第一篇：金融法制的完善和展望(中國證券法學(xué)研究會訪日代表團(tuán)學(xué)術(shù)報告會)

金融法制的完善和展望

中國證券法學(xué)研究會訪日代表團(tuán)學(xué)術(shù)報告會

上傳時間:2009-5-24

內(nèi)容提要: 5月13日，“第三屆金融法高峰論壇：金融危機(jī)背景下金融法制的完善和展望”在中國人民大學(xué)逸夫會議中心舉行，此次金融法高峰論壇也是中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會訪日代表團(tuán)學(xué)術(shù)報告會，由中國人民大學(xué)法學(xué)院（金融法研究所、日本法研究所）和中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會共同主辦，中國人民大學(xué)法學(xué)院團(tuán)委承辦。中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會會長、中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院院長郭峰教授，中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會副會長、中國人民大學(xué)法學(xué)院董安生教授，中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會副會長、北京大學(xué)法學(xué)院教授甘培忠教授，中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會副會長、清華大學(xué)法學(xué)院施天濤教授，中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會常務(wù)理事、最高人民法院民二庭周倫軍法官，中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會副秘書長、中國人民大學(xué)法學(xué)院楊東副教授等六位學(xué)者分別作了主題發(fā)言。中國法學(xué)會銀行法學(xué)研究會副會長、中國人民大學(xué)法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法教研室副主任徐孟洲教授，中國法學(xué)會銀行法學(xué)研究會常務(wù)理事、中國人民大學(xué)法學(xué)院朱大旗教授，中國人民大學(xué)商法研究所所長、中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會常務(wù)理事劉俊海教授分別作了點評。論壇由中國人民大學(xué)法學(xué)院楊東副教授主持。新華社、中國證券報、東方早報等多家媒體對研討會進(jìn)行了采訪和報道。研討會正式開始前，中國人民大學(xué)法學(xué)院副院長王軼教授出席并代中國人民大學(xué)王利明副校長致辭。王利明副校長在書面致辭中首先熱烈祝賀此次研討會的召開，他在致辭中說當(dāng)前金融危機(jī)雖然不能說逐漸加深，但是也尚未有明顯轉(zhuǎn)機(jī)的跡象。研究探索金融背景下的金融法制的完善問題應(yīng)該說是世界性難題。也是我國在完善資本市場、金融市場過程中的重要課題。我們需要觀察、分析、研究國外的金融法制的最新動向和發(fā)展趨勢。所以，召開此次金融危機(jī)法制方面的高峰論壇具有重要意義。中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會會長、中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院院長郭峰教授也代表主辦單位之一中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會致辭。他介紹了證券法學(xué)研究會成立以來在理論和實務(wù)方面為推進(jìn)我國證券法律制度建設(shè)所做的努力，并簡單介紹了證券法學(xué)研究會赴日考察情況。此次報告會主要圍繞日本自上個世紀(jì)九十年代末以來在資本市場建設(shè)及金融監(jiān)管方面的經(jīng)驗、教訓(xùn)，我國金融市場應(yīng)如何引以為鑒、如何完善法制建設(shè)完善等主題予以展開。中國人民大學(xué)法學(xué)院董安生教授作了關(guān)于日本主板證券市場考察啟示的報告。主要從日本主板市場的國際化發(fā)展、交易制度應(yīng)當(dāng)適應(yīng)交易需求、集中性金融交易市場三個方面介紹了自上世紀(jì)90年代以來日本主板市場及金融監(jiān)管的變革和對中國證券市場建設(shè)的啟示。董教授認(rèn)為日本在采取國際會計準(zhǔn)側(cè)鼓勵境外企業(yè)在日本發(fā)行上市方面、采用多種交易制度滿足市場需求和進(jìn)行金融產(chǎn)品的集中監(jiān)管方面是成功的并值得我國借鑒。北京大學(xué)法學(xué)院甘培忠教授結(jié)合美國次貸危機(jī)的原因介紹了日本在金融監(jiān)管方面的情況。甘教授談到日本制度建設(shè)完善比較早以及日本對證券市場特別是對金融衍生產(chǎn)品的全面監(jiān)管是日本在本次危機(jī)中損失較少的原因之一。中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院郭鋒教授以“金融危機(jī)：自由主義與管制主義的博弈”為題，深入分析反思了美國次貸危機(jī)的成因。郭教授認(rèn)為，應(yīng)該建立管制主義支配下的自由金融市場體系，處理好金融發(fā)展、金融創(chuàng)新和金融監(jiān)管的關(guān)系，金融立法應(yīng)及時地進(jìn)行修改和完善，建立大一統(tǒng)的金融監(jiān)管體制以便能隨時覆蓋金融市場中釋 1 放和暴露出來的風(fēng)險點。周倫軍法官是最高人民法院民二庭負(fù)責(zé)證券法司法解釋的法官，他在發(fā)言中介紹了日本證券侵權(quán)行為民事賠償?shù)牧⒎捌鋵崉?wù)運作情況，他認(rèn)為日本在證券法的體系和具體規(guī)則設(shè)置、規(guī)則的合理化方面以及證券法民事責(zé)任的落實方面與中國面臨著同樣的問題。清華大學(xué)法學(xué)院施天濤教授結(jié)合美國和日本金融監(jiān)管方面的經(jīng)驗和教訓(xùn)談到我國金融監(jiān)管方面應(yīng)注意的問題。施教授認(rèn)為，市場行為的監(jiān)管，利益集團(tuán)的監(jiān)管，對監(jiān)管者的監(jiān)管是很重要的。接著，徐孟洲教授、朱大旗教授、劉俊海教授分別作了精彩的點評，引起了廣泛反響。最后，楊東副教授分別從建立大一統(tǒng)的金融監(jiān)管體制和進(jìn)行金融商品統(tǒng)合立法等方面作了全面而精煉的總結(jié)。會后，參加高峰論壇的校內(nèi)外人士和同學(xué)們紛紛表示，此次金融法高峰論壇恰當(dāng)其時，希望以后圍繞金融危機(jī)問題繼續(xù)開展類似高峰論壇。第三屆金融法高峰論壇取得了圓滿成功！（楊東、石運雷）

