

(供參考)

2010年7月

一、單項選擇題(每小題有四個備選答案，其中只有一個正確的，請將正確答案的序號填在題干的括號內。每小題2分，共10分)

1．B

2．A

3．B

4．C

5．D

二、多項選擇題(每小題有四個備選答案，其中有二至四個正確的，請將正確答案的序號填在題干的括號內。多選、少選、錯選均不得分。每小題2分，共10分)

1．ABCD

2．ABC

3．ABCD

4．ABCD

5．AB

三、填空題(每空2分，共10分)

1.自愿

2．合議庭

3．有重大影響

4．級別管轄恒定

5．人民檢察院

四、名詞解釋(每小題5分，共20分)

1．陪審制度是審判機關吸收法官以外的社會公眾代表參與案件審判的制度。

2．共同訴訟是指當事人一方或者雙方為兩人或兩人以上，其訴訟標的是共同的，或者訴訟標的是同——種類，經過人民法院認可和當事人同意合并審理的訴訟。

3．第二審程序是指上一級人民法院基于當事人的上訴，對下一級人民法院一審未生效裁判進行審理和裁判的程序。

4．除權判決是指在公示催告期間屆滿，仍無人申報權利的，或者申報被駁回的，公示催告申請人可以

五、簡答題(每小題10分，共40分)

1．簡述民事訴訟證據的種類。

(1)書證(2分)

(2)物證(2分)

(3)視聽資料(2分)

(4)證人證言(1分)

(5)當事人陳述(1分)

(6)鑒定結論(1分)

(7)勘驗筆錄(1分)

2．簡述有獨立請求權的第三人與無獨立請求權的第三人的區別。

(1)參加訴訟的根據不同。前者參加訴訟的根據是對原被告爭議的訴訟標的有獨立請求

權；后者參加訴訟的根據是對原告被爭議的訴訟標的沒有獨立請求權，但案件處理結果與他有法律上的利害關系。(3分)

(2)訴訟地位不同。前者在訴訟中處于原告的地位；后者不是原告，也不是被告，而是和本訴訟的一方當事人站在一起，但又有獨立訴訟地位的參加人。(3分)

(3)享有的訴訟權利不同。前者享有原告的一切訴訟權利；后者不是原告，也不是被告，具有獨立訴訟地位的參加人。(2分)

(4)參加訴訟的方式不同。前者是否參加訴訟由當事人自己決定，法院不得強制；后者可以自己申請參加訴訟，也可以由法院通知其參加訴訟。(2分)

3．簡述開庭審理的程序。

(1)開庭準備(2分)(2)宣布開庭(2分)(3)庭審調查(2分)(4)法庭辯論(1分)

(5)法庭辯論后的調解(1分)

(6)合議庭評議(1分)(7)宣告判決(1分)

4．簡述審判監督的特點。

(1)審理的對象是生效的法律文書；(3分)

(2)審理的理由是生效裁判確有錯誤；(3分)

(3)引起審判監督程序發生的主體是具有審判監督權的國家機關，人民法。院和人民檢察院；(2分)

(4)沒有設置專門的審判程序，不是適用一審程序就是二審程序。(2分)

六、案例分析題(10分)

1．丁應當以甲、乙為共同被告。(1分)因為電器修理鋪的實際經營者是甲，而真正的業主是乙，丁在本訴訟中有權分別向甲和乙中請訴訟權利，即可以將甲和乙作為共同被告(共同訴訟人)。(2分)

2．朝陽區、海淀區、西城區法院都有管轄權。(2分)因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。(2分)

3．當事人可以上訴，由二審法院審理。(1分)當事人不上訴，判決生效。(1分)如果發現判決有錯誤，可以通過審判監督程序處理。(1分)

第四篇：民事訴訟法學作業題

民事訴訟法學作業題

一、試述對人民調解協議的司法確認制度

答：

1、人民調解協議司法確認的目的及意義：人民調解協議司法確認程序是賦予調解協議以強制執行力的重要方式之一，當事人還可以申請公證機關依法賦予強制執行效力，對于具有合同效力和給付內容的調解協議，債權人還可以向有管轄權的基層人民法院申請支付令。人民調解協議司法確認意義特別重大，它克服了人民調解協議的效力局限性，保障人民調解制度的應有功能，節約了司法資源，提高司法效率。

2、調解協議司法確認的原則：一是依法審查原則。確認內容必須是不違反法律強制性規定，要對調解協議進行合法性審查，在合法性審查的基礎上作出確認與否；二是依申請原則。要充分尊重當事人的自愿、意志，而不能主動去啟動司法確認，必須依當事人的申請才能啟動確認程序；

三、便民、高效原則。設立調解協議司法確認的目的是促進人民調解高效進行，把矛盾盡可能地化解在基層。四是回避原則，具體確認的法官不參與非訴調解過程，避免引起當事人不必要的合理懷疑。

二、與訴訟相比較，民商事仲裁有哪些特點？

答：

1、性質：仲裁的本質是民間性，仲裁程序充其量也不過是一種“準司法”程序。而民事訴訟程序就是人民法院行使審判權，對爭議是非曲直進行判定的過程，具有明顯的代表國家意志的性質。

