第一篇：國家司法考試國際私法的主體章節練習(2014-09-05)

下列哪些外國人在遵守中國憲法和法律的前提下可以通過申請加入中國國籍? A.中國人的近親屬

B.任何人都可以

C.定居中國的

D.有其他正當理由的

明西是甲國公民，金可是乙國公民，1995年明西和金可在丙國結婚并生小孩小西，甲、乙兩國的國籍法規定兩國采用的都是出生地主義，丙國采用血統主義，對于小西的國籍，下列哪些選項不正確? A.甲國，因為其母是甲國公民

B.乙國，因為其父是乙國公民

C.丙國，因為她出生在丙國

D.沒有甲乙丙三國任何一國的國籍

下列選項中，屬于國際私法主體的選項是哪些? A.自然人

B.法人

C.國家

D.國際組織

甲于2000年在日本東京登記注冊成立了一家進出口貿易公司。2002年，甲將該貿易公司的管理中心遷至中國上海市，并在北京、蘇州、深圳上市開設營業所。根據我國法律的規定，甲公司的住所地為()。

A.東京

B.上海

C.北京或蘇州或深圳

D.北京、蘇州、深圳及上海

某跨國公司的主要營業地在美國，在中國設有分支機構，該跨國公司的主要股東在德國，而其注冊登記地在法國。如果該公司在我國法院參加訴訟，則我國法院應當認定其為哪一國籍的企業? A.美國

B.中國

C.德國

D.法國

當事人具有的兩個或兩個以上國籍均為外國籍時，各國解決這種沖突的做法不包括以下哪個? A.以當事人有最密切聯系的國籍為準

B.以當事人住所國或慣常居住國為準

C.以當事人最先取得的國籍為準

D.以當事人最后取得的國籍為準 7 甲國國籍法采出生地主義，乙國國籍法采父系血統主義。李某為甲國婦女，在乙國生下丙，則丙的國籍為()A.甲國

B.乙國

C.既不具有甲國國籍，又不具有乙國國籍

D.丙是否具有乙國國籍取決于丙父是否為乙國人 8 甲具有美國國籍，在加拿大有其原始住所?，F甲在英國及中國均有住所。甲家人常住英國，甲為生意常年往返于中國和英國。甲在中國住所居住期間，與他人發生民事糾紛而訴至中國法院。依中國有關法律及司法解釋，法院應以何地為甲的住所? A.甲的原始住所，即在加拿大國的住所

B.甲常住地的住所，即在英國的住所

C.與產生該糾紛有最密切聯系的住所，即在中國的住所

D.同時以其英國和中國的住所為住所 9 A某是甲國人，同時具有乙國國籍，其住處在甲國，其慣常居所在乙國。后因在丙國為票據行為所引起的票據糾紛在我國涉訴。為了確定A某之票據行為的效力，我國法院首先要確定他是否具有民事行為能力。按照我國《票據法》的規定，票據債務人的民事行為能力適用其本國法。A某同時具有甲國國籍和乙國國籍，我國法院應如何確定其本國法?()A.以A某有住所的甲國法律為其本國法

B.以票據行為地丙國的法律為其本國法

C.以A某有慣常居所的乙國法律為其本國法

D.以與A某有最密切聯系的國家的法律為其本國法

國家及其財產豁免是國際私法理論中不能回避的問題，下列在國家及其財產豁免問題上的表述正確的是哪幾項?()A.當一國放棄司法管轄豁免時，并不等于同時放棄訴訟程序豁免和強制執行豁免

B.一國在某一案件放棄了管轄的豁免，并不意味著在以后的案件均放棄其管轄的豁免

C.只要我國代表在外國法院出現，即代表我國接受了該外國的管轄權

D.國家及其財產享受豁免待遇，即意味著國家亦被豁免了依一般國際法應承擔的國際責任

第二篇：2014年國家司法考試《國際私法》背誦筆記

2014年國家司法考試《國際私法》背誦筆記

法律規范：1.實體規范;2.程序規范(管轄等);3.沖突規范(指引法律適用)。(管轄問題的規定不是沖突規范)*沖突規范解決且只解決法律適用問題。*連結點：根據其在特定的民商事法律關系中是否可以變化，分為靜態連結點(行為發生后不會變化的，如，侵權行為地)和動態連結點(行為發生后可能會變化的，如，侵權人本國)。*屬人法的連接點：屬人法：以國籍(大陸法系)、住所(英美法系)或經常居住地(我國)作為連結點。

沖突規范的種類：A、單邊沖突規范：直接規定適用內國法或外國法。B、雙邊沖突規范：將系屬中連結點和案情結合才能確定準據法。(如，婚姻適用婚姻締結地法。)C、重疊適用的沖突規范：有兩個或兩個以上系屬且須同時適用。D、選擇適用的沖突規范：有兩個或兩個以上系屬但只須選擇其中之一適用;根據是否按順序選分為有條件和無條件選擇適用沖突規范。*準據法一定是實體法。*《涉外民事關系法律適用法》第6條：“涉外民事關系適用外國法律，該國不同區域實施不同法律的，適用與該涉外民事關系有最密切聯系區域的法律?！?/p>