嘉

賓: 王利明

中國人民大學(xué)副書記兼副校長、教授、中國法學(xué)會民法學(xué)研究會會長

韓大元

中國人民大學(xué)法學(xué)院院長、教授、中國法學(xué)會憲法學(xué)研究會會長 議

題：金融危機(jī)、金融監(jiān)管、創(chuàng)業(yè)板、股指期貨、證券民事訴訟、金融統(tǒng)合立法 演

講：郭峰

中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會會長、中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院院長：《自由主

義與管制主義的博弈》

董安生

中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會副會長、中國人民大學(xué)法學(xué)院教授：《日本

的主板、創(chuàng)業(yè)板、AIM板》

甘培忠

中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會副會長、北京大學(xué)法學(xué)院教授：《防范金融

海嘯的日本堤壩是如何構(gòu)筑的——從衍生品交易監(jiān)管說起》

周倫軍

中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會常務(wù)理事、最高人民法院民二庭法官（負(fù)責(zé)

證券法司法解釋）：《日本的證券侵權(quán)責(zé)任》

楊東

中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會副秘書長

中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授：

《日本金融商品交易法出臺的背景與核心內(nèi)容》

點

評：施天濤

中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會副會長、清華大學(xué)法學(xué)院教授

徐孟洲

中國法學(xué)會銀行法學(xué)研究會副會長、中國人民大學(xué)法學(xué)院教授

朱大旗

中國法學(xué)會銀行法學(xué)研究會常務(wù)理事、中國人民大學(xué)法學(xué)院教授

劉俊海

中國人民大學(xué)商法研究所所長、中國人民大學(xué)法學(xué)院教授

主

持：董安生

中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會副會長、中國人民大學(xué)法學(xué)院教授

楊 東

中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會副秘書長、中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授 時

間：5月13日（周三）14:00-17:00

地

點：中國人民大學(xué)逸夫會議中心第二會議室

主

辦：中國人民大學(xué)法學(xué)院（金融法研究所、日本法研究所）承

辦：中國人民大學(xué)法學(xué)院團(tuán)委

楊東：

各位老師、各位同學(xué)，大家下午好！

第三屆金融法高峰論壇，金融危機(jī)背景下金融法制的完善和展望，中國法學(xué)會證券法學(xué) 2 研究會訪日代表團(tuán)學(xué)術(shù)報告會現(xiàn)在正式開始。

這個報告會是由中國法學(xué)會證券法研究會和中國人民大學(xué)法學(xué)院聯(lián)合主辦，中國人民法學(xué)院團(tuán)委承辦的高峰論壇。首先請允許我介紹一下今天與會的嘉賓。首先從外校的嘉賓開始介紹。

中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會的會長、中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院院長，郭峰教授，另外郭峰教授是我們?nèi)嗣翊髮W(xué)法學(xué)院的校友，也是王利明副校長的師弟。

第二位中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會副會長，北京大學(xué)法學(xué)院教授，甘培忠教授。

第三位中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會副會長，清華大學(xué)法學(xué)院教授，施天濤教授。

接下來是最高人民法院民二庭，專門負(fù)責(zé)證券法司法解釋的周倫軍法官。

校內(nèi)我們今天請到了中國金融法領(lǐng)域最著名的專家。

首先是中國法學(xué)會銀行法學(xué)研究會副會長、人民大學(xué)法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法教研室副主任，經(jīng)濟(jì)法研究中心副主任徐孟洲教授；金融法著名教授，人民大學(xué)法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法教研室朱大旗教授；中國人民大學(xué)商法研究所所長著名的商法教授劉俊海教授；中國人民大學(xué)法學(xué)院的領(lǐng)導(dǎo)王軼副院長。本來今天下午是王利明副校長要參加我們的高峰論壇，中午王校長打來電話說他還在教育部開會，特別委托王軼副院長代他宣讀對本次高峰論壇的開幕式的致詞，另外，我們?nèi)嗣翊髮W(xué)法學(xué)院院長韓大元教授也因為參加別的重要的公務(wù)活動，也特別委托王軼副院長代為致辭。