2、受案范圍：仲裁機構受理平等主體的公民、法人和其他組織之間發生的合同糾紛和其他財產權益糾紛。人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產關系和人身關系提起的民事訴訟。可見僅在民商事關系范圍內，人民法院的受案范圍也要比仲裁范圍廣泛的多。

3、當事人的范圍：民事訴訟的當事人包括原告、被告、第三人；而仲裁則不承認第三人制度，仲裁當事人僅包括申請人與被申請人。

4、當事人的訴權：《民事訴訟法》賦予了民事主體普遍、平等的訴訟權利。凡民事主體在其民事權益受到侵害的情況下，只要起訴符合《民事訴訟法》的規定，法院就必須受理。而《仲裁法》規定，到仲裁委員會對仲裁申請，必須有雙方當事人訂立的仲裁協議。沒有仲裁協議的，仲裁委員會對仲裁申請不予受理。

5、提起條件和管轄：當事人采用仲裁方式解決糾紛，應當雙方當事人自愿并達成仲裁協議。仲裁不實行級別管轄和地域管轄。當事人申請仲裁必須向仲裁委員會遞交仲裁協議和仲裁申請書。民事訴訟則與此不同。第一，當事人提起訴訟不必與對方當事人協商一致；第二，民事訴訟實行嚴格的級別管轄和地域管轄；第三，提起民事訴訟可以是書面的，也可以是口頭，而申請仲裁必須是書面的；第四，如果當事人之間訂有仲裁協議，法院不能受理一方當事人就協議范圍內的事項提起的訴訟，即使該事項屬法院專屬管轄的范圍。

三、訴可以分為哪幾種？

答：按照當事人訴訟請求的目的和內容不同，可以把訴分為確認之訴、給付之訴、變更之訴、形成之訴。

1、確認之訴：確認之訴，是指原告請求法院確認與被告之間是否存在某種民事法律關系的訴。確認之訴的特點在于原告僅要求法院通過審判確認特定的法律關系存在或不存在，并不要求判令被告基于存在的法律關系履行給付義務。

2、給付之訴：給付之訴，是指原告請求法院判令被告向其履行特定給付義務的訴訟。依據原告請求給付的時間不同，可以把給付之訴進一步區分為現在給付之訴和將來給付之訴。現在給付之訴，是指判決生效后，被告即應向原告履行給付義務。將來給付之訴，是指判決生效后，被告無須立即給付，而等到履行期屆滿時才履行給付義務。將來給付之訴僅在被告有到期不能履行的現實危險時，才能得到法院的勝訴裁判。

3、變更之訴：變更之訴，又稱形成之訴，或者創設之訴，是指原告請求法院以判決改變或消滅既存的某種民事法律關系的訴。原告需要借助法院的判決來改變既存的法律關系時，才有必要提起形成之訴，如果可以通過民法上的形成權以單方的意思表示即可使法律關系發生變更時，則無須提起變更之訴。

四、什么是舊實體說法和新實體說法？兩者有何不同？

答：

1、舊實體法說以實體法上的權利或法律關系為判斷標準，具有明確易行的優點，法院在訴訟中只需就原告提出的實體權利或法律關系進行裁判就可以了。這在為法院提供了方便的同時，也便于在訴訟進行過程中的攻擊與防御。該理論的另一個優點是既判力的客觀范圍明確。按照該理論，既判力的客觀范圍以原告的訴訟標的為準，未經法院裁判的民事法律關系或權利，不受該終局裁判的約束。

2、新實體說法為德國學者尼克遜首創。其核心觀點是，凡基于同一事實關系而發生的，以同一給付為目的的數個請求權存在時，并不是實體請求權的競合，而是請求權基礎的競合，請求權只有一個。真正的請求權競合是因不同事實關系所發生的數個請求權。不過在請求權競合時，如果給付目的的同一，其中一個請求權的行使，便意味著另一或其他請求權的消滅。因此，在此種情況下，訴訟標的仍是單一的。

3、兩者不同之處：（1）兩者對待實體法的態度不同。舊實體說法僅僅將訴訟標的完全等同于實體法律權利或實體法律關系。而新實體說法立足于糾紛一次解決的立場，綜合考慮事實關系和法律規定的情況下來界定判斷標準。（2）在請求競合的情況下采取的方法不同。舊實體說法以實體上的權利為基礎，在數個請求都以同一給付為目的的情況下，就應當為數次給付。新實體說法以事實關系為依據，因此只允許當事人行使一次請求權。

五、調解有哪些比較優勢？

答：調解作為替代訴訟解決糾紛的方式之一，解決糾紛有其獨特魅力，即調解的比較優勢，下面就調解的比較優勢作一探討。

1、調解利用的自愿性。其一是調解利用上的自愿性。只有雙方當事人都同意采用這種方式解決爭議，調解程序才得以啟動。其二是是否達成調解協議及達成何種內容的調解協議上的自愿性。任何調解協議的達成，均需得到雙方當事人認同。

