第一篇：分享萬國民法段波老師《侵權責任法十大疑難問題小結》

侵權責任法十大疑難問題小結【萬國民法段波老師】作者： 焦作萬國

侵權責任法十大疑難問題小結

一、歸責原則與舉證責任分配（6條、7條）

第六條 行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。

根據法律規定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。第七條 行為人損害他人民事權益，不論行為人有無過錯，法律規定應當承擔侵權責任的，依照其規定。

【歸責原則】以過錯責任為原則，無過錯責任（又稱為嚴格責任）和公平原則為例外，其中過錯推定責任是過錯責任的特殊例外。

過錯責任：構成要件為四要件，客觀方面之行為、結果、因果關系，和主觀方面之過錯。無過錯責任：構成要件為三要件，行為、結果、因果關系。公平責任原則（23、24、33）

第二十三條 因防止、制止他人民事權益被侵害而使自己受到損害的，由侵權人承擔責任。侵權人逃逸或者無力承擔責任，被侵權人請求補償的，受益人應當給予適當補償。第二十四條 受害人和行為人對損害的發生都沒有過錯的，可以根據實際情況，由雙方分擔損失。

第三十三條完全民事行為能力人對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害有過錯的，應當承擔侵權責任；沒有過錯的，根據行為人的經濟狀況對受害人適當補償。【舉證責任】過錯責任和無過錯責任：舉證責任之一般分配：誰主張，誰舉證。原告需舉證出侵權責任的全部要件。過錯推定責任，與過錯責任構成要件一樣，但過錯要件舉證責任倒置給了被告（第六條第二款），原告證明行為、結果和因果關系，被告舉證自己沒有過錯，如果舉證不能，推定過錯成立——侵權成立；在過錯推定的情況下，被告可以證明自己無過錯而免責。

過錯責任：四個要件——均由原告來證明，如果證明不了，原告敗訴。

過錯推定責任：四個要件——原告證明行為、結果和因果關系，被告證明無過錯。無過錯責任（嚴格責任）：三要件（行為、結果和因果關系）——原告承擔全部三個要件的舉證責任，被告即使證明自己沒有過錯，也不能免責。

構成要件、舉證責任分配分別解決了實體法、程序法的法律安排。

二、第三人過錯（12條、28條）

第十二條 二人以上分別實施侵權行為造成同一損害，能夠確定責任大小的，各自承擔相應的責任；難以確定責任大小的，平均承擔賠償責任。

第二十八條 損害是因第三人造成的，第三人應當承擔侵權責任。

1.第三人過錯對損害結果的影響包括兩種情況：第一種情況是第三人過錯是造成損害的唯一原因；第二種情況是第三人過錯是造成損害的部分原因。

2.在第一種情況中，責任承擔根據侵權責任的歸責原則而有所不同，在過錯責任的情況下，第三人過錯可以使得行為人完全免責，而在無過錯責任中，行為人與第三人則成立不真正連帶責任。

不真正連帶責任：受害人可選擇行為人或第三人追究責任，若選擇行為人，行為人可以向實際侵權人即第三人追償（先選擇，后追償）。多數人侵權——彼此互為第三人。如AB兩人對某甲造成傷害，AB兩個人互為第三人。a共同侵權（有意思聯絡）、b教唆幫助（完全行為能力人）侵權（有意思聯絡）、c共同危險行為（無意思聯絡）、d數人分別侵權（均足以致害）承擔連帶責任。第三人不免責——連帶責任。數人分別侵權（無意思聯絡）各行為均不足以致害：按份責任；教唆幫助（欠缺行為能力人）侵權（有意思聯絡）：按份責任。

三、不真正連帶責任（43、59、68、83條）

第四十三條 因產品存在缺陷造成損害的，被侵權人可以向產品的生產者請求賠償，也可以向產品的銷售者請求賠償。

產品缺陷由生產者造成的，銷售者賠償后，有權向生產者追償。

因銷售者的過錯使產品存在缺陷的，生產者賠償后，有權向銷售者追償。

第五十九條 因藥品、消毒藥劑、醫療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產者或者血液提供機構請求賠償，也可以向醫療機構請求賠償。患者向醫療機構請求賠償的，醫療機構賠償后，有權向負有責任的生產者或者血液提供機構追償。第六十八條 因第三人的過錯污染環境造成損害的，被侵權人可以向污染者請求賠償，也可以向第三人請求賠償。污染者賠償后，有權向第三人追償。

第八十三條 因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，被侵權人可以向動物飼養人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動物飼養人或者管理人賠償后，有權向第三人追償。

不真正連帶責任：受害人可以對行為人或第三人進行侵權損害賠償選擇。第三人過錯導致動物侵權：A家的狗，B用石頭打，C被狗咬。受害人C為原告具有選擇權，先選擇A或者B。