最后是我們中國人民大學(xué)法學(xué)院教授，也是中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會副會長董安生教授，我本人是中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會副秘書長，經(jīng)濟(jì)法教研室的楊東。

現(xiàn)在我宣布今天的高峰論壇正式開始。下面有請王軼副院長致開幕詞。

王軼：

今天下午高朋滿座，高人云集。在座很多嘉賓有很多我的讀書時的老師，還有工作的同事，還有一些多年的朋友，剛才楊東老師介紹了，我算是有權(quán)代理，因為已經(jīng)經(jīng)過王利明老師的口頭授權(quán)了。下面我就根據(jù)王老師的發(fā)言稿，我從頭到尾讀一遍。

尊敬的各位老師，各位來賓，大家下午好！首先請允許我代表中國人民大學(xué)祝賀第三屆金融法高峰論壇，金融危機(jī)背景下金融法制的完善和展望順利召開，對各位老師、法官，各位來賓在百忙中參加這次會議表示熱烈的歡迎和衷心的感謝！

當(dāng)前金融危機(jī)雖然不能說逐漸加深，但是也算有明顯轉(zhuǎn)機(jī)的跡象，研究探索金融危機(jī)背景下金融法制完善問題應(yīng)該說是世界性難題，也是我國完善資本市場、金融市場中的重要課題，我們需要觀察、分析、研究國外的金融法制的最新動向和發(fā)展趨勢。

2008年的金融海嘯傾覆了眾多發(fā)達(dá)國家的金融巨艦，華爾街五大獨立投行更是全軍覆沒。但日本金融機(jī)構(gòu)表現(xiàn)卻令人刮目相看，日本作為世界第二經(jīng)濟(jì)大國和金融強(qiáng)國，為什么在全球化資本市場運行中能夠很好的避開由美國華爾街爆發(fā)，席卷金融的金融海嘯，值得我們思考和研究。

2009年3月28日至4月5日，中國證券法學(xué)研究會會長，中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院院長郭峰教授率證券法學(xué)研究會代表團(tuán)赴日本進(jìn)行訪問，通過這次訪問代表團(tuán)對日本的金融監(jiān)管體制和金融商品交易法有了較為全面和深刻的認(rèn)識，對日本金融業(yè)在1997年亞洲金融危機(jī)后的改革措施和謹(jǐn)慎經(jīng)營所積累的經(jīng)驗也進(jìn)行了研究。

在4月22日《中國證券報》上代表團(tuán)主要成員發(fā)表了完善金融法制體系1萬多字的長篇報告，人民網(wǎng)、新華網(wǎng)、中國共產(chǎn)黨網(wǎng)等各大主流媒體進(jìn)行了廣泛和全面的報告，引起了廣泛關(guān)注。證券法學(xué)研究會是年輕的研究會，但是已經(jīng)搞了很多活動，產(chǎn)生了廣泛影響，我們期待著證券法學(xué)研究會為我們的法制建設(shè)不斷做出更大貢獻(xiàn)。

本次高峰論壇也是中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會訪日歸來的學(xué)術(shù)報告會，已經(jīng)在清華大學(xué)，北京大學(xué)進(jìn)行了兩場隆重的巡回學(xué)術(shù)報告會，今天在人民大學(xué)是第三次，人民大學(xué)非常重視此次報告會。人民大學(xué)法學(xué)院在各位領(lǐng)導(dǎo)，各位老師和社會各界支持和幫助下這幾年也取得了一定成績。在今年教育部第二次進(jìn)行全國一級學(xué)科評估中名列全國法律院校榜首，并且分?jǐn)?shù)遙遙領(lǐng)先。我們?nèi)嗣翊髮W(xué)非常重視法學(xué)院發(fā)展，作為人大的品牌繼續(xù)愿意為中國的法制建設(shè)做出重大貢獻(xiàn)，也希望各位專家、各位老師、各界人士繼續(xù)支持關(guān)心我們?nèi)嗣翊髮W(xué)和法學(xué)院的發(fā)展。最后我預(yù)祝本次高峰論壇圓滿成功。

謝謝大家！

預(yù)祝本次會議取得圓滿成功，這是代表我自己。

楊東：

謝謝王利明副校長、韓大元院長、王軼副院長的熱情致詞，感謝他們對本屆高峰論壇的關(guān)注和支持，謝謝。

下面有請這次高峰論壇主辦方之一，中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會會長，中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院院長郭峰教授致詞。