2、調解目的的和解性。不致引起與對方當事人人格關系的緊張，是調解較之于審判所具有的優勢之一。調解雙方是在調解機構的主持下協商解決糾紛，被申請的一方既不會感到丟面子，也不會感到屈辱和憤怒。

3、調解過程的協商性。協商性使當事人在調解過程中的主體性得到充分呈現，使當事人的意愿受到充分尊重，使解決糾紛的方案建立在雙方一致同意的基礎上，這正是調解協議一般能夠自動履行的原因。

4、調節內容的開放性。在調解中，盡管調解人在初始階段面對的是相對確定的某種爭議，但在調解過程中，當事人可以把新的事實引入，這些新的事實往往反映了當事人之間深層次的矛盾，是當事人真正希望解決的。

5、調解中信息的保密性。調解是基于當事人的自愿而進行的，調解人在調解過程中不具有任何強制力，無須以公開來防范權力的濫用。在調解過程中，雙方當事人告知調解人的信息，調解人會嚴加保密，不會透露給任何人。

6、調解程序的簡易性和處理的高效性。調節者可以采用簡便的、靈活多樣的方式進行調解，在調解中可以根據案件的具體情況自由地選擇和組合程序。采用調解方式可能只需要幾天甚至幾個小時就可能解決糾紛。

7、調解結果的靈活性和多樣性。調解結果的靈活性和多樣性既可以使調解人審時度勢地引導當事人達成調解協議，又可以使調解結果照顧到雙方當事人的長遠利益，可以使糾紛獲得更加切合實際的解決。

8、調解費用的低廉性。民事糾紛多數是以經濟利益的沖突為其內容的，當事人選擇解決糾紛的制度時，會對成本與收益進行估算，會傾向于選擇成本低的制度。這又是調解具有吸引力之處。

六、試析法院調解中的自愿原則

答：自愿原則是指人民法院對民事案件進行調解，應首先征得當事人雙方的同意。當事人一方或者雙方拒絕調解的，人民法院不得進行調解。已經開始調解，當事人一方或者雙方明確表示不同意繼續調解的，應終止調解。

1、調解程序的啟動應在當事人自愿的前提下進行

人民法院在審理案件的過程中，如需對案件進行調解，應首先征詢雙方當事人的意見，在雙方同意的基礎上才能啟動調解程序。如一方或雙方不同意調解，則應對案件按法定程序繼續進行審理，直至作出判決，人民法院不能依職權主動啟動調解程序。先行調解也要遵循當事人自愿原則，法官不得強迫調解或變相強迫，選擇調解還是選擇判決不是以法官的意志為轉移而是以雙方當事人的意志為轉移。

2、調解協議的內容應在雙方當事人都自愿同意的情況下達成調解協議是雙方當事人自愿處分其實體權利和訴訟權利的一種文書形式，是當事人之間的法律文書，是調解書的基礎。當事人在法院主持調解下所達成的協議，應等同于當事人解決爭議的一種“契約”，只不過協議經人民法院審查后以調解書的形式予以確認，并被法律賦予了強制執行的效力。

七、試析必要共同訴訟及其類型

答：

1、概念：必要共同訴訟指當事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標的是同一的，法院必須合一審理并在裁判中對訴訟標的合一確定的共同訴訟。必要共同訴訟的目的在于防止矛盾判決。

2、類型：（1）權利義務共同型：在這類必要共同訴訟中，各共同訴訟人之間對于訴訟標的，原先就存在共同的權利義務。而各共同訴訟人之所以對訴訟標的原先就有共同的權利義務，是因為共同訴訟人之間本身就存在著權利義務的共同關系或連帶關系，但這種共同訴訟人之間的共同關系或連帶關系并不是因為同一事實或同一法律上的原因引起的。（2）原因共同型：這類必要共同訴訟，是指共同訴訟人之間原本沒有共同的權利或義務，是因為后來發生了同一事實或法律上的原因，才使共同訴訟人之間具有了共同的權利或義務。

八、試析普通的共同訴訟及其構成要件

答：

1、概念：普通共同訴訟，是指當事人一方或者雙方為2人以上，共同訴訟標的是同一種類法院認為可以合并審理，當事人也同意合并審理的訴訟。

2、特征：（1）普通共同訴訟的訴訟標的是同一種類的。（2）普通共同訴訟有數個訴訟請求。（3）普通共同之訴是可分之訴。

3、原則：普通訴訟的主張共同原則。共同訴訟人中一人在訴訟種所提出的證據，可以作為對其他共同訴訟人所主張的事實認定的資料。

4、構成要件：（1）有兩個以上屬于同一種類的訴訟標的。要成為普通共同訴訟，必須有兩個以上的當事人，就兩個以上同一種類的訴訟標的向同一法院起訴或應訴。（2）由同一法院管轄，適用同一訴訟程序。（3）符合合并審理的目的。普通共同訴訟的目的在于實現訴訟經濟，節約司法資源。（4）法院認為可以合并審理，當事人也同意合并審理。在符合以上條件的情況下，是否合并審理，由人民法院決定，但應征求當事人的同意。