不真正連帶責任一共有四種情況

產品質量責任（生產者和銷售者）——醫療產品責任（醫院和提供醫療產品者）第三人原因導致環境污染——第三人原因導致動物侵權 終局責任人

第三人原因導致環境污染&第三人原因導致動物侵權：第三人是終局責任人 醫療產品責任，終局責任人：生產者

產品質量責任（最特殊）——終局責任人：生產者/銷售者均有可能 注意：《產品質量法》舊法，規定生產者和銷售者為連帶責任，而《侵權責任法》新法，規定二者為不真正連帶責任。根據新法優于舊法，把產品質量責任認定為不真正連帶責任。

四、共同危險與高空拋物（10條、87條）

第十條 二人以上實施危及他人人身、財產安全的行為，其中一人或者數人的行為造成他人損害，能夠確定具體侵權人的，由侵權人承擔責任；不能確定具體侵權人的，行為人承擔連帶責任。

第八十七條 從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權人的，除能夠證明自己不是侵權人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補償。區分：

數個行為、一個損害結果，不知道侵權人是誰：共同危險行為 一個行為、一個損害結果、不知侵權人是誰：高空拋物 免責事由：

共同危險：必須找出是誰干的，方能免責 高空拋物：只需證明自己不是侵權人，即可免責 證明難度：共同危險大

五、高空拋物、高險作業與建筑物的脫落墜落（73、85、87條）

第七十三條 從事高空、高壓、地下挖掘活動或者使用高速軌道運輸工具造成他人損害的，經營者應當承擔侵權責任，但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承擔責任。被侵權人對損害的發生有過失的，可以減輕經營者的責任。

第八十五條 建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責任人的，有權向其他責任人追償。

第八十七條 從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權人的，除能夠證明自己不是侵權人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補償。區分：

73——高險作業——有人正在進行作業活動——無過錯責任 85——脫落墜落——責任人是非常明確的，即所有人、管理人或者使用人——物件侵權——過錯推定

87——拋擲墜落——責任人不明確、不知何人所為——公平分擔損失（補償）

六、過錯相應責任與過錯補充責任（9、34、37、38、39、40、49條）第九條 教唆、幫助他人實施侵權行為的，應當與行為人承擔連帶責任。

教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施侵權行為的，應當承擔侵權責任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監護人未盡到監護責任的，應當承擔相應的責任。

第三十四條 用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。

勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權責任；勞務派遣單位有過錯的，承擔相應的補充責任。

第三十七條 賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務，造成他人損害的，應當承擔侵權責任。

因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權責任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務的，承擔相應的補充責任。

第三十八條 無民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學校或者其他教育機構應當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。

第三十九條 限制民事行為能力人在學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害，學校或者其他教育機構未盡到教育、管理職責的，應當承擔責任。

第四十條 無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間，受到幼兒園、學校或者其他教育機構以外的人員人身損害的，由侵權人承擔侵權責任；幼兒園、學校或者其他教育機構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。第四十九條 因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責任；機動車所有人對損害的發生有過錯的，承擔相應的賠償責任。過錯相應責任（按份責任）：過錯為零責任為零，過錯多少責任多少，有過錯必有責任 1教唆幫助欠缺行為能力人侵權——教唆幫助人主要責任，監護人與過錯相應的責任 2學生打學生——學生的監護人承擔主要責任，教育機構與其過錯相應的責任

3租賃、借用等機動車侵權——使用人承擔主要責任，所有人過錯相應責任（誰控制誰責任）過錯補充責任：第一，有過錯，第二，因前一個主體賠不起，而補充（自己有過錯，別人賠不起）

1勞務派遣：用工單位主要責任，派遣單位——過錯補充責任（為誰服務，誰承擔責任）a勞務派遣單位無過錯——無責任

b勞務派遣單位有過錯，用工單位賠得起——無責任

c勞務派遣單位有過錯，用工單位賠不起——過錯補充責任 2安保責任

a安保義務人無過錯——無責任

b安保義務人雖然有過錯，第三人賠得起——無責任 c安保義務人有過錯，第三人賠不起——過錯補充責任 3流氓打學生——流氓承擔主要責任，教育機構過錯補充

三種過錯相應責任：教唆幫助未成年人侵權、教育機構侵權學生打學生、出租借用機動車 侵權

三種過錯補充責任：勞務派遣、流氓打學生、安保義務人和第三人侵權 過錯相應責任——有過錯就有責任

過錯補充責任——自己有過錯，別人賠不起

七、校園侵權（38—40條）

第三十八條 無民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學校或者其他教育機構應當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。

第三十九條 限制民事行為能力人在學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害，學校或者其他教育機構未盡到教育、管理職責的，應當承擔責任。

第四十條 無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間，受到幼兒園、學校或者其他教育機構以外的人員人身損害的，由侵權人承擔侵權責任；幼兒園、學校或者其他教育機構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。老師打學生——職務侵權——教育機構無過錯責任

學生打學生——學生的監護人承擔主要責任，教育機構過錯相應責任

流氓打學生——流氓承擔主要責任，教育機構過錯補充 把握責任歸屬和歸責原則

歸責原則——流氓打學生，教育機構是一般的過錯責任——原告需要就教育機構的過錯舉證；學生打學生——區分原則，第一，挨打的是限制行為能力人，教育機構也是一般的過錯責任——原告需要就教育機構的過錯舉證，第二個，挨打的是無行為能力人，教育機構過錯推定——原告不需要就教育機構的過錯舉證。