沖突規范適用的基本制度：1.識別(定性);【可考】2.反致(廣義)：包括轉致和狹義反致;3.【重點可考】外國法的查明(查明義務、查明途徑);【可考】4.公共秩序保留;5.法律規避;*我國司法實踐不允許轉致、反致：我國只能適用國外實體法。*法律規避：《法律適用法》第4條規定：“中華人民共和國法律對涉外民事關系有強制性規定的，直接適用該強制性規定?！蓖鈬ǖ牟槊鳌局攸c可考】*一般人民法院、仲裁機構或者行政機關查明有查明義務;當事人選擇外國法的，當事人有義務查明。*查明途徑：民通意見193，(1)由當事人提供;(2)由與我國訂立司法協助協定的的締約對方的中央機關提供;(3)由我國駐該國使領館提供;(4)由該國駐我國使館提供;(5)由中外法律專家提供。(注意，只能麻煩他國“使館”，可以麻煩我國“使館+領館”)*無法查明外國法時的用中國法。

自然人、法人行為能力*自然人行為能力，經常居所地法;在經常居所地法無行為能力，行為地有行為能力時，適用行為地法;但涉及婚姻家庭、繼承的，因有特殊規定除外。*法人行為能力適用登記地法(國籍);主營地與登記不一致的，可以用主營地(類似自然人的經常居所地)法。自然人*民通意見182，多國籍的，以住所或者最密切聯系地國法為本國法。*民通意見183，有多處住處的，以與爭議關系最密切聯系住所為住所。

時效、代理、信托*時效：與基礎法律關系的準據法一致。*代理：意思自治優先>適用代理行為地法;但被代理人與代理人的民事關系，適用代理關系發生地法。*信托：意思自治>信托財產所在地法或信托關系發生地法。

船舶、民用航空器*物權：船旗國(民用航空器登記國;光船租賃以前或期間設立船舶抵押權的登記國);特例：優先權適用法院地法。*合同：適用一般規則：公約>意思自治>最密切地>國際慣例。*侵權：共同船旗國>法院地法(A、不同國籍船舶碰撞于公海;B、海事賠償責任限制;C、民用航空器在公海上空對水面第三人侵權)*共同海損理賠計算：理算地法律。家庭關系*結婚程序要件：符合婚姻締結地法、一方當事人經常居所地法、國籍國法的，均為有效。*結婚實質要件：(按順序適用)共同經常居所地法>共同國籍國法>婚姻締結地法。*協議離婚：(按順序適用)意思自治(只能選擇一方經常居所地法或者國籍國法)>共同經常居所地法>共同國籍國法>辦理離婚手續機構所在地法。*訴訟離婚(如，離婚條件)：法院地法。*夫妻財產：財產關系：(按順序適用)意思自治(只能選擇一方經常居所地法、國籍國法或主要財產所在地法)>共同經常居所地法>共同國籍國法*父母子女人身關系：(按順序適用)共同經常居所地法>一方經常居所地法或國籍國法中有利于保護弱者利益的法律*有利于保護弱者利益的法律針對3種：1.父母子女人身關系(一方居所+國籍);2.撫養(一方居所+國籍+財產);3.監護(一方居所+國籍)

【重點】繼承*法定繼承：不動產：不動產所在地法;動產：被繼承人死亡時經常居所地法。*遺囑方式：1.符合立遺囑時或者死亡時經常居所地法、2.國籍國法、3.遺囑行為地法均可;遺囑效力：1.立遺囑時或者死亡時經常居所地法、2.國籍國法。(無行為地)*遺產管理：遺產所在地法。*無人繼承遺產的歸屬：被繼承人死亡時遺產所在地法。

勞動合同*不能意思自治*勞動合同：勞動地法>用人單位營業地法(勞動地難以確定的)*勞務派遣合同：勞動地法+被派遣地法>用人單位營業地法

物權*一般規則：不動產，不動產所在地;動產，意思自治+發生時動產所在地

合同*一般規則：條約>意思自治>最密切地(物所在地、先義務人給錢人所在地)>國際慣例*消費合同：意思自治(只能由消費者選擇且只能選擇商品、服務提供地法)>消費者經常居住地>購買地(被害人經常居住地無營業活動時)*債券的發行、銷售和轉讓合同，分別適用債券發行地法、債券銷售地法和債券轉讓地法(行為地)*拍賣合同，適用拍賣舉行地法(行為地)*成套設備供應合同，適用設備安裝地法。(動產所在地)*不動產買賣、租賃或者抵押合同，適用不動產所在地法(不動產所在地)*建設工程合同，適用建設工程所在地法(不動產所在地)

在中華人民共和國領域內履行的下列合同，適用中華人民共和國法律：

1、涉及三資的合同

2、外國人購買非外商投資企業合同

侵權*一般規則：意思自治>共同居所地>侵權行為地*網絡侵權：被侵權人經常居所地。*知識產權：意思自治(只能選法院地)>被請求保護地*產品責任：意思自治(主營業地+侵權地)>被害人經常居住地>主營業地+侵權地(被害人經常居住地無營業活動時)

不當得利、無因管理：意思自治>共同經常居所地法>發生地法

涉外商事法律適用定義于各部商法(特別法)中，不適用中華人民共和國涉外民事關系法律適用法(一般法)

票據的涉外法律適用*票據債務人的民事行為能力，適用有行為能力國法，且債務人自然人經常居住地法優先。票據行為原則上適用行為地法;例外：支票出票時的記載事項，經當事人協議也可以適用付款地法律。票據追索權行使期限適用出票地法。持票人責任和票據喪失時權利保全程序適用付款地法