九、團體訴訟有何特點？適用哪些范圍？

答：

1、特點：（1）團體訴訟本質上屬于公益訴訟，不能將它作為追逐私益訴訟的程序形式來使用，喪失獨立實存的特殊價值。（2）團體訴訟只能請求被告作出一定的行為，或者不作出一定的行為。但是在特殊情形下，團體訴訟也可以提出財產權益的救濟，以作為附帶的救濟形態，或者作為授權下的救濟形態。（3）團體訴訟是以自己的名義提出訴訟的，提起訴訟的團體就是訴訟中的原告。團體訴訟所形成的訴訟形態，在主體上說，只能是單一型訴訟，不適用共同訴訟的程序規則。（4）團體訴訟是在特定法律領域存在的一種訴訟形式，而不具有普適性。

2、適用范圍：團體訴訟的適用范圍是有限的，僅在法律有明文規定之時方予適用。團體訴訟是單一型訴訟，其訴訟中的當事人就是團體一個，其成員在訴訟中不以任何方式出現，除非在損害賠償之訴中，在對團體進行訴權信托之時會有所表現。同時由于團體訴訟中的團體不是行政機構，其不具有行政執法的權力，因而它不能成為行政訴訟中的被告。團體成為正當當事人的理論基礎乃是實體法上的請求權；正是實體法的明確規定和授權，團體才具有特殊救濟形態的訴權，才因此而成為正當的當事人。

十、適用集團訴訟需具備哪些條件？

答：

1、適用情況：在現實生活中，因產品質量不合格等，造成消費者人身、財產損害，且被侵害的消費者人數眾多，就要進行集團訴訟。因此，集團訴訟是指由于處于相同情況的、有相同利害關系的人臨時組織的集合體作為訴訟主體，并由其代表人進行訴訟活動的一種訴訟制度。由此可以看出在集團訴訟中不僅一方當事人人數眾多，而且訴訟標的相同或是同一類的。

2、條件：第一，由集團訴訟的成員推選代表人，作為代表人須是集團中的成員。代表人可由他所代表的集團成員推選產生，也可由人民法院與參加登記的權利人商定，或由有關行政單位負責人作為代表人進行。代表人的訴訟行為對集團全體成員發生效力。第二，人民法院審理集團訴訟案件，應根據實際情況和需要，發布公告，公告應說明引起損害發生的事件或行為發生的時間、地點以及可能造成的后果，通知可能受到損害的人在公告期限內到人民法院登記。第三，法院的判決不僅對參加訴訟的代表人有拘束力，而且對那些沒有參加訴訟的集團成員也具有法律效力。

十一、第二審程序有哪些立法例？

答：

1、當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起十五日內向上一級人民法院提起上訴。

2、當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起十日內向上一級人民法院提起上訴。

3、上訴應當遞交上訴狀。上訴狀的內容，應當包括當事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負責人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號和案由；上訴的請求和理由。

4、上訴狀應當通過原審人民法院提出，并按照對方當事人或者代表人的人數提出副本。當事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應當在五日內將上訴狀移交原審人民法院。

5、第二審人民法院應當對上訴請求的有關事實和適用法律進行審查。

6、第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進行，也可以到案件發生地或者原審人民法院所在地進行。

人民法院審理對判決的上訴案件，應當在第二審立案之日起三個月內審結。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。人民法院審理對裁定的上訴案件，應當在第二審立案之日起三十日內作出終審裁定。

十二、我國法院對上訴案件如何進行審理？

答：

1、二審法院對上訴案件的審理范圍。二審法院對上訴案件的審理范圍體現了第二審法院的職能，第二審案件的審理應當圍繞當事人上訴請求的范圍進行，當事人沒有提出請求的，不予審查。但判決違反法律禁止性規定，侵害社會公共利益或者他人利菇的除外。被上訴人在答辯中要求變更或者補充第一審判決內容的，第二審人民法院可以不予審查。

2、上訴審對案件審理的方式。上訴審對案件的審理方式是實現上訴審職能所采取的形式問題，二審法院審理上訴案件，應當由審判員組成合議庭進行審理。二審法院審理上訴案件，原則上應開庭審理，合議庭認為不需要開庭審理的，也可以徑行判決、裁定。

3、第二審法院審理上訴案件的地點。根據民事訴訟法的規定，二審

法院審理上訴案件，可以在本院進行，也可以到案件發生地或原審法院所在地進行。

4、第二審法院在第二審程序審理中的調解。調解也是第二審程序中的結案方式之一。在第二審程序中達成調解協議的都應制作調解書，同時，調解書應由審判員和書記員署名，并加蓋人民法院的印章。調解書送達當事人后，原審法院的判決即視為撤銷。在第二審法院的調解書中，不寫“撤銷原判”。

十三、試析判決書程序上的再審事由

答：再審事由是指能夠啟動再審程序的法定理由，是打開再審程序之門的鑰匙。它對于平衡實現法律的公平正義與維護裁判的終局性權威性之間的關系至關重要。

1、法院依職權主動再審。各級人民法院院長對本院已經發生法律效力的判決、裁定，發現確有錯誤，認為需要再審的，應當提交審判委員會討論決定。最高人民法院對地方各級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定，發現確有錯誤的，有權提審或者指令下級人民法院再審。