八、動物侵權（四個要點）

1.歸責原則：無過錯責任為原則，過錯推定（3種）是例外

2.免責事由：故意免責，重大過失減輕，輕過失不減不免。烈性動物和未采取安全措施的動物致害，被侵權人故意或者重大過失不免責（絕對無過錯責任）。3第三人過錯導致動物侵權的，不真正連帶責任。

4遺棄、逃逸的動物在遺棄、逃逸的期間造成他人損害的，由原動物飼養人或者管理人承擔侵權責任（無主動物侵權）

九、機動車侵權（49條）

第四十九條 因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責任；機動車所有人對損害的發生有過錯的，承擔相應的賠償責任。合法占有——誰控制，誰責任——過錯相應責任——出租借用機動車——所有人有過錯（按份責任）

非法占有——誰違法，誰責任——連帶責任——買賣拼裝報廢車——買賣雙方都違法，連帶責任

十、雇主責任（34、35條）

第三十四條 用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。

勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權責任；勞務派遣單位有過錯的，承擔相應的補充責任。

第三十五條 個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據雙方各自的過錯承擔相應的責任。

職務侵權——個人勞務關系——幫工關系 為誰服務，誰對外承擔責任 雇員、工作人員不連帶

是否追償：只要侵權責任法不明確“追償”，一律不考慮（由勞動法律關系調整，不由民法調整）

第二篇：段波YY講民法2012—015：侵權責任法十大疑難問題小結

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2012賽季段波YY講民法系列之四：條分縷析篇（2012—015）

侵權責任法十大疑難問題小結

一、歸責原則與舉證責任分配（6條、7條）

第六條 行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。

根據法律規定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。

第七條 行為人損害他人民事權益，不論行為人有無過錯，法律規定應當承擔侵權責任的，依照其規定。

【歸責原則】以過錯責任為原則，無過錯責任（又稱為嚴格責任）和公平原則為例外，其中過錯推定責任是過錯責任的特殊例外。

過錯責任：構成要件為四要件，客觀方面之行為、結果、因果關系，和主觀方面之過錯。（構成侵權——必須以過錯為要件）

無過錯責任：構成要件為三要件，行為、結果、因果關系。（不需要過錯）公平責任原則（23、24、33）

第二十三條 因防止、制止他人民事權益被侵害而使自己受到損害的，由侵權人承擔責任。侵權人逃逸或者無力承擔責任，被侵權人請求補償的，受益人應當給予適當補償。

第二十四條 受害人和行為人對損害的發生都沒有過錯的，可以根據實際情況，由雙方分擔損失。

第三十三條完全民事行為能力人對自己的行為暫時沒有意識或者失去控制造成他人損害有過錯的，應當承擔侵權責任；沒有過錯的，根據行為人的經濟狀況對受害人適當補償。司考課件網 sikaokejian.cn 最好、最全，最有價值的免費司法考試資料分享網站！

【舉證責任】

侵權責任法的基本規定是：誰主張，誰舉證（無論過錯還是無過錯責任）即原告必須舉證出全部構成要件。

過錯推定責任，與過錯責任構成要件一樣，但過錯這個要件舉證責任倒置給了被告（第六條第二款），原告證明行為、結果和因果關系，被告舉證自己沒有過錯，如果舉證不能，推定過錯成立——侵權成立；在過錯推定的情況下，被告可以證明自己無過錯而免責。

過錯責任：四個要件——均由原告來證明，如果證明不了，原告敗訴。過錯推定責任：四個要件——原告證明行為、結果和因果關系，被告證明無過錯。（被告可以通過證明自己無過錯而免責）

無過錯責任（嚴格責任）：三要件（行為、結果和因果關系）——原告承擔全部三個要件的舉證責任；被告即使證明自己沒有過錯，也不能免責。

構成要件、舉證責任分配分別解決了實體法、程序法的法律安排。

二、第三人過錯（12條、28條）

第十二條 二人以上分別實施侵權行為造成同一損害，能夠確定責任大小的，各自承擔相應的責任；難以確定責任大小的，平均承擔賠償責任。第二十八條 損害是因第三人造成的，第三人應當承擔侵權責任。

1.第三人過錯對損害結果的影響包括兩種情況：第一種情況：第三人過錯是造成損害的唯一原因（28）；第二種情況：第三人過錯是造成損害的部分原因（12）。2.在第一種情況中，責任承擔根據侵權責任的歸責原則而有所不同，在過錯責任的情況下，第三人過錯可以使得行為人完全免責，而在無過錯責任中，行為人與第三人則成立不真正連帶責任。司考課件網 sikaokejian.cn 最好、最全，最有價值的免費司法考試資料分享網站！

不真正連帶責任：受害人具有選擇權：可選擇行為人或第三人追究責任；若選擇行為人，行為人可以向實際侵權人即第三人追償（先選擇，后追償）。3第二種情況中，多數人侵權——彼此互為第三人。