國際商事仲裁：1.國際商事仲裁需有有效的仲裁協議2.當事人可以向仲裁委員會提出回避申請，由仲裁委員會主任決定。3.仲裁原則上應開庭不公開審理4.由證據所在地的中級人民法院開展證據保全5.裁決依多數意見作出，不能形成多數意見時依首席仲裁員的意見裁決。一裁終局。

涉外仲裁協議的法律適用：當事人可以協議選擇仲裁協議適用的法律。當事人沒有選擇的，適用仲裁機構所在地法律或者仲裁地法律。

外國仲裁裁決在中國的承認與執行(《紐約公約》)：1.中國只承認和執行在締約國領土內作出的(只看仲裁地)商事仲裁裁決。執行機構：被執行人住所地或財產所在地的中級人民法院。當事人申請-2個月內裁定，裁定不承認的，報高院審查，高院仍然裁定不承認的，報最高法審查-裁定承認的6個月內執行完畢。2.拒絕認可和執行外國仲裁裁決的事由(1)當事人無行為能力，仲裁協議無效。(2)未適當參與。(3)超范圍仲裁。(4)程序有缺陷。(5)裁決未生效。(6)爭議事項為不可仲裁事項(依執行地國法)。(7)與執行地國公共秩序相抵觸。3.申請執行的期限：雙方均為法人或其他組織的為6個月，否則為1年。

仲裁的撤銷對于國內和涉外仲裁裁決，我國法院都有權撤銷，但撤銷的法定理由不同。*能否因實體(證據)問題撤銷：國內行，涉外不行。*能否因仲裁員道德問題撤銷：國內行，涉外不行。*都能因程序問題撤銷：國行(程序違法)，涉外行(程序違反仲裁規則)*外國仲裁裁決，我國法院不得撤銷，只能拒絕承認于執行，拒絕承認與執行外國仲裁裁決的法定事由，與涉外仲裁裁決的撤銷理由是相同的——“程序違反仲裁規則”。

集中管轄*(1)集中管轄：A、第一審涉外民商事案件由下列人民法院管轄：國務院批準設立的經濟技術開發區人民法院;省會、自治區首府、直轄市所在地的中級人民法院;經濟特區、計劃單列市中級人民法院;最高人民法院指定的其他中級人民法院;高級人民法院。*B、1.發生在與外國接壤的邊境省份的邊境貿易糾紛案件，2.涉外房地產案件和3.涉外知識產權案件，不適用該集中管轄的規定。

涉外民商事案件訴訟管轄：適用于下列案件：(一)涉外合同和侵權糾紛案件;(二)信用證糾紛案件;(三)申請撤銷、承認與強制執行國際仲裁裁決的案件;(四)審查有關涉外民商事仲裁條款效力的案件;(五)申請承認和強制執行外國法院民商事判決、裁定的案件。

涉外訴訟管轄*涉外案件當事人可以書面事前或事后協議我國與爭議有實際聯系的法院管轄，但不得違反民訴有關級別和專屬管轄的規定。*當事人默許管轄的要件：1.出庭;2.答辯。

國際、區域司法協助：【重點】專屬管轄可以成為拒絕承認(認可)和執行法院判決的理由，但不能成為拒絕其他司法協助事項的理由。(國際、區域都適用)*【重點】有關中文譯本的問題：向中國(大陸)法院請求司法協助原則上都應當提交有關文件的中文譯本，否則法院可拒絕;唯一的例外是依據《海牙送達公約》請求送達司法文書。(國際、區域都適用)*司法協助中有關費用的問題：申請仲裁裁決和法院判決的執行應支付執行費用;請求文書送達或調取證據無須特別支付費用，但須承擔法院實際產生之費用。(國際、區域都適用)外國向我國送達a條約(海牙送達公約)送達：外國法院->駐華使館領館->司法部->最高院->有關法院->受送達人*條約送達不得已無中文譯本拒絕送達，但受送達人可以以無中文譯本拒絕簽收。b外交途徑送達c外國駐華使領館可以向該國公民送達

國際向外送達*9種：條約、外交途徑、使領館(對象限于中國人)、訴訟代理人和代表機構、分支機構和業務代辦人(必須經過受送達人的授權)、郵寄(對方允許，6個月，無應答的送達失敗)、公告(其他方式不能適用，6個月)、作為受送達人的外國自然人或者企業、其他組織的法定代表人、主要負責人在我國領域內出現時，人民法院可以向其直接送達。傳真、電子郵件等能夠確認收悉的其他適當方式。*除公告外，可以多種送達方式共用。*除受送達人在授權委托書中明確表明其訴訟代理人無權代為接收有關司法文書外，人民法院可以向該訴訟代理人送達。

區際送達*國際向外送達方式，去掉條約、外交途徑、使領館，加“委托送達(2月)”*域外送達采用郵寄和公告方式的期限為6個月，而區際送達采用郵寄和公告方式的期限為3個月。*(1)域外送達的9種方式中，④-⑨種方式也適用于向港、澳、臺的送達;(2)涉港、澳、臺均可采用“委托送達”方式，但存在區別;6+1(3)涉臺送達還可采用“指定代收人”方式。6+1+

1域外、區際取證：域外向我國只允許兩種：1.條約基礎上的代為取證;2.我國使館領館向我國公民取證。*區際調取證據：只有涉澳有委托取證的安排，程序上與委托送達一致，但時間為3個月。