2、當事人申請再審。(1)有新的證據，足以推翻原判決、裁定的;(2)原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據證明的;(3)原判決、裁定認定事實的主要證據是偽造的;(4)原判決、裁定認定事實的主要證據未經質證的;(5)對審理案件需要的證據，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調查收集，人民法院未調查收集的;(6)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;(7)違反法律規定，管轄錯誤的;(8)審判組織的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的;(9)無訴訟行為能力人未經法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人，因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的;(10)違反法律規定，剝奪當事人辯論權利的;(11)未經傳票傳喚，缺席判決的;(12)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;(13)據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。

3、檢察院抗訴再審。最高人民檢察院對地方各級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定，發現確有錯誤的，應當按照審判監督程序提起抗訴。檢察院抗訴的事由與當事人的申訴事由相同。人民檢察院提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應當自收到抗訴書之日起三十日內作出再審的裁定。

十四、試析申請再審與申請檢查監督的關系

答：

1、監督內容：在程序方面，法院收到當事人再審申請書等材料后，應當在3個月內進行審查，符合民事訴訟法規定的，裁定再審；不符合規定的，裁定駁回申請。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，這原則上也應當告知當事人。在實體方面，立法規定是相當慎重的，只有當法院的再審判決、裁定有明顯錯誤時，才允許當事人申請檢察監督。

2、監督方式：檢察建議通過書面形式向同級法院提出，并報上級檢察機關備案。然而，作為檢察機關的一種書面“建議”，立法并沒有明確檢察建議的法律效力。

3、監督程序與效力：當事人向人民檢察院提出監督申請后，檢察機關應當對申請進行審查，審查期限為3個月，審查結果是作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。而一旦檢察機關作出這種決定，無論當事人是否同意，都不得以任何理由再次向檢察機關申請檢察建議或者抗訴。也就是說，當事人就申請再審事項向檢察機關申請監督的機會只有一次，檢察機關審查決定具有終止當事人訴權的法律效力，禁止其再次向任何檢察機關申請救濟。

十五、民事執行應當遵循哪些原則？

答：

1、執行合法原則，是指執行應當按照民事訴訟法和有關法律規定進行。民事執行作為人民法院的職權行為和權利人借以實現其民事權利、義務人被強制履行其義務的活動，必須依法進行。

2、執行標的有限原則：執行標的有限原則包括如下內容：（1）執行標的限于財產或行為，義務人的人身不能作為執行對象。（2）對財產執行范圍的限制。

3、執行當事人不平等原則：審判程序中，為了保證當事人充分行使訴訟權利，采用當事人平等原則；但在民事執行程序中，當事人之間的民事權利義務業已確定，民事執行的目的是為了迅速實現債權人的權利，迫使債務人履行義務。

4、全面保護當事人合法權益原則：首先，對申請人的合法權益要保護，但不得超出執行依據所確定的范圍。其次，在采取執行措施時，要體現對被執行人的人權保障。再次，在采取查封、扣押、強制遷出房屋等強制措施時，應當通知被執行人或者他的成年家屬到場。最后，拍賣、變賣被執行人的財產時，要依法進行，不能賤價出售。

5、執行及時原則：執行及時原則體現了民事執行程序的基本價值要求。民事執行是一種與司法行為有密切聯系的司法強制行為，追求效率是民事執行的最高追求。因此，民事執行程序要盡量縮短辦案周期，在執行實踐中要盡可能迅速地滿足債權人的利益。

6、執行窮盡原則：執行窮盡原則可以增強當事人在經濟交往中的風險意識，有利于司法資源的合理運用，減輕法院面臨的輿論壓力，督促法院執行人員盡職盡責地開展執行活動，最大限度地保護債權人的合法權益。

十六、民事訴訟法采取哪些措施解決執行難問題？

答：

1、采取積極主動措施收集證據和進行財產保全。首先，人民法院應改進工作作風，積極主動地行使職權。其次，要做好民事審判工作和執行工作的銜接，加強審判人員和執行人員之間的溝通。

2、改變我國的執行管轄制度。在司法實踐中，債務人財產所在地法院方便對財產采取強制措施，債務人應履行的行為所在地法院更易于強制債務人履行相應的義務。

3、延長執行期限。把經法院確定其實體法上效力的執行依據的無論是公民間還是法人間以及公民和法人之間執行期限一律延長。同時考慮到公民和法人同樣作為民事主體，在市場經濟條件下都是平等、獨立的，所以不應由差別對待。

4、爭取當地黨委、人大及媒體的支持。人民法院的各項工作離不開黨委和人大的支持、關心和幫助，執行工作尤為如此。在爭取黨委、人大支持的同時，也離不開新聞媒體的支持。

5、盡快制定出一部完整的《強制執行法》。為了從根本上解決“執行難”問題,應加快立法步伐，將執行制度從《民事訴訟法》中獨立出來,制定和頒布獨立的《民事強制執行法》,以適應工作的需要。