如AB兩人對某甲造成傷害，AB兩個人互為第三人。共同侵權有以下五種： a共同侵權（有意思聯絡）、b教唆幫助（完全行為能力人）侵權（有意思聯絡）、c共同危險行為（無意思聯絡）、d數人分別侵權（均足以致害）承擔連帶責任。此時，第三人不免責——連帶責任。

e、數人分別侵權（無意思聯絡）各行為均不足以致害（12條）：按份責任。教唆幫助（欠缺行為能力人）侵權（有意思聯絡）：按份責任。（老師沒提到）

三、不真正連帶責任（43、59、68、83條）

第四十三條 因產品存在缺陷造成損害的，被侵權人可以向產品的生產者請求賠償，也可以向產品的銷售者請求賠償。

產品缺陷由生產者造成的，銷售者賠償后，有權向生產者追償。因銷售者的過錯使產品存在缺陷的，生產者賠償后，有權向銷售者追償。

第五十九條 因藥品、消毒藥劑、醫療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產者或者血液提供機構請求賠償，也可以向醫療機構請求賠償。患者向醫療機構請求賠償的，醫療機構賠償后，有權向負有責任的生產者或者血液提供機構追償。

第六十八條 因第三人的過錯污染環境造成損害的，被侵權人可以向污染者請求賠償，也可以向第三人請求賠償。污染者賠償后，有權向第三人追償。第八十三條 因第三人的過錯致使動物造成他人損害的，被侵權人可以向動物飼養人或者管理人請求賠償，也可以向第三人請求賠償。動物飼養人或者管理人賠司考課件網 sikaokejian.cn 最好、最全，最有價值的免費司法考試資料分享網站！

償后，有權向第三人追償。

不真正連帶責任：受害人可以對行為人或第三人進行侵權損害賠償選擇。第三人過錯導致動物侵權：例如：A家的狗，B用石頭打，C被狗咬。

受害人C為原告具有選擇權，先選擇A或者B來主張侵權。（先選擇，后追償）若選擇，此時到此了結；

1）不真正連帶責任一共有四種情況：

產品質量責任（生產者和銷售者）——醫療產品責任（醫院和提供醫療產品者）第三人原因導致環境污染——第三人原因導致動物侵權 2）終局責任人：

第三人原因導致環境污染&第三人原因導致動物侵權：第三人是終局責任人 醫療產品責任，終局責任人：生產者

產品質量責任（最特殊）——終局責任人：生產者/銷售者均有可能

注意：《產品質量法》舊法，規定生產者和銷售者為連帶責任，而《侵權責任法》新法，規定二者為不真正連帶責任。根據新法優于舊法，把產品質量責任認定為不真正連帶責任。

四、共同危險與高空拋物（10條、87條）

第十條 二人以上實施危及他人人身、財產安全的行為，其中一人或者數人的行為造成他人損害，能夠確定具體侵權人的，由侵權人承擔責任；不能確定具體侵權人的，行為人承擔連帶責任。

第八十七條 從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權人的，除能夠證明自己不是侵權人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補償。司考課件網 sikaokejian.cn 最好、最全，最有價值的免費司法考試資料分享網站！

區分：

1）數個行為、一個損害結果，不知道侵權人是誰：共同危險行為 一個行為、一個損害結果、不知侵權人是誰：高空拋物 2）免責事由：

共同危險：必須確定具體侵權人，即必須找出是誰干的，方能免責 高空拋物：證明自己不是侵權人，即只需證明自己不是侵權人，即可免責 證明難度：共同危險大

五、高空拋物、高險作業與建筑物的脫落墜落（73、85、87條）第七十三條 從事高空、高壓、地下挖掘活動或者使用高速軌道運輸工具造成他人損害的，經營者應當承擔侵權責任，但能夠證明損害是因受害人故意或者不可抗力造成的，不承擔責任。被侵權人對損害的發生有過失的，可以減輕經營者的責任。

第八十五條 建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責任人的，有權向其他責任人追償。

第八十七條 從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權人的，除能夠證明自己不是侵權人的外，由可能加害的建筑物使用人給予補償。區分：

73——高險作業——有人正在進行作業活動——無過錯責任

85——脫落墜落——責任人是非常明確的，即所有人、管理人或者使用人——司考課件網 sikaokejian.cn 最好、最全，最有價值的免費司法考試資料分享網站！

物件侵權——過錯推定

87——拋擲墜落——責任人不明確、不知何人所為——公平分擔損失（補償）

六、過錯相應責任與過錯補充責任（9、34、37、38、39、40、49條）第九條 教唆、幫助他人實施侵權行為的，應當與行為人承擔連帶責任。教唆、幫助無民事行為能力人、限制民事行為能力人實施侵權行為的，應當承擔侵權責任；該無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監護人未盡到監護責任的，應當承擔相應的責任。

第三十八條 無民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學校或者其他教育機構應當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。

第三十九條 限制民事行為能力人在學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害，學校或者其他教育機構未盡到教育、管理職責的，應當承擔責任。第四十九條 因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責任；機動車所有人對損害的發生有過錯的，承擔相應的賠償責任。