外國法院判決的承認與執行*原則只有同時滿足三個條件才行：1.有雙邊司法協助協議或互惠關系;2.法院有管轄權并且判決已生效力;3.不違反我國公共秩序。*例外：離婚判決中解除夫妻身份關系的內容不受“有雙邊司法協助協議或互惠關系”條件的限制。只承認和執行外國判決中解除夫妻身份關系的內容*外國判決的離婚不得申請承認同時再向我法院訴訟。*外國判決可以由當事人直接向法院申請承認，也可以由做出判決的法院申請承認，反之亦可。

【重點】區際判決的承認*【重點】只涉臺、不涉外問題適用中國法，可以意思自治適用臺灣特別法(但不可意思自治適用他國法)。*民事判決在被告缺席或無訴訟能力且無適當代理人時做出可以作為拒絕臺灣判決的理由。*涉澳仲裁兩地(內、澳)同時申請認可和執行的，在仲裁地法院先予執行清償，不可向一地兩家法院同時申請執行。*涉港判決同上。涉外民事訴訟：1.在中國開展的涉外民事案件的審理，應該使用中華人民共和國的通用語言、文字，當事人規定提供翻譯的，可以提供翻譯。但是費用由當事人自己承擔。2.外國人或無國籍人、外國企業和組織在人民法院起訴、應訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托中華人民共和國的律師。3.在中國領域內為沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業和組織委托中國的律師或者其他人代理訴訟的，從中國領域外的或者托交的授權委托書，必須經過所在國的公證機關證明，并經中國駐該國的使領管認證，或者履行中國與該國訂立有關條約中的證明手續之后，才具有效力。4.可以一事再理和一事兩訴。

最后【重點】

國際私法的重點基本羅列了一下，下面給大家分享個：司考順利通過的朋友的心路歷程（復習備考經驗之談），雖然沒有多牛b，我覺得還可以，司考的朋友可以看看，借鑒一哈（我也是苦逼的備考一員……）就不直接打字了，做個鏈接給大家，按住ctrl鍵，鼠標點擊文字就可以鏈接看到了。

第三篇：司法考試資料《國際私法》筆記

司法考試資料《國際私法》筆記

沖突規范的種類：

(1)單邊沖突規范：直接規定適用內國法或外國法

(2)雙邊沖突規范：將系屬中連結點和案情結合才能確定準據法

(3)重疊適用的沖突規范：有兩個或兩個以上系屬且須同時適用

(4)選擇適用的沖突規范：有兩個或兩個以上系屬但只須選擇其中之一適用;根據是否按順序選分為有條件和無條件選擇適用沖突規范

2、準據法：經沖突規范指定援用來具體確定民商事法律當事人權利義務關系的特定的實體法

區際法律沖突和準據法的確定：

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第192條：“依法應當適用的外國法律，如果該外國不同地區實施不同的法律的，依據該國法律關于調整國內法律沖突的規定，確定應適用的法律。該國法律未作規定的，直接適用與該民事 關系有最密切聯系的地區的法律?！?/p>

(二)適用沖突規范的基本制度：

1、識別(定性)：法院對案件性質予以確定的行為

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第178條：“人民法院在審理涉外民事關系的案件時，應當按照民法通則第八章的規定來確定應適用的實體法?！?/p>

3、外國法的查明

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第193條：“對于應當適用的外國法律，可通過下列途徑查明：(1)由當事人提供;(2)由與我國訂立司法協助協定的的締約對方的中央機關提供;(3)由我國駐該國使領館提供;(4)由該國駐我國使館提供;(5)由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用中華人民共和國法律。”

4、公共秩序保留：在一國依內國沖突規范的指定應對某一國際民商事法律關系適用外國法時，如其適用將與自己的公共秩序相抵觸，便可排除該外國法的適用

5、法律規避：國際民商事法律關系的當事人故意制造或變更某種連接點，以避開本應適用的對其不利的法律，從而使對自己有利的法律得以適用的一種行為

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第194條：“當事人規避我國強制性或者禁止性法律規范的行為，不發生適用外國法律的效力?！?/p>

(三)國際民商事法律適用

1、權利能力和行為能力

(1)自然人行為能力的法律適用：原則上適用當事人的本國法

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第179條：“定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內所為，適用我國法律;在定居國所為，可以適用其定居國法律?！钡?80條：“外國人在我國領域內進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應當認定為有民事行為能力?！钡?81條：“無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居國法律;如未定居的，適用其住所地國法律。”

(2)法人權利能力和行為能力的法律適用：

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第184條：“外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法，法人的民事行為能力依其本國法確定。外國法人在我國領域內進行的民事活動，必須符合我國的法律規定。”

2、時效

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第195條：“涉外民事法律關系的訴訟時效，依沖突規范確定的民事法律關系準據法確定。”

3、物權

基本原則：物之所在地法原則

例外：(1)運送中的物品的物權適用送達地法或發送地法

(2)船舶物權原則上適用旗國法;飛行器物權原則上適用注冊登記地法;船舶和飛行器的優先權適用法院地法;光船租賃時的物權適用原注冊登記地法律

(3)外國法人終止或解散時的物權適用法人本國法

(4)遺產繼承的法律適用

(5)離婚時財產分割適用法院地法

4、債權

(1)合同之債：有條件選擇

A、國際條約優先，但條約另有規定或中國保留的條款除外

B、意思自治原則：例外：在中國境內履行的中外合資企業合同、中外合作企業合同和中外合作勘探開發自然資源合同，適用中國法律

C、最密切聯系原則

D、國際慣例補缺

★2007年8月8日施行的《最高人民法院關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規定》

A、關于意思自治原則：當事人可以在一審法庭辯論終結前通過協商一致選擇或者變更選擇合同爭議應適用的法律;當事人未選擇合同爭議應適用的法律，但均援引同一國家或者地區的法律且未提出法律適用異議的，應當視為當事人已經就合同爭議應適用的法律作出選擇。