十七、民事訴訟法采取哪些措施解決執行亂問題？

答：

1、進一步加大法律宣傳普及力度，提高全民法律意識。充分利用新聞媒體，通過一些典型案例，以案說法，在全社會形成生效法律文書必須履行的社會氛圍。對那些拒不執行生效法律文書的被執行人在依法采取執行措施的同時在新聞媒體上曝光,以督促其履行債務的一種執行手段。

2、創設債務人情況的收集的新辦法。人民檢察院檢察官通過行使檢察權收集被執行人的財產狀況，有利于生效的判決裁定得以執行，也是對于被執行人遵守法律的監督。

3、建立人民法院執行案件信息管理系統。在執行案件信息管理系統的數據庫提供客觀、全面、權威信息的基礎上，將通過與銀行的征信系統相鏈接，形成一種執行威懾機制。在這個系統可以把關于該債務人的相關信息向社會公開，一方面對他們進行報光；另一方面可以發動人民群眾的力量來監督他們。

4、建立強有力的外部法律監督制度。應對現行民事執行的有關法律制度加以梳理和完善，使之體系化、有效化。提起民事執行申訴的時機應確定為當相對人的權利受到影響時即可申訴；同時還要賦予檢察機關暫緩執行、確認違法行為并追究有關人員法律責任的權力；賦予檢察機關對民事執行程序違法或侵害公民權利的行為立即提出檢察抗議、改變或建議法院改變不當行為的權力。

第五篇：民事訴訟法學導學材料

《民事訴訟法學》練習題一答案

一、簡答題

1．提起上訴應具備的條件是什么

提起上訴應具備下列條件：（1）提起上訴的主體必須合格，即一審程序中的原告、被告、共同訴訟人、有獨立請求權的第三人。（2）提出上訴的客體必須是依法允許上訴的裁判。（3）必須在法定的期限內上訴。（4）必須提交上訴狀。以上四個條件缺一不可。2．最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件有哪些

（1）重大的涉外案件；（2）在本轄區內有重大影響的案件；（3）最高人民法院確定由中級人民法院管轄的案件。

3．我國民事訴訟制度中有關證明責任倒置的情況

根據民事訴訟法及有關司法解釋，我國民事訴訟中有關證明責任倒置的情況有：（1）因產品制造方法發明專利引起的專利侵權訴訟；（2）因環境污染引起的損害賠償訴訟；（3）建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發生倒塌、脫落、墜落致人損害的侵權訴訟；（4）因醫療過失致人損害的訴訟；（5）產品質量不合格致人損害的侵權訴訟；（6）共同危險行為致人損害的侵權訴訟；（7）有關法律規定由被告承擔舉證責任的。4．簡易程序的特點

（1）起訴方式簡便。（2）受理程序簡便。（3）傳喚方式簡便。（4）庭審程序簡便。（5）審結期限較為緊湊。

5.我國民事訴訟中分配證明責任的標準。

（1）根據我國民事訴訟法的有關規定，民事訴訟證明責任的分配原則是，誰主張，誰舉證。即原告對自己提出的主張，應舉證證明；被告對自己提出的主張，應舉證證明；第三人對自己提出的主張，也應舉證證明。

（2）按照法律要件說，凡主張權利或法律關系存在的當事人，只需對產生權利或法律關系的特別要件事實負證明責任，阻礙權利或法律關系發生的事實則作為一般要件事實，由否認權利或法律關系存在的對方當事人負證明責任。

（3）凡主張已發生的權利或法律關系變更或消滅的當事人，只需就存在變更或消滅的特別要件事實負證明責任，一般要件事實的存在由否認變更或消滅的對方當事人負證明責任。（4）在大多數案件中，按照以上標準分配證明責任能夠確定當事人的證明責任，少數情形需要參照反規范說，對證明責任實行倒置。6.民事起訴的條件。

（1）原告示是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；（2）有明確的被告；（3）有具體的訴訟請求和事實、理由；（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和常駐訴人民法院管轄。

7．物證與書證的區別。

（1）物證是以其存在、外形、特征證明案件事實；書證則是以文書或物品所記載的內容證明案件事實。

（2）法律對物證無形式上的特定要求，只要能以其存在、外形、特征證明案件事實，就可以作為作證；對書證則不同，法律有時規定必須具備特定形式才具有證據效力。8．法院調解的基本原則。（1）雙方當事人自愿的原則；（2）事實清楚、是非分明的原則；（3）合法原則。