第三十四條 用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。

勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權責任；勞務派遣單位有過錯的，承擔相應的補充責任。第三十七條 賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務，造成他人損害的，應當承擔侵權責任。司考課件網 sikaokejian.cn 最好、最全，最有價值的免費司法考試資料分享網站！

因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權責任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務的，承擔相應的補充責任。

第四十條 無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間，受到幼兒園、學校或者其他教育機構以外的人員人身損害的，由侵權人承擔侵權責任；幼兒園、學校或者其他教育機構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。

過錯相應責任（按份責任）：過錯為零責任為零，過錯多少責任多少，有過錯必有責任（有且只有以下三種）

1教唆幫助欠缺行為能力人侵權——教唆幫助人主要責任，監護人與過錯相應的責任

2校內侵權，教育機構承擔過錯責任，該過錯責任是相應的責任。如：學生打學生——學生的監護人承擔主要責任，教育機構與其過錯相應的責任

3租賃、借用等機動車侵權——使用人承擔主要責任，所有人過錯相應責任（誰控制誰責任）

過錯補充責任：第一，有過錯，第二，因前一個主體賠不起，而補充（自己有過錯，別人賠不起）（如果賠得起，即使有過錯也是免責的）

1勞務派遣：用工單位主要責任，派遣單位——過錯補充責任（為誰服務，誰承擔責任）

a勞務派遣單位無過錯——無責任

b勞務派遣單位有過錯，用工單位賠得起——無責任 c勞務派遣單位有過錯，用工單位賠不起——過錯補充責任 2安保責任（自己有過錯，別人賠不起）司考課件網 sikaokejian.cn 最好、最全，最有價值的免費司法考試資料分享網站！

a安保義務人無過錯——無責任

b安保義務人雖然有過錯，第三人賠得起——無責任 c安保義務人有過錯，第三人賠不起——過錯補充責任 3流氓打學生——流氓承擔主要責任，教育機構過錯補充 總結：

1)三種過錯相應責任：教唆幫助未成年人侵權、教育機構侵權中的學生打學生、出租借用機動車 侵權

三種過錯補充責任：勞務派遣、流氓打學生、安保義務人和第三人侵權

2）過錯相應責任——有過錯就有責任

過錯補充責任——自己有過錯，別人賠不起

七、校園侵權（38—40條）

第三十八條 無民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害的，幼兒園、學校或者其他教育機構應當承擔責任，但能夠證明盡到教育、管理職責的，不承擔責任。

第三十九條 限制民事行為能力人在學校或者其他教育機構學習、生活期間受到人身損害，學校或者其他教育機構未盡到教育、管理職責的，應當承擔責任。第四十條 無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學校或者其他教育機構學習、生活期間，受到幼兒園、學校或者其他教育機構以外的人員人身損害的，由侵權人承擔侵權責任；幼兒園、學校或者其他教育機構未盡到管理職責的，承擔相應的補充責任。把握責任歸屬和歸責原則

1）責任歸屬 司考課件網 sikaokejian.cn 最好、最全，最有價值的免費司法考試資料分享網站！

老師打學生——職務侵權——教育機構無過錯責任

學生打學生——學生的監護人承擔主要責任，教育機構過錯相應責任 流氓打學生——流氓承擔主要責任，教育機構過錯補充 2）歸責原則

流氓打學生——教育機構是一般的過錯責任——原告需要就教育機構的過錯舉證；

學生打學生——區分原則：第一，挨打的是限制行為能力人，教育機構也是一般的過錯責任——原告需要就教育機構的過錯舉證，第二個，挨打的是無行為能力人，教育機構過錯推定——原告不需要就教育機構的過錯舉證。

八、動物侵權（四個要點）

1.歸責原則：無過錯責任為原則，過錯推定（3種）是例外 2.免責事由：故意免責，重大過失減輕，輕過失不減不免。

例外：烈性動物和未采取安全措施的動物致害，被侵權人故意或者重大過失不免責（絕對無過錯責任）。

3第三人過錯導致動物侵權的，不真正連帶責任。

4遺棄、逃逸的動物在遺棄、逃逸的期間造成他人損害的，由原動物飼養人或者管理人承擔侵權責任（無主動物侵權）

九、機動車侵權（49條）

第四十九條 因租賃、借用等情形機動車所有人與使用人不是同一人時，發生交通事故后屬于該機動車一方責任的，由保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償。不足部分，由機動車使用人承擔賠償責任；機動車所有人對損害的發生有過錯的，承擔相應的賠償責任。司考課件網 sikaokejian.cn 最好、最全，最有價值的免費司法考試資料分享網站！

合法占有——誰控制，誰責任——過錯相應責任——出租、借用機動車——所有人有過錯（按份責任）

非法占有——誰違法，誰責任——連帶責任——買賣、拼裝報廢車——買賣雙方都違法，連帶責任

十、雇主責任（34、35條）

第三十四條 用人單位的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由用人單位承擔侵權責任。

勞務派遣期間，被派遣的工作人員因執行工作任務造成他人損害的，由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權責任；勞務派遣單位有過錯的，承擔相應的補充責任。第三十五條 個人之間形成勞務關系，提供勞務一方因勞務造成他人損害的，由接受勞務一方承擔侵權責任。提供勞務一方因勞務自己受到損害的，根據雙方各自的過錯承擔相應的責任。