B、關于最密切聯系原則：第5條明確了17種合同最密切聯系的對象

C、第8條擴大了必須強制適用中國法律的范圍：擴大至在中國境內履行的三資企業股權或資產轉讓合同以及外資并購中資企業的合同

D、根據意思自治原則適用外國法的，當事人有查明并提供該外國法的義務;根據最密切聯系原則適用外國法的，該外國法可以由人民法院或當事人查明并提供。上述途徑無法查明的，適用中國法律

(2)侵權之債

原則：適用侵權行為地法

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第187條：“侵權行為地的法律包括侵權行為實施地法律和侵權結果發生地法律。如果兩者不一致的，人民法院可以選擇適用。”

例外：

《民法通則》第146條：“侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領域外發生的行為是侵權行為的，不作為侵權行為處理?！?/p>

《海商法》第273條：“船舶碰撞的損害賠償，適用侵權行為地法律。船舶在公海上發生碰撞的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發生于何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律?！?/p>

《海商法》第275條：“海事賠償責任限制，適用受理案件的法院所在地法律。”

《民用航空法》第189條：“民用航空器對地面第三人的損害賠償，適用侵權行為地法律。民用航空器在公海上空對水面第三人的損害賠償，適用受理案件的法院所在地法律?！?/p>

5、商事關系

(1)票據

行為方式：行為地法;例外：支票出票時的記載事項，適用出票地法律，經當事人協議，也可以適用付款地法律

票據追索權行使期限：出票地法

持票人責任：付款地法

失票時的權利保全程序：付款地法

(2)海事和民用航空關系

《海商法》第274條：“共同海損理算，適用理算地法律?！?/p>

6、家庭關系

結婚：婚姻締結地法

離婚：法院地法

收養：中國收養法和收養人所在地法

監護：被監護人的本國法，但被監護人在中國境內有住所的，適用中國法

扶養：與被扶養人有最密切聯系的國家的法律

7、繼承關系

〈民法通則〉第149條：“遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時的住所地法，不動產適用不動產所在法?！?/p>

《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見(試行)》第191條：“在我國境內死亡的外國人，遺留在我國境內的財產如果無人繼承又無受遺贈的，依照我國法律處理，兩國締結或者參加的國際條約另有規定的除外?！?/p>

三、國際民商事爭議的解決

1、國際商事仲裁

(1)2006年9月8日起施行的《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第16條規定：“對涉外仲裁協議的效力審查，適用當事人約定的法律;當事人沒有約定適用的法律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律;沒有約定適用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，適用法院地法律?！?/p>

(2)外國裁決在中國的承認與執行(《紐約公約》)：

執行機構：被執行人住所地或財產所在地的中級人民法院

裁定不執行的，報高院審查

程序：當事人申請——2個月內裁定——裁定執行的6個月內執行完畢

高院仍然裁定不執行的，報最高法審查

注意：區分國內仲裁裁決、涉外仲裁裁決和外國仲裁裁決

2、管轄權：在民訴法有關管轄權的基礎上主要增加集中管轄的內容

集中管轄：發生在與外國接壤的邊境省份的邊境貿易糾紛案件，涉外房地產案件和涉外知識產權案件，不適用集中管轄的規定。

★2007年5月22日《最高人民法院關于人民法院受理涉及特權與豁免的民事案件有關問題的通知》：凡以在中國享有特權與豁免的主體為被告、第三人向人民法院起訴的民事案件，九天 考資人民法院應在決定受理之前，報請本轄區高級人民法院審查;高級人民法院同意受理的，應當將其審查意見報最高人民法院。在最高人民法院答復前，一律暫不受理。

3、文書送達

(1)向外送達：依民訴法247條送達

最高人民法院于2006年8月22日起實施了《最高人民法院關于涉外民事或商事案件司法文書送達問題若干規定》

A、作為受送達人的外國自然人或者企業、其他組織的法定代表人、主要負責人在我國領域內出現時，人民法院可以向其直接送達

B、除受送達人在授權委托書中明確表明其訴訟代理人無權代為接收有關司法文書外，人民法院可以向該訴訟代理人送達

C、受送達人在我國領域內設立有代表機構的，人民法院可以送達給其代表機構。但是只有經過受送達人的授權，人民法院才可以向其分支機構或業務代辦人送達

D、人民法院可以通過傳真、電子郵件等能夠確認收悉的其他適當方式向受送達人送達

(2)外國向我國送達：依條約送達;外交途徑送達;外國駐華使領館可以向該國公民送達

《1965年海牙送達公約》和1992年最高人民法院司法解釋：

A、送達途徑：外國法院——該國駐華使領館——司法部——最高人民法院——有關人民法院——受送達人

B、不能拒絕送達的理由：a、有關期限已過;b、專屬管轄;c、未附有中文譯本

C、受送達人有權拒收未附有中文譯本的司法文書

4、外國法院判決的承認與執行

(1)一般法院判決承認與執行的條件(《民訴法》第267條、第268條)A、有雙邊司法協助協議或互惠關系

B、法院有管轄權并且判決已生效力

C、不違反我國公共秩序

(2)例外：離婚判決的承認與執行

A、不以雙邊司法協助協議或互惠關系為基礎

B、只承認和執行其外國判決中解除夫妻身份關系的內容

四、區際司法協助

涉港涉澳涉臺

文書送達機構內地高院←→香港高等法院

內地最高法→香港高等法院內地高院←→澳門終審法院

內地最高法←→澳門終審法院委托送達：內地高級人民法院——臺灣地區有關法院

期限2個月2個月2個月(委托送達)