郭峰：

各位老師、各位同學(xué)，大家下午好！

首先代表中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會向我們?nèi)嗣翊髮W(xué)法學(xué)院為這次學(xué)術(shù)報告會付出的辛勤的勞動，特別是楊東秘書長和韓大元院長。楊教授為這次研討會付出了前期很多艱苦勞動，而且我們到日本的訪問主要是楊東教授安排的，包括日本那邊的聯(lián)系，甚至吃、住、行主要是楊東教授安排的，所以楊東教授很能干。

我們中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會正如剛才王校長的書面致詞所說是非常年輕的研究會，年輕到什么程度？年輕到有的同學(xué)在沒聽這場報告會之前還不知道有這個研究會，從成立來看不到半年，去年12月6號才成立的，因此到現(xiàn)在為止不到半年時間。但是應(yīng)該說正如新興的證券市場一樣，證券市場到現(xiàn)在不到18年時間，90年底算起19年，不到19年時間，也是很年輕，還不夠大學(xué)畢業(yè)的年齡。

雖然我們研究會和證券市場一樣，還談不上太年輕，甚至現(xiàn)在還處于嬰兒期。但是我們的理事基本是70年代出生的，我們幾位副會長是60年代出生的，甘會長、董會長是50年代出生的，我和施天濤是60年代。楊東是70年代，我們現(xiàn)在沒有80年代的。就是充滿了朝氣，因此我們成立以后不斷得到學(xué)術(shù)界和有關(guān)部門的高度重視，也得到我們這些理事還有各個單位的支持，我們搞很多活動。我們有一個，比如一些書面的東西，我們的研究會牽頭中國法制報，今年初搞了四大版的對08年全年中國證券市場法制建設(shè)回顧，也是我們老代的博士研究生，像董安生老師好多博士研究生都參加的。我們關(guān)鍵很有效力，我們4、5萬的東西不到一個星期搞出來，迅速見報。寫文章到最后經(jīng)過討論到寫到最后見報也就一個星 4 期，把一年法制建設(shè)盤點全寫出來了。證監(jiān)會看到這個報紙非常重視，他們專門派人到法制日報社，據(jù)說買了50份，買的太少，應(yīng)該買500份，結(jié)果買50份，但說明非常重視。

在兩會期間，我們研究會和兩會代表，我們在北京市仲裁委員會專門開了兩會代表和證券法專家座談證券市場熱點問題，當(dāng)時我們強(qiáng)烈呼吁證監(jiān)會和國務(wù)院兩個事情，一個是迅速推動創(chuàng)業(yè)板，第二是應(yīng)該馬上開放股指期貨交易，包括我們在座專家，包括董老師有很長的文章的談話，在法制日報和有關(guān)媒體得到廣泛傳播，而且報紙發(fā)到兩會代表每個房間每個人一份。

因此創(chuàng)業(yè)板到后來為什么把進(jìn)度加快，現(xiàn)在就等著企業(yè)上市，規(guī)則公布了，應(yīng)該說和學(xué)術(shù)機(jī)構(gòu)和兩會代表的呼吁有關(guān)系的。

我們成立的時候安排研究會一定要組團(tuán)出去訪問，每年都要出國，今年第一次到哪？有的說到歐美，有的說到澳大利亞，最后大家定到日本，因為到日本正好是日本櫻花盛開的時候，所以我們選了櫻花盛開的時候去了日本，結(jié)果不湊巧，這次去的時候按往年經(jīng)驗，日本倒春寒，我們?nèi)チ艘院髾鸦▌偯俺鲅縼恚覀內(nèi)ス珗@看，櫻花還沒開剛冒芽，第二天搞學(xué)術(shù)活動沒時間看了，一個星期搞學(xué)術(shù)活動，早上坐地鐵，下午、上午不斷轉(zhuǎn)場，開座談會、參觀非常緊張。

到最后我們走的時候櫻花全開了，但是沒有時間開了。但是萬幸的是那時候豬流感沒爆發(fā)，再晚一點豬流感爆發(fā)我們回來可能還要被隔離。這次我們的報告這么引起來的，在日本大家有很多觀感，了解到第二大經(jīng)濟(jì)體對金融危機(jī)還有對金融監(jiān)管，還有對金融立法實際上已經(jīng)有很多經(jīng)驗和教訓(xùn)，特別是經(jīng)驗方面值得借鑒，各位專家會圍繞這些給大家做一個學(xué)術(shù)方面的交流，也希望對大家有所啟發(fā)，當(dāng)然能夠提問、互動，進(jìn)行交流。

我們以后學(xué)術(shù)會還會有很多活動，包括下個月6月份在上海召開年會，跟上海證券交易所，上海高院，政法大學(xué)三家承辦，我們證券法研究會和最高法院主辦，歡迎大家去，找我們這些老師，也可以旁聽。我簡單給大家做一個開頭的匯報。