不管是 職務侵權or個人勞務關系or幫工關系 為誰服務，誰對外承擔責任

雇員、工作人員不與雇主承擔連帶責任的。

是否追償：只要侵權責任法不明確“追償”，一律不考慮（由勞動法律關系調整，不由民法調整）

第三篇：侵權責任法在民法中的地位及發展趨勢-楊茂崢

侵權責任法在民法中地位及發展趨勢

楊茂崢

【摘要】侵權責任法日益重要，它在民法中的地位不斷地提升，漸漸從債權法中分離出來，其未來發展趨勢又有著廣大的成長空間。隨著社會侵權事實的不斷增加和多樣化，侵權法又面臨挑戰。在新的形式下，侵權法在民法理論體系和實際生活中的不可替代地位凸顯并日益完善。

【關鍵詞】侵權責任法 民法 地位 發展趨勢

侵權行為法作為民法的權利保護法，在民法的理論體系中的地位越來越重要，與其理論地位相適應，它在現實生活中的作用也越來越重要。

第一, 侵權責任法集中地體現了法治的價值。法治的實質是規范公權, 保障私權。侵權責任法核心就在于保障私權。正如彼得·斯坦所言: “權利的存在和得到保護的程度, 只有訴諸于民法和刑法的一般規則才能得到保障。”侵權責任法通過保障公民和法人所享有的人身權利和財產權利, 從而奠定了法治的基石。此外, 侵權責任法對于規范公權也發揮著重要的作用。從廣義上來說, 國家賠償法可以作為侵權責任法的特別法, 用于調整因違法行使公權力引起的侵權責任關系。國家賠償的產生雖然是因為公權力的行使, 具有國家和相對人的不平等地位的特點, 但是, 國家賠償本身卻是國家與相對人基于平等地位而發生的賠償關系。既然國家賠償法具有規范公權的作用, 那么, 我們可以說, 侵權責任法也具有規范公權的功能。因此, 侵權責任法是法治社會中的一部重要法律, 也是構建法治社會的基礎。在侵權責任法越發達的國家, 其法制就越健全。第二, 侵權責任法的豐富和完善是適應社會新發展的必然要求。作為民法的主要內容之一,侵權法與其他部門法相比又具有許多獨特性: 它是最為古老的法律部門之一, 自民法產生之初它就作為其基本內容而存在； 侵權法又是極其富有活力、充分張揚時代精神的法律, 因為它適應了現代社會的需要, 并且因為其保障權利和維護安全的功能而為現代社會提供了權益保護機制。時代的發展對于正義提出了新的要求, 即“在一個貧乏的世界里確保這些可利用的資源能最大限度地滿足人類的需要。” 而侵權責任法的發展與完善則是人們在現代社會中所享有的各種權益的有力保障。21世紀是一個信息爆炸、經濟全球化、科學技術高度發達的時代。經濟貿易的一體化, 促進了資源在全球范圍內的配置； 高度發達的網絡使得生活在地球上的人與人之間的距離越來越小； 交通和通訊技術特別是數字信息技術的發達, 使得不同文明的融和與碰撞日益頻繁。在這樣的

一個大背景下, 人權、人本主義的精神與理念越來越得到不同文化背景下人們的認同。與此相適應的就是, 對個體權利的尊重和保護成為一個人類社會文明發展的必然趨勢。所以, 現代社會強化了對于“人”的權利保護, 人格尊嚴等觀念日益深入人心, 對人的財產人身多方面和多層次的利益進行全面的保護逐漸成為共識。因而, 侵權責任法進一步強化了對于隱私、肖像、名譽等的保護, 而且在對于財產利益的保護中又生成了各種新的財產權利。同時, 現代科學技術的發展又導致對人的各種利益的侵害手段不斷增多, 因而出現了新型侵害行為、大范圍的侵權現象（例如食品安全、環境污染等等）, 其影響面也大大擴張； 人類生產經營或者利用自然資源等活動所帶來的潛在風險越來越多（例如核能引發的核輻射、核泄漏和其他高度危險活動）； 現代社會由于市場經濟的發展, 各類商業侵權, 如不正當競爭、證券侵權、商業誹謗、專家侵權等大量產生。適應網絡時代信息化的發展, 又出現了網絡侵權、博客侵權等, 尤其是網絡侵害隱私權已經成為人們普遍關注的社會問題。可以說, 社會生活關系的急劇變化, 不斷地對侵權法的既有規則提出挑戰, 進而為其注入新的內容, 這是侵權法與民法其他部門法相比的一個重要的特色。我們有理由認為, 在社會關系日益復雜、社會變革漸趨深化的今天, 侵權法的發展在相當程度上決定著民法乃至整個法律文明的未來。第三, 侵權責任法在現代社會的補償體系中仍然發揮著核心的作用。雖然現代社會存在著各種補償制度, 甚至在一些西方國家, 這些補償制度已經自成體系, 且發揮著重要的作用。但是,嚴格地說, 這些補償制度并沒有根本動搖侵權責任法在補償體系中的核心地位。因為一方面, 無論保險制度和社會救助制度如何發達, 侵權責任法都不可能從法律體系中消退, 否則, 就難以實現對于侵權行為的一般預防和特殊預防。因為侵權責任法的補償方式是要求行為人承擔賠償責任, 使行為人自己承受該不利的法律后果, 從而起到了預防損害發生的功能。侵權責任法的預防功能是其他補償制度所無法替代的。另一方面, 即使是給予了保險賠償或者做出了國家補償, 也仍然需要對行為人的侵權責任予以明確, 并確立對行為人的追償制度。換言之, 保險賠償或者國家補償也是以分清責任為前提的。“侵權行為法僅只接受當事人之間在侵權行為發生之前的資源分配, 并決定是否應該改正原告資源的減少。” 正如王澤鑒先生指出, “侵權行為法提供了個人權益受不法侵害時的保護機制, 使被害人得依私法規定尋求救濟, 令加害人就其侵權行為負責, 其所維護者, 系個人的自主、個人的尊嚴, 其重要性不低于冷酷的效率, 實為人類社會存在的基本價值。”還需要指出的是, 在我國, 因為國家的整體經濟實力等原因, 責任保險、社會保險、國家補償等制度還很不發達, 對于受害人的補償力度也比較小, 侵權責任法在補償體系中仍發揮著核心功能。因此, 在整個救濟體系中, 侵權補償機制占據有重要的地位。譬如, 在我國, 工傷保險事故賠