調取證據機構內地高院←→澳門終審法院

內地最高法←→澳門終審法院

期限3個月

判決的認可與執行法律依據2008年雙邊安排

(協議管轄的判決)2006年雙邊安排1998年最高法司法解釋

機構內地：被申請人住所地、經常居住地和財產所在地中院;

香港：高等法院內地：被申請人住所地、經常居住地和財產所在地中院;

澳門：中級法院認可，初級法院執行內地：申請人住所地、經常居住地或者被執行財產所在地中院

期限規定的履行期屆滿或判決生效后兩年內溯及至1999年12月20日判決生效后1年內

是否能同時向兩地法院提出申請能(分別執行的總額不能超過判決數額)不能

仲裁裁決的認可與執行法律依據2002年雙邊安排2008年雙邊安排1998年最高法司法解釋

機構內地：被申請人住所地或財產所在地中院

香港：高等法院內地：被申請人住所地、經常居住地和財產所在地中院;

澳門：中級法院認可，初級法院執行內地：申請人住所地、經常居住地或者被執行財產所在地中院

期限溯及至1997年7月1日溯及至1999年12月20日裁決生效后1年內

是否能同時向兩地法院提出申請不能能(仲裁地法院先執行清償)

第四篇：國際私法期末練習答案

簡答題任選4題作答，每題8分

1.我國在加入1958年《紐約公約》時，作了哪兩項重要保留？

2.簡述國際民事法律沖突產生的原因。3.試述反致產生的原因

4.我國法律規定的對外國法查明的途徑有哪些？

5.談談準據法的特征。

6.簡述一項有效仲裁協議的基本內容。7.簡述物之所在地法的適用范圍。8.試述先決問題的構成條件。

9.1958年《紐約公約》中對締約國拒絕承認與執行外國國際商事仲裁裁決的條件的相關規定？

論述題選作2題, 本題28分 1.論涉外侵權的法律適用。2.論物之所在地法的適用。

3.試論國際私法保護弱方當事人的合法權益原則的基本內容。

4.論述最密切聯系說的產生及其意義。

5.試述我國《涉外民事關系法律適用法》對意思自治原則適用的規定。

6.試論20世紀以來侵權行為法律適用的新發展。

1.我國在加入1958年《紐約公約》時，作了哪兩項重要保留？我國在加入1958年《紐約公約》時，作了兩項重要保留：一是互惠保留，即我國只在互惠基礎上對在另一締約國領土內作成的裁決適用該公約；二是商事保留，即我國只對依我國法律認定為屬于契約性和非契約性商事爭議適用該公約。根據我國有關司法解釋，主要由于合同、侵權或者根據有關法律規定而產生的經濟上的權利義務關系，但不包括外國投資者與東道國政府之間的爭端。2.簡述國際民事法律沖突產生的原因國際民事法律沖突即同一民商事關系因所涉及各國民商事法律規定不同而發生的法律適用上的沖突，屬于跨國的、空間的、私法的、平面的沖突。（1）各國民商事法律制度不同；（2）各國人民之間存在者正常的民商事交往；（3）各國承認外國人在內國的民商事法律地位；（4）各國在一定條件下承認外國民商事法律在內國的域外效力。

3.試述反致產生的原因反致產生的主要原因有：（1）所涉國家的沖突法認為自己指定的對方法律包括對方的沖突法在內；（2）對同一法律關系各國規定了不同的連結點；（3）致送關系未中斷。（這三個條件缺一不可，否則便不會構成反致。

4.我國法律規定的對外國法查明的途徑有哪些?我國法律所規定的外國法的查明途徑主要有：（1）由當事人提供；（2）由與我國訂立司法協助協定的締約對方的中央機關提供；（3）由我國駐該國使領館提供；（4）由該國駐我國使館提供；（5）由中外法律專家提供。（6）依照雙邊訂立的司法協助規定的方式查明；（7）人民法院根據最密切聯系原則確定合同爭議應適用的法律為外國法律時，可以依職權查明該外國法律，亦可以要求當事人提供或者證明該外國法律的內容。

5.談談準據法的特征（1）必須是能夠確定當事人的權利義務關系的實體法；（2）必須是經沖突規范指定的實體法；（3）不是沖突規范的邏輯組成部分；（4）不是籠統的法律制度或法律體系，而是一項具體的法律。

6.簡述一項有效的仲裁協議的基本內容.仲裁協議是指雙方當事人愿意以他們之間將來可能發生的爭議或者已經發生的爭議交付仲裁解決的一種協議。仲裁協議的內容應該包括如下幾個方面：（1）請求仲裁的意思表示。即雙方當事人一致同意將它們之間已經發生或可能發生的爭議提交仲裁機構解決的書面明 確表示。（2）仲裁事項。即雙方當事人提請仲裁的爭議范圍。（3）選定的仲裁委員會。當事人在仲裁協議中必須明確 約定的處理其爭議的某個仲裁機構。（4）仲裁地點, 雙方當事人選擇在哪一個國家或地區仲裁, 并受該國或地區法律的制約，特別是該國強制性法律的制約。（5）仲裁程序規則，是進行仲裁活動時必須遵循和適用的程序規范。（6）仲裁協議的法律效力即仲裁協議所具有的法律約束力