最后我要說，回到母校非常高興，實際我走了不到4年，05年走的，今年剛畢業(yè)。按本科學(xué)制4年，在人大長期跟在座的老師，像徐老師、朱老師、董老師我們長期共事，如果把研究生算上是20多年，最后是戀戀不舍的離開人大，到外面去謀一碗飯吃。我要說人大這塊土地是產(chǎn)生新思想，新觀念的土地，不要看校園面積不大，但很多法律思想影響中國影響世界的都是這個地方提出來的。比如董老師民法調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系就是在這片土地上提出來的，王校長的一些觀點也是在這個地方提出來的。證券法，我們能夠參與中國證券立法活動，推動證券市場建設(shè)，是我在這個地方想出來的這些事情。

86年我跟當(dāng)時的一位教授我們合寫一篇文章，要讓國家趕快制訂證券法，當(dāng)時發(fā)表內(nèi)部刊物上，是1986年，在座的好多沒有出生，當(dāng)時提出來了。法學(xué)碩士3年我把主要精力放在公司法、票據(jù)法和證券法的研究上，因此人大3年課是我第一個開的。公司法、證券法、票據(jù)法是我第一個在人民大學(xué)法學(xué)院開出來的，在全國應(yīng)該是比較領(lǐng)先的，特別是票據(jù)法是第一個，是全國第一個開的，公司法是首批開，證券法是第一個開的，應(yīng)該說人民大學(xué)法學(xué)院提供一個比較好的學(xué)術(shù)思想的土壤。

其它的話不應(yīng)該多說，剛才王院長提的說人大法學(xué)院排名第一，因為報紙上到處都是，我們?nèi)溃跣ｉL在這不會說這個話，因為有北大清華的最高法院的在這，要盡量減少負(fù) 5 外部性，這個話是誰寫稿子添進(jìn)去的，不代表我們謙虛的王校長，我可以代表王校長，我跟他同門師弟好多年。

下面報告開始。

楊東：

謝謝郭老師。我們今天的高峰論壇，郭會長的主題演講已經(jīng)開始，已經(jīng)給我們展示了一幅中國證券市場和中國證券法制的發(fā)展的概括的歷史畫卷，郭老師可以說是中國證券法制的開拓者之一，也是我們?nèi)舜蠓▽W(xué)院培養(yǎng)出的最優(yōu)秀的校友代表之一，現(xiàn)在是中央財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院的院長，特別是郭老師歷經(jīng)磨難申請組建了中國法學(xué)會證券法學(xué)研究會，應(yīng)該是開拓性的貢獻(xiàn)。希望郭老師經(jīng)常回母校，同學(xué)們以后在好多方面可以和郭老師進(jìn)行交流。

實際上，高峰論壇已經(jīng)開始了。今天我們的議題有很多，今天請到了很多大牌教授，我們不浪費時間了，直接進(jìn)入主題。首先有請董安生教授演講。

董安生：

這個題目我不是很清楚的，剛剛看到。我們從日本回來已經(jīng)開了3次以上的報告會，每次講的題我都變一下，頭一次講的總括性的對日本市場的概括，在北大講關(guān)于創(chuàng)業(yè)板，資本創(chuàng)業(yè)板以及對中國制度的啟示。這次就講主板市場的問題，在日本主板證券市場考察的啟示。

應(yīng)該說日本的證券市場對中國證券市場曾經(jīng)發(fā)生非常重大影響，其實在中國的上交所成立的時候，所有的上交所人員都是從日本學(xué)回來的，并且最早的證券公司，包括現(xiàn)在已經(jīng)被吞并的萬國，他們這些人員，專業(yè)技術(shù)人員都是來自日本的，和日本有非常多可以對接的東西。

近幾年來，鑒于世界各國資本市場發(fā)展變化，鑒于傳統(tǒng)的日本市場非國際化趨勢，可以說以東京證交所為代表的日本主板市場也發(fā)生了非常大的變化，可以說這個變化有很多因素，其中包括新的日本《金融商品交易法》的影響。

在《金融商品交易法》的影響下，日本市場，日本的金融界鼎立重組其主板市場，創(chuàng)業(yè)板市場，柜臺交易三板市場，金融衍生品市場，初步完善了市場格局，確實發(fā)生比較大的變化。我們在過去介紹中可能求新的地方多一些，實際對于主板這個問題沒有給予應(yīng)該有關(guān)的重視，所以我主要介紹主板。

我講三個主題。

一、關(guān)于日本主板市場的國際化發(fā)展。

日本證券市場的主板我們現(xiàn)在說起來有很多不同說法，其實是以東京證券交易所為主的，當(dāng)然也包括大阪，大阪也是主板，但是東交所在主板中占的位置非常重要，可以說2008年日本市場的95%以上交易量都是由東交所完成的，沒有其它的事情，大阪、三板市場沒有它們什么事，它們只占很小份額，因此東交所在日本作用非常大。過去很多年可以說在證券界很多人批評日本市場，批評的基本點是包括這么幾項。