償額比較低, 因此單靠工傷保險的賠償, 不足以補償受害人的損失。所以, 在今后相當長的時期內, 侵權責任法都將在整個補償體系中居于核心地位。第四, 侵權責任法是裁判法, 是解決社會糾紛的重要法律。侵權責任法為司法裁判提供了一套基本的體系、框架、規范和術語, 并為大量侵權糾紛的解決提供基本的裁判規則, 力求通過法律的制定使整個司法過程都處于法律的嚴格控制之下, 對法官行使的自由裁量權做出了必要的限制。從實踐來看, 絕大多數民事案件可以歸為違約和侵權兩大類, 而且新型的民事糾紛大多是侵權糾紛。隨著人們權利觀念的增強和權利意識的提高, 大量新型訴訟的出現導致了所謂“訴訟爆炸”現象。所以, 完善侵權責任法, 可以為妥善處理各種民事糾紛, 尤其是新型民事糾紛提供依據。還應當看到, 由于大量的侵權案件并沒有法律依據, 需要法官依據侵權責任法的相關規定漏洞填補, 從而充分發揮司法的能動性, 推動侵權法的發展。最典型的是, 在法國, 盡管《法國民法典》對于侵權責任的規定非常簡略, 但法官通過大量的判例, 解釋了大量的侵權法規則, 因此, 法國的侵權法常常被稱為判例法。許多學者認為, 21世紀是一個走向權利的時代。有權利必有救濟, 救濟走在權利之前, 因此, 以救濟私權特別是絕對權為出發點和歸宿點的侵權責任法, 在現代社會中的地位與作用也必將日益凸顯和重要。可以說, 侵權法的發展走向在很大意義上體現了一個國家的立法政策的價值取向和法律文明的發展程度。它是現代法律體系中最為活躍的法律, 也是現代民法的增長點所在。

侵權行為在傳統民法中，是作為債的一個發生原因而存在的，侵權行為法因此而成為 債法的一個分支。這種地位自其形成以來，能夠存在幾百年而不衰，之中的合理性自不待言，然在當今的現實中，已顯現出越來越多的弊端了。20世紀的侵權責任法發展十分迅猛，其內容不斷擴張，尤其是在具體的侵權行為形式上，不斷發展變化，成為現代社會調整利益關系，保護人的權利的極為重要的法律部門。在這樣的情況下，侵權責任法日益試圖沖破債法的局限，尋求自己在民法體系中的相對對立地位，以更好地發揮自己的作用和職能。侵權法的從債權中分離出來在理論上得到了各界學術大家的不同角度的支持。有從責任與債的關系角度主張侵權行為法獨立的，有從侵權行為法發展空間討論侵權行為法獨立的。一種觀點認為，近現代民法的債與責任是合一的，這種融合的狀況所依賴的基礎，在現代民法發展中已不存在。特別是民事責任的性質與債的性質的差異性，有必要將責任從債中分離出來，并建立系統的民事責任制度。而侵權行為法律后果的實質是責任不是債，在民事責任制度獨立之后，作為民事原因之一的侵權行為自然也就從傳統債法中獨立了。另一侵權行為法獨立的觀點在王利明教授的《合久必分》中得到突出的反映。王利明教授從兩大法系侵權行為法的比較分析上，提出侵權行為法獨立的主張。認為“侵權行為法應當從債法體系中分離出來而