7.簡述物之所在地法的適用范圍。,即物權關系客體物或標的物之所在地的法律（1）動產與不動產的劃分;（2）物權的客體范圍的確定；（3）物權的性質（或種類）和內容的確定；（4）物權的取得、轉移、變更和消滅；（5）物權的保護方法。

8.試述先決問題的構成條件。又稱附帶問題，是指在國際私法中有的爭訴問題的解決，以首先解決另一個問題為條件。構成條件:(1)主要問題依法院地國的沖突規則，應適用外國法作為準據法；(2)該問題本身具有相對的獨立性，可以作為一個單獨的問題向法院提出，并有自己的沖突規則可以適用；(3)依主要問題準據法所屬國適用于該問題的沖突規則和依法院地國適用于該問題的沖突規則，會選擇出不同國家的法律作準據法，得出完全相反的結論；并使主要問題的判決結果不同。以上三個條件缺一不可。因此并不是任何需要先行解決的問題都會構成“先決問題”。9.1958年《紐約公約》中對締約國拒絕承認與執行外國國際商事仲裁裁決的條件的相關規定？1缺乏有效的仲裁條款或仲裁協議；2被訴人沒有得到適當的通知，以致未能對案件有申辯的機會；3裁決事項不屬于仲裁協議的范圍；4仲裁庭的組成或仲裁程序與雙方當事人的協議不相符合，或雙方當事人無協議時與仲裁地國家的法律不相符合；5裁決尚未生效或已被仲裁地國家撤銷；6裁決的爭議依照執行地國家的法律屬于不得提交仲裁的事項；7裁決的內容違反了執行地國家的公共秩序.1.論涉外侵權的法律適用。針對一般侵權的法律適用：

（一）傳統的法律適用方法：（1）侵權行為地法；（2）法院地法；（3）重疊適用侵權行為地法與法院地法。

（二）侵權法律適用的新發展：（1）侵權行為自體法的引入；（2）有限意思自治原則的采用；（3）當事人的共同屬人法；（4）適用對原告有利的法律。特殊侵權的法律適用：產品責任；公路交通事故侵權；空中侵權；海上侵權、網絡侵權等。我國民法通則規定，侵權行為的損害賠償適用侵權行為地法律。這是一般規定。如果當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。這是國際習慣做法，最早可見我國唐代化外人相犯的規定。另外，如果我國法律不認為在中華人民共和國領域外發生的行為是侵權行為的，不作為侵權行為處理。這是對本國公民的一項保護性規定。2.論物之所在地法的適用

（一）物之所在地法就是物權關系客體物所在地的法律，它是目前各國用來解決物權關系法律沖突的一項基本原則。其淵源可追溯到13世紀意大利的“法則區別說”，它首先適用于不動產，現在，很多國家的立法和學者也主張將它適用于動產。；

（二）學者們提出的理論依據有：主權說、法律關系本座說、利益需要說、方便說和控制說。該說認為物之所在地是第三人可以合理地尋求確定所有權的客觀并易于確定的連結因素，而且物之所在地國能對財產進行有效控制。；

（三）就不動產及有體動產來說，其所在地為其物理上的所在地，處于運動或運輸中的有體動產，如船舶、航空器等可以其注冊國（港）為其所在地，而如貨物等則有采發運地或到達地為其所在地的，也有采對它進行處分時的實際所在地為其所在地的；無體動產的所在地，則通常應是可對其進行有效追索的地方；

（四）主要適用于動產與不動產的識別；物權客體的范圍；物權的種類和內容；物權的取得、轉移、變更與消滅；物權的保護方法等

（五）例外：運送中的物品之物權關系的法律適用；船舶、飛行器等運輸工具之物權關系的法律適用；外國法人終止或解散時有關物權關系的法律適用；遺產繼承的法律適用。

（六）我國法律規定不動產物權，適用不動產所在地法律。對于動產物權，法律規定當事人可以協議選擇動產物權適用的法律；當事人沒有選擇的，適用法律事實發生時動產所在地法律。法律同時規定當事人可以協議選擇運輸中動產物權發生變更適用的法律；當事人沒有選擇的，適用運輸目的地法律。

3.試論國際私法保護弱方當事人的合法權益原則的基本內容。定義：保護弱方當事人權益的原則要求在處理國際私法關系時，不但 要注意平衡不同國家的雇主與勞動者、生產者與消費者、男人與婦 女、父母與子女之間利益上的關系，而且要照顧發展中國家的利益。在平等互利原則的前提下，重點保護弱方當事人的合法權益也是當今國際私法的原則之一。誠然，法律是公平的，應該保護雙方當事人的合法權益，不論當事人是內國人還是外國人，是自然人還是法人，這是國際私法立法的首肯原則。但是，我們也必須看到，在當今世界上，國家之間的經濟實力差距甚大，在國際經濟、貿易交往中，實質上的不平等是不可避免的，那么就需要在法律的保護上向弱者一方傾斜，以追求實際意義上的平等。此外，在一些國際民事法律關系中，由于法律關系的性質使然，其中一方當事人的弱勢地位相對固定，如，夫妻財產關系中的妻子一方，扶養關系中的被扶養人一方，產品責任中的消費者一方，交通事故中的被傷害一方，雇傭合同中的受雇人一方，保險合同中的被保險人一方，運輸合同中的托運人一方，收養關系中的被收養人一方等，這些較弱的一方當事人由于受到經濟、社會、生活等多方面因素的影響，其合法權益在實現過程中往往受到各方面的限制和制約，難以得到有效的保護和實現，因此，保護較弱一方當事人的合法權益是國際私法應當奉行的原則之一。