第一、日本法律上要求，凡是日本上市企業(yè)必須適用日本會計準(zhǔn)則，這個說法其實暗含著另一面，不僅僅適用日本會計準(zhǔn)則，而且必須經(jīng)過日本會計師審計，兩個聯(lián)在一起的。我們看到中國也有這種想法，可能有人想，能夠扶持本國經(jīng)濟(jì)扶持本國行業(yè)，其實不是這么回 6 事。

再比如說，在信息披露文字上還是堅持使用日文，不允許用其它國家的文字做持續(xù)信息披露。在投資群體上，日本市場封閉性非常大，根本不認(rèn)境外公司的股票，實際影響很大。中國其實第一批H股中有一個華北制藥，在石家莊的，是日本上市的，上很多年以后最后被迫摘牌，一點都不開玩笑，沒有其它原因，就是因為證券市場的情況。

可以說日本市場過去被認(rèn)為是一個封閉的民族性極強(qiáng)的地方性市場，可能在座同學(xué)有一些對證券界情況不是很了解，影響很大。比如說在當(dāng)今世界上跨國性證券發(fā)行中，最典型的是公開發(fā)行加私募配售，私募配售一般選香港、新加坡、歐洲、美國四個地方，為什么不加日本？日本資金非常多，最大的地方。為什么？日本要日本會計準(zhǔn)則審計，必須增加這塊，日本需要日文披露，這樣使很多大規(guī)模的私募不去日本，是這樣的情況，不是其它情況，就是因為是封閉的地方市場根本不去。新加坡怎么比得上日本，肯定比不上，但是新加坡是英國法的地盤，使用英語，適用國際會計準(zhǔn)則，還是有很多優(yōu)勢的。

近幾年來，日本對它的市場進(jìn)行大刀闊斧的改革，使日本市場發(fā)生了根本性變化，是確實的。首先在交易制度上，東京證交所全面改造原有的交易系統(tǒng)，建立了適合散戶交易的投資者指定驅(qū)動交易系統(tǒng)，適合于機(jī)構(gòu)投資人的證券商報價驅(qū)動系統(tǒng)和場外的協(xié)議轉(zhuǎn)讓交易系統(tǒng)，是三種制度并存。世界上多數(shù)國家證交所都是采取這樣的方式，沒有說單一的集中評價，沒有這樣的，只有中國是這種情況，任何一個國家不可能出現(xiàn)這個情況。這很過分。

日本市場所采取的制度的合理性是非常值得我們深思和借鑒的。我們中國目前迄今為止采取單一的集中競價交易，盡管在證券法中規(guī)定要發(fā)展多種交易制度，從國9條開始就開始變化了，法律上也說可以搞，但還是不行，現(xiàn)在大宗交易系統(tǒng)還是用集中競價交易的平均成交價成交，自己沒有系統(tǒng)，現(xiàn)在控制股權(quán)轉(zhuǎn)讓也不行，不允許，實踐中我們是另外一回事。

簡單的說，沒有證券商報價制度就不可能有大宗交易，完整的大宗交易系統(tǒng)，就不可能有創(chuàng)業(yè)板，不可能有三板，不能都用投資者指定驅(qū)動，不可能的。不發(fā)展新的交易制度就沒戲，這是肯定的。我覺得中國太需要創(chuàng)新了。

如果沒有證券協(xié)議轉(zhuǎn)讓制度，上市公司并購怎么解決？怎么進(jìn)行？股權(quán)轉(zhuǎn)讓怎么進(jìn)行，實際只留一條強(qiáng)制所有的收購企業(yè)通過邀約收購方式進(jìn)行，一定是這個，這個事我們很多人寫文章采取這個錯誤觀點，任何國家沒有這樣的制度，沒有任何一個國家采取這樣的制度，除了我們中國。并不是說我們的制度沒有問題，我們的問題非常多，這是一個，交易制度上創(chuàng)造三種交易制度，適合于交易的需求，這是第一。

第二、在發(fā)行上市政策上，日本證券采取了鼓勵境外上市公司到日本上市，允許上市公司在信息披露上選擇日本會計準(zhǔn)則或者國際會計準(zhǔn)則或者美國會計準(zhǔn)則，美國也不一樣，但是和國際會計準(zhǔn)則非常接近。并且接受國際四大或者其它的國際性會計事務(wù)所的國際審計。這口開的很重要，允許在持續(xù)信息披露中使用英文等等。這是列不完的，這些做法力度相當(dāng)大。

反思我國也同樣存在這樣的問題。比如我們上交所一直說要搞國際金融中心，要引進(jìn)境外上市公司到中國來上市，當(dāng)然所有的都是以外匯管制為基礎(chǔ)的，外匯管理條件下唯一的實現(xiàn)設(shè)想的可能是CDI，這是可能的，應(yīng)該沒什么問題，在技術(shù)上可以說是世界各國已經(jīng)廣泛采用的一種比較安全的一個問題。在發(fā)行傳播過程中，向世界各國發(fā)行的時候，可能中國銀 7 行的網(wǎng)絡(luò)不夠廣，這是最主要的，可能在很多國家沒有網(wǎng)點，不行委托匯豐銀行甚至花旗銀行，都可能。