9.訴的特征

（1）訴只能向法院提出。（2）訴形成的根本原因在于雙方當事人之間發生了民事糾紛。（3）訴的主體只能是當事人。10．管轄異議的條件

（1）提出管轄異議的主體須是本案的當事人。（2）管轄權異議的客體是第一審民事案件的管轄權。（3）提出管轄權異議的時間須在提交答辯狀期間。11．民事訴訟的證明對象

（1）實體法事實。（2）程序法事實。

（3）外國法律和地方性法規、習慣。12．法院調解與審判的關系。

（1）調解程序與審判程序是合而為一的。（2）調解是法院民事審判權的主導性動作方式。

（3）偏重調解構成了我國民事審判程序的主要特征，使我國的民事審判方式成為“調解型”的。

二．論述題

1.論訴訟證明在民事訴訟中的作用

（1）證明作用。即當事人通過訴訟證據來支持自己的主張，反對對方的主張，證明自己的訴訟請求成立，訴訟理由符合客觀事實；

（2）查明案件事實的作用。即法院通過對當事人提供的證據和自己懷念的證據來查明案件真實情況；

（3）對作出判決的作用。即法院作出判決，得以事實為根據，而事實的認定，則以法院對相關證據的判斷、確定為依據，沒有證據，法院就無法作出判決。

總之，訴訟證據是民事案件得以處理的立足點和根據點，可以說，沒有民事訴訟證據訴訟就無法進行，糾紛也就無法解決。

2．試論述我國民事訴訟法的基本原則。

（1）民事訴訟法基本原則的概念（2）當事人訴訟權利平等原則（3）同等原則與對待原則（4）法院調解自愿和合法原則（5）辯論原則（6）處分原則（7）檢察監督原則

3．試論述我國民事訴訟判決與裁定的區別。

（1）概念上的區別，分別闡釋二者的概念。

（2）適用對象上的區別，判決解決的是實體問題，裁定解決的是程序問題。

（3）數量上的區別，一個審理程序只有一個判決，一個審理程序可以有多個裁定。

（4）可否上訴的區別，在上訴期限內的判決，都可以引起上訴，但并不是所有的裁定都可引起上訴。

（5）上訴期限上的區別，一審未生效判決的上訴期限為15日，一審未生效的上訴裁定的上訴期限為10日。

4.訴訟中止與延期審理的區別

（1）訴訟中止可以發生于訴訟程序開始以后一直到判決作出以前后任何訴訟階段；而延期審理則只能適用于開庭審理階段，適用的訴訟場合相對狹小。

（2）二者的適用前提不同。即導致訴訟中止的法定情形與導致延期審理的法定情形各不相同。前者主要來源于訴訟以外，后者大都產生于訴訟之中。

（3）二者的適用效果不同。訴訟中止將造成本案訴訟程序的中途擱置，而延期審理只是對本案開庭審理日期的推延，有關訴訟活動并不因此而停止。（4）由于導致訴訟中止的法定情形主要來源于訴訟以外，因此中止訴訟后，何時恢復訴訟，法院是無力左右的，但是，由于導致延期審理的法定情形大都產生于訴訟之中，所以恢復審理的日期則可以由法院根據具體情況酌情加以確定。

三．案例分析題

1.江某將自己的五間房屋租給當地某商場作為庫房。在1999年12月份，商場王某在庫房值夜班時，不慎失火，將這五間房屋全部燒毀。江某要求賠償損失，商場領導以房屋是王某不慎燒毀為由，拒不賠償。現江某欲向法院起訴。問：商場、王某應居于什么樣的訴訟地位？

第一，商場應居于被告的訴訟地位。其理由是：江某的房屋是出租給某商場的，商場有義務保護好房屋，但現在房屋遭到毀壞，所以商場有責任賠償房屋造成的損失。此案中，商場的工作人員王某在執行職務時造成對江某的損害，商場應當承擔賠償責任，所以商場應以被告的身份參加訴訟。第二，王某應以無獨立請求權的第三人參加訴訟。其理由是：因為此案中商場為被告參加訴訟，商場就此承擔賠償責任，而自殺的責任。王某顯然與該案處理的結果有法律上的利害關系，符合無獨立請求權第三人參加訴訟的特征，故王某參加訴訟應當居于無獨立請求權的第三人地位。

2.案情：王英有兩個兒子，大兒子叫小中，二兒子叫小力，1998年兩個兒子相繼結婚，并與其父分開生活。王英因年邁，又無生活來源，要求其兩個兒子每人每月付生活費200元，但遭到拒絕，王英遂向人民法院起訴。請問：

1、王英兩個兒子居于什么樣的訴訟地位？

2、王英可否要求法院先予執行？為什么？

3、若判決兩個兒子支付一定的贍養費，法院可否擴大其支付額度？

4、若兩個兒子拒不履行法院判決，法院可否強制執行？為什么？ 若法院在強制執行過程中，王英因病死亡，此案應如何處理？

1． 共同被告人的地位

2． 可以。因為其符合先予執行的條件。3． 可以。

4． 若王英向法院提出強制執行的申請，法院則可以采取強制執行的程序。

法院應當作出書面裁定，終結執行。因為追索贍養費的權利是基于人身關系而產生，與申請執行人的人身不可分離，只能由申請執行人本身享有，而不能轉讓或繼承。此案中，王英死亡，其享有的民事權利即告消滅，被申請執行人的義務也隨之消滅，因而應終結執行。

《民事訴訟法學》練習題二答案

一、簡答題

1． 普通共同訴訟與必要共同訴訟的區別。

（1）普通共同訴訟的訴訟標的是同種類的，必要共同訴訟的訴訟標的是同一的。

（2）普通共同訴訟是由兩個或兩個以上的訴訟請求合成，必要共同訴訟只有一個訴訟請求。（3）普通共同訴訟是一種可分之訴，必要共同訴訟是不可分之訴。普通共同訴訟可分別起訴或應訴，分別判決；必要共同訴訟要求一同起訴或應訴，判決時應合一判決。2．管轄異議的條件。