4.論述最密切聯系說的產生及其意義。最密切聯系原則最早在本世紀五、六十年代以后由美國富德等人倡導的，法院在處理涉外民事案件時要結合案件具體情況確定與案件當事人或涉外民事法律關系有最為真實、密切聯系的國家和地區的法律加以適用。它來源于薩維尼法律關系說。一方面，它是對薩維尼方法的發展，因為依這種方法，應適用的雖不是所謂法律關系“本座”所在地法律，卻仍然是根據多方面的因素去選擇那個與該法律關系有最密切聯系的法律；另一方面，它是對薩維尼理論的徹底否定，因為，依這種方法，每一法律關系必然有一個“本座”，因此可以而且必須建立起一整套機械的法律選擇規范的體系，而依最密切聯系法律，則恰恰反對在建立這種機械的法律選擇規范，一切應該由法院依據具體情況去作出判斷。

意義： 一是突破了傳統沖突法理論；二是可以彌補預制法規的先天不足；三是有利于國際社會關系的穩定和有序； 四是有利于保護當事人合法利益；五是應適用的法律應易于認定和適用。綜上所述，最密切聯系原則克服了傳統沖突規范呆板機械的缺點，在處理某一涉外民商事法律關系或案件時，并非按簡單、單

一、機械的因素決定應適用的法律，而是對相關的各種事實和因素進行綜合考察和分析，從中找出最本質的聯系。避免了傳統沖突規范先入為主的主觀臆斷，增強了法律選擇適用的客觀、公平和公正性。更為重要的是，最密切聯系原則本身是靈活開放的，這就使得其能夠隨著社會的發展亦不斷自我完善，為實現實質正義提供最有力的保障。隨著國際政治經濟形勢的進一步發展，最密切聯系原則法律選擇適用的最適當性的本質會進一步得到強化，并不斷以嶄新的面貌外化于世人。

5.試述我國《涉外民事關系法律適用法》對意思自治原則適用的規定。1．原則：《涉外民事關系法律適用法》第3條 當事人依照法律規定可以明示選擇涉外民事關系適用的法律。2．體現（1）無限制意思自治——例如：第37條 當事人可以協議選擇動產物權適用的法律。當事人沒有選擇的，適用法律事實發生時動產所在地法律。（2）有限意思自治——例如：第26條 協議離婚，當事人可以協議選擇適用一方當事人經常居所地法律或者國籍國法律。3．例外：第4條 中華人民共和國法律對涉外民事關系有強制性規定的，直接適用該強制性規定。

6.試論20世紀以來侵權行為法律適用的新發展。

1）侵權行為自體法；（2）當事人意思自治、私法自治的觀念本來是流行于平等主體的平等交易領域，但有些國家立法也將其引入到侵權法領域，如瑞士；（3）對受害人有利的法律，如匈牙利；（4）此外，美國還有的學者還提出了政府利益分析、功能分析和比較損害等方法，并在實踐中得到了不同程度的應用。

論述題

38.乙的理由不能成立，因為根據我國《民事訴訟法》第22條第一款的規定“原告就被告” 作為地域管轄的一般原則但對涉外離婚案件的管轄權也有特殊原則規定了在一些特殊情況下應采用“被告就原告”的原則該法23條規定“對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟由原告住地人民法院管轄原告住所地與經常居住地不一致的由原告經常居住地人民法院管轄?！?同時根據《民事訴訟法》有關級別管轄規定普通涉外離婚案件由基層人民法院管轄故西湖區人民法院有權管轄此案件。西湖區人民法院對此案具有管轄權，因為根據我國民事訴訟法第23條的規定，對于不在中國境內居住的人提起的有關身份關系的訴訟，由原告住所地人民法院管轄，而且基層人民法院可以管轄一審涉外案件。39.中國法律，根據民法通則第一百四十七條及相關司法解釋，中國人與外國人之間的離婚適用受理案件法院地法律。40.依美國法。依我國民法通則第一百四十七條及相關司法解釋，涉外婚姻的效力應依婚姻締結地法，故應依婚姻締結地法判斷該婚姻的效力。

41.西湖區法院要查明甲和乙在美國的哪個州締結婚姻乙在哪個地方居住離婚案件應選擇居住地法作為準據法。我國《涉外民事關系法律適用法》第二十七條 訴訟離婚，適用法院地法律。

第五篇：國家司法考試

國家司法考試，在總體上將試卷分為共四卷，具體內容如下：

試卷一：綜合知識。包括：社會主義法治理念、法理學、法制史、憲法、經濟法、國際法、國際私法、國際經濟法、司法制度與法律職業道德；

試卷二：刑事與行政法律制度。包括：社會主義法治理念、刑法、刑事訴訟法、行政法與行政訴訟法；

試卷三：民商事法律制度。包括：社會主義法治理念、民法、商法、民事訴訟法（含仲裁制度）；

試卷四：實例（案例）分析。包括：社會主義法治理念、法理學、憲法、行政法與行政訴訟法、刑法、刑事訴訟法、民法、商法、民事訴訟法。

：民法——民訴——商經——三國——刑法——刑訴——行政——法理