再比如說，我們中國目前還是采取雙重審計，堅持做中國會計審計，因為現(xiàn)在沒有一個外國公司直接來，外國公司直接來到中國能不能不做中國會計審計，未來是值得探討的一個問題。我們現(xiàn)在還沒有碰到這樣的問題。

我們中國在外資股的過程中曾經(jīng)有政策說，我說是B股，一定限于中國的證券公司，也給人找很大麻煩，中國證券公司實際在國外沒有網(wǎng)絡(luò)的，不適合這樣的責(zé)任和職責(zé)，但是覺得好聽，必須由中國證券公司擔(dān)當(dāng)，實際日本這些都是前車之鑒。也就是說，一個政策不能從表面判斷對中國有沒有利，其實你覺得有利，可能是不利的，這非常重要，與我國未來國際化，潛在的國際化政策是相抵觸相沖突的。

第三、在投資者群體培養(yǎng)上日本也很有特色。他們配合創(chuàng)業(yè)板建設(shè)，采取并實行了迅速建立所謂機(jī)構(gòu)投資人制度，境外投資人制度，特定投資人制度，不是一個名稱，要通過登記，不管什么人進(jìn)入市場要登記，如果符合一定條件歸入特定投資人，如果不符合條件作為一般投資人，不太一樣，這個還是非常重要的，因為在沒有創(chuàng)業(yè)板的時候可能誰也想不到這點，隨著市場發(fā)展越來越覺得這些制度比較重要。應(yīng)該說在基本制度建立的基礎(chǔ)上日本人花了非常大的人力、物力，根本改變了以前閉關(guān)鎖國的政策，動用極大的人力、物力建立了國際性網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)與經(jīng)紀(jì)人制度，吸引和鼓勵境外投資人到日本進(jìn)行跨國證券交易，派出去的人很多，下的力氣很大，實際非常有成果。

目前東交所的證券交易中有60%的交易是來自境外投資人的，實際等于再造一個東交所，基本上一下子擴(kuò)展一倍以上，非常厲害。我們在日本的時候開會，提出對金融市場要做登記的，要中國人聽是好消息，日本人很反感，為什么？他們的意思我們費很大勁才把人家拉進(jìn)來，讓他進(jìn)入我們市場，現(xiàn)在想限制人家，他肯定不愿意做這個事情。日本在投資者培養(yǎng)上我覺得是成果非常大的。我們中國雖然有呼聲，但實際沒有人感覺有必要性，而且監(jiān)管部門沒有重視這種呼吁。

日本東交所改革還有很多，包括借鑒納斯達(dá)克經(jīng)驗，在同一交易市場分不同上市板，第一事業(yè)部，第二事業(yè)部，其實納斯達(dá)克有成熟板、高級板、低級板，而且創(chuàng)造了不同板之間的平滑轉(zhuǎn)板、下市這樣的復(fù)雜的規(guī)則。

在交易所競爭中要想從納斯達(dá)克轉(zhuǎn)板到紐交所比較難，因為損害納斯達(dá)克的利益，我辛苦培養(yǎng)你，你好了以后要轉(zhuǎn)到另一個主板去，這對納斯達(dá)克傷害比較大。但是納斯達(dá)克經(jīng)驗在于我在自己的市場內(nèi)部我分三個板或者兩個板，這個轉(zhuǎn)板沒有任何政策限制的。這確實符合利益關(guān)系。

應(yīng)該說日本市場的發(fā)展和成績相當(dāng)驚人，與前若干年已經(jīng)有了根本改觀。截止2008年底，日本東交所市值在全世界已經(jīng)達(dá)到第三，但是交易量占到全球第二，換句話說交易量換手率比較高，比倫敦要領(lǐng)先。

主板市場確實非常重要，盡管目前眼花繚亂的社會變化中有不同說法，但實際主板是不同的。一國的主板市場構(gòu)成該國資本市場的核心，代表了該國資本市場的基本水平，而金融衍生品市場，創(chuàng)業(yè)板市場主要是為了配合或者補(bǔ)充主板建設(shè)的，我這個說法可能有一些創(chuàng)業(yè)板人不愛聽，真是這樣的情況。要從交易量經(jīng)濟(jì)影響看當(dāng)然是主板最重要，根本不可能比的。8 應(yīng)該說日本市場的發(fā)展顯然會對日本的實體經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生積極推動作用。這個意義將在未來全球化發(fā)展中展露出來，作用會逐步顯露。這是第一個問題。