成為民法體系中獨立的一支” [1]。在我國，立法者在制定《民法通則》的時候，就把侵權行為的規定從債權規定中拿出來，放在“民事責任”中作出單獨的規定。這就使侵權責任法的相對獨立地位有了進一步的增強。《侵權責任法》借鑒英美侵權法的做法，將侵權責任法首先規定為一部單獨的民法基本法，使其脫離債法的體系。在將來編纂民法典的時候，將其作為獨立一編，與物權法、債權法、親屬法、繼承法和知識產權法相并列，使其成為民法體系中專司民事權利保護功能的相對獨立部分[2]。相信不遠的將來，具有中國特色的《中國民法典·侵權行為法編》就會展現在世界民法之林。

但是我們不能忽略它獨立后的形態和發展走向，從債法中獨立出來后日益重要的侵權責任法又將以什么樣的轉變適應這個瞬息萬變的社會？

當代市民社會的轉型是影響侵權法制變化的最具決定性的因素，并突出表現為以下方面：現代社會不僅是以機器生產、雇工勞動為特點的大工業社會，也是以技術為中心的新型社會。技術社會對侵權責任法提出了新的要求。侵權責任法須加大技術保護力度。積極建構知識產權訴前保護、行政救濟制度，加重民事損害賠償責任成為世界性的立法趨勢。讓技術真正造福社會成為侵權法重要使命。技術是雙刃劍。人類越依賴技術，也就越易被技術所控制或改變。技術推動了大工業的發達也造成了環境污染、機車損害、產品損害等副產品。復制技術既促進了知識的傳播，也給侵害著作權提供了最為便捷的手段。現代文明日益倚重“微軟”等軟件技術，而“軟件漏洞”亦造成了大規模損害。在秘密監視工作或其他領域電子監控的應用日益增加，各種資料庫、信用卡登記的個人信息也急速增長，因此，現代社會技術也正在極度壓縮人的隱私空間。技術提升了交易規模和水平也促生了很多經濟類侵權。例如證券、期貨交易市場上的侵權，國際貿易中的“無單提貨”引發的侵權等。此外，法律也不應漠視技術風險帶來的難題，在承認依產品投入流通時的科技水平不能發現的缺陷為產品責任的免責事由之同時，也有必要建立售后警示義務、修理義務和產品召回制度以切實保護消費者之利益。

現代社會是一個危險社會，一方面，存在多樣化的危險因素，既包括了建筑物致害、拋棄物致害、地面施工致害、動物致害、無（或限制）責任能力人致害等傳統危險因素，也包括了因為科技進步、資訊發達、企業競爭、消費活動等產生的現代新型危險。導致危險的手段既包括高溫、高壓、有毒、核輻射等危險設施，也包括機器生產、高速運輸工具等危險活動。隨著時代發展，傳統危險因素也產生了新的問題或特點，例如傳統的拋棄物致害問題與建筑物區分所有權結合起來衍生出高樓上拋棄物致害責任如何歸責的新問題；隨著珍稀動物保護區的設立，傳統的動物致害責任衍生出國有動物、野生動物致害責任等新問題。另

一方面，危險造成的后果極其嚴重，因為多數原告（明顯的或潛在的）受到同一加害行為侵害，產生嚴重社會后果，會使整個法律體系不堪負荷。諸如，海上油污損害賠償、環境損害賠償、食品安全責任等大規模侵權給侵權法無論是實體上還是程序上都帶來了新的挑戰。

侵權法需要建立有效的預防、懲戒機制以防患未然，從而于損害賠償之外承認停止侵害、排除妨害、消除危險等救濟方式。

傳統民法建立在兩個假設基礎上：每位社會成員間都呈“原子化”狀態相互獨立；市場是資源配置的主導手段。依此得出的責任以個人責任為主，其中契約法調整正值交易，侵權責任法調整負值交易關系、致害行為以承擔損害賠償為代價。當代社會是以平等、自由、分工、合作為特點的有機團結社會，在具備相當高程度的工業化、人口密度的社會里，社會組織亦高度地相互依賴。在社會成員利益相互牽連的前提下，侵權法連帶責任增多、侵權責任呈團體化和社會化發展趨勢。

當代社會中，傳統倫理觀受到前所未有的挑戰，倫理難題俯拾皆是。就侵權法整體制度設計而言，影響最大的是制度倫理難題。既保護個人權益訴求又實現秩序的整體目標，這就涉及到安樂死能否合法化、國家賠償責任應否包括精神損害賠償等一系列的法律難題；既填補損害又預防不法、不限制行為自由，這涉及到如何確立合理的純粹經濟損失賠償機制、如何實現言論自由和人格權的沖突的平衡等問題。

俗話說時勢造英雄，時代的進步需要更完善的侵權法來調節社會間的涉及侵權的矛盾和糾紛。相對而言，隨著需求的產生，侵權法的完善有了正確的實踐指導。實踐是動力，理論是方向，在這個人們法律意識日漸增強的時代中，作為民法中最重要的一部分的侵權法一定會在將來標新立異、大顯身手！【參考文獻】[1]王利明 《合久必分》 [2]楊立新 《侵權責任法》