（1）提出管轄異議的主體須是本案的當事人。（2）管轄權異議的客體是第一審民事案件的管轄權。（3）提出管轄權異議的時間須在提交答辯狀期間。3.申請撤訴的條件。

（1）原告申請撤訴，必須以書面或者口頭方式向受訴人民法院提出內容明確的申請。（2）原告申請撤訴，必須基于自己真實的意思表示。（3）原告申請撤訴的目的必須正當、合法。

（4）原告的撤訴申請最遲應當在受訴人民法院宣告判決前提出。4．先予執行的適用范圍。

（1）追索贍養費、撫養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的；（2）追索勞動報酬的；

（3）因情況緊急需要先予執行的。5．當事人訴訟權利平等原則。

第一，雙方當事人的訴訟地位完全平等。

第二，雙方池事人擁有同等地行使訴訟權利的手段。

第三，對當事人在適用法律上一律平等。6．法院調解的特征。

（1）法院調解是在人民法院審判人員主持下依法進行的。（2）法院調解貫穿于民事審判程序的全過程。（3）法院調解是人民法院行使審判權的方式之一。7．確定管轄的原則。

（1）便于當事人進行訴訟。

（2）便于人民法院審理案件和執行裁判。（3）保證案件的公正審判。

（4）保證各級人民法院工作負擔的均衡。（5）確定性與靈活性相結合。（6）有利于維護國家主權。

8．民事訴訟法與刑事訴訟法的區別。（1）具體的目的和任務不同。（2）起訴的主體不同。（3）某些基本原則不同。（4）某些審判程序不同。（5）執行程序不同。二．論述題

1.試論述民事訴訟程序價值。

民事程序價值包括兩個基本類型：內在價值和外在價值。

（一）內在價值（目的性價值）（10分）

1． 程序自由價值 2． 程序公正價值 3． 程序效益價值

（二）外在價值（10分）

1． 實體公正價值 2． 秩序價值

（三）程序內在價值與外在價值的沖突與協調（10分）

1． 內在價值與外在價值的一致性 2． 內在價值與外在價值的沖突 3．內在價值與外在價值的協調 2.論述再審程序與第二審程序的關系。需要展開回答。要點：二者的概念。具體區別：（1）審理的對象不同。

（2）提起的主體不同。

（3）提起期限不同。

（4）審理的法院不同。

三．案例分析題

1.1999年2月，丁江向人民法院起訴其長子丁一不盡贍養義務，要求法院判決令其支付贍養費。法院經過審理查明，丁江有三個獨生子分別為丁

一、丁

二、丁三，認為三人應作為共同被告參加訴訟，但原告丁江認為，二獨生子丁二工資收少，生活困難，不愿讓二獨生子承擔義務；三獨生子丁三對其比較關心，每月給一定的贍養費。所以，丁江不愿起訴丁

二、丁三，只起訴丁一一人。

問：1.該案被告應是誰？為什么？（10分）

2．對于原告丁江的想法，法院應如何處理？(10分)（1）該案應以丁

一、丁二和丁三為共同被告。因為此案中，丁江的三個兒子均負有贍養義務，他們對于丁江的贍養義務是共同的，屬必要的共同訴訟，人民法院必須合并審理。他們必須作為共同被告一起參加訴訟，以便人民法院查明，并確定每個人應盡多少贍養義務。（2）第二，對于原告的想法，人民法院應向其講清我國法律的有關規定和精神，將丁

一、丁二和丁三列為共同被告。因為起訴雖然是原告的權利，但如果違反法律規定，會受到人民法院的一定干預。人民法院在訴訟中牌主導地位，有權根據案情通知應當參加訴訟的人進行訴訟。

2.某市東城區王某與西城區李某于1992年結婚，二人婚后有時住在東城區，有時又住在西城區，但多數時間住在東城區。2000年5月李某以王某品德有問題為理由，各西拓區人民法院提起與王某離婚的訴訟。西城區人民法院受理案件后，得知被告住在東城區，于是將案件移送至東城區人民法院。兩個月后，東城區人民法院則以夫妻經常居住地在西城區為由，把案件又退回西城區。

問：到底哪個法院有管轄權？兩法院的做法是否正確？

（1）此案應由某市東城區人民法院管轄。此案是離婚案件，應適用一般地域管轄的規定，由被告住所地法院管轄。此案被告王某的住所地在東城區，而西城區顯然不是被告的經常居住地，即被告的住所地與經常居住地是在東城區，所以東城區法院對此案有管轄權。

（2）西城區人民法院將案件移送給東城區人民法院是符合法律規定的，而東城區人民法院將案件退回西城區人民法院是錯誤的，不符合法律規定。依照《民事訴訟法》第36條的規定，人民法院發現受理的案件不屬于本院管轄的，應當移送給有管轄權的人民法院，受移送 的人民法院應當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件根據法律規定不屬于本院管轄的，應報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。