二、關(guān)于交易制度應(yīng)當(dāng)適應(yīng)交易需求的問題。

在法學(xué)研究中，我們始終堅持法律制度必須適應(yīng)于實踐需求，這個立場非常正確，但是在證券法領(lǐng)域和金融法領(lǐng)域中其實恰恰相反。中國企業(yè)實際始終服從政策與制度的限制，一方面法律和政策開的口很小，企業(yè)動輒就導(dǎo)致違法，另一方面輿論我們又強(qiáng)調(diào)政府法律要支持實體經(jīng)濟(jì)，反差非常大。

在本次日本調(diào)研中我們遇到很多受啟發(fā)的情況，比如我們在日本的金融期貨交易所考察的時候講到保證金，我們問的很細(xì)，很具體，他們保證金只占萬分之三，0.03%，我們很驚訝，怎么能這么少，我們中國期貨交易條例規(guī)定8%，領(lǐng)導(dǎo)人覺得不安全，要提到10%，反差太大，他們回答很令我們驚訝，他們說我們不需要這么多，可能你的產(chǎn)品是高風(fēng)險需要，我們要這么多錢干什么，他說需要是第一位的，實踐中不需要交這么多，交易所收這么多錢有什么用。把實踐需求放在首位。

他們提出來有一些金融衍生品在柜臺交易市場進(jìn)行，我們也很差異，覺得不太可能，金融衍生品風(fēng)險高而且有杠桿性，一般放在集中交易所進(jìn)行，他們提出也令我們驚訝，他們說是適合交易需求。因為在柜臺交易市場交易很活躍，因為是非標(biāo)準(zhǔn)的，不是標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)品，是可以變動，可以變通的。但是要變成金融交易所的標(biāo)準(zhǔn)交易產(chǎn)品的話交易量沒了，反而沒人交易了，放回去挺好，所以他們認(rèn)為應(yīng)該放在三板市場交易。一方面是理論，另一方面是需求，我們是從理論出發(fā)，而他是從需求出發(fā)，和我們有非常大的不一樣。

對于我們中國的制度問題非常大，我們對于需求基本上政府是漠視的，比如我們票據(jù)法上歷來認(rèn)為票據(jù)不具備融資作用，是一種支付替代手段，我們的票據(jù)法基本消滅了票據(jù)融資的功能，有因為票據(jù)公司被抓的，刑事犯罪了。

我們今年以來，中央政府在壓力下已經(jīng)推出了對國有，大型國企的終期票據(jù)制度，這就是純粹融資，說你們要買股票，說沒錢，沒錢給你貸款，貸款不行，銀行不同意貸款，你們可以發(fā)終期票據(jù)，我覺得違反票據(jù)法的，票據(jù)法沒有規(guī)定這樣的東西，這是一種服從需求，也許對于企業(yè)的一般需求政府不關(guān)心，但是對于大型國企的需求就關(guān)心了，需要這個事情就得做。缺的是什么？缺的是制度化，如果我們的制度穩(wěn)定下來持續(xù)下去是好事，但是不能夠僅僅一部分人，我們的社會已經(jīng)進(jìn)入21世紀(jì)了，已經(jīng)走了很多年了，怎么還能對國企這種制度，對其它企業(yè)是另外一種制度，這是不可以的，需求確實比較重要。

再一個目前上市公司并購中，其實股權(quán)轉(zhuǎn)讓，協(xié)議轉(zhuǎn)讓不是不允許，證券法說了可以協(xié)議轉(zhuǎn)讓，限制在非常窄的范圍內(nèi)，不實際轉(zhuǎn)讓控制權(quán)的可以協(xié)議轉(zhuǎn)讓，對于財務(wù)困難公司可以協(xié)議轉(zhuǎn)讓，非股改企業(yè)可以協(xié)議轉(zhuǎn)讓，經(jīng)證監(jiān)會批準(zhǔn)的其它的可以協(xié)議轉(zhuǎn)讓，實際上使這種協(xié)議轉(zhuǎn)讓放在很窄的范圍內(nèi)，怎么辦？在運作領(lǐng)域中已經(jīng)形成了股權(quán)收購加定向增發(fā)加吸收合并。先買部分股權(quán)，不超過30%，我是買方，把資產(chǎn)賣給上市公司，上市公司說我給你定一個發(fā)行價，把資產(chǎn)變成股權(quán)，和協(xié)議轉(zhuǎn)讓有什么區(qū)別。

協(xié)議合同也是這樣，把我的公司資產(chǎn)和你的公司資產(chǎn)平衡，制訂換股利，變成股權(quán)，和協(xié)議轉(zhuǎn)讓幾乎沒有區(qū)別。實際說明我們?nèi)笔裁矗咳钡木褪菂f(xié)議轉(zhuǎn)讓制度，為什么會出現(xiàn)這些情況？為什么會拐彎抹角干這些事情？把其它制度作為運作手段，簡單說制度不允許協(xié)議轉(zhuǎn) 9 讓，就這么個事情。

我們很多學(xué)者對此視而不見，還是研究上市公司邀約收購制度。我想很客氣的告訴這些學(xué)者，是錯誤的。因為收購在任何國家都不是主流，協(xié)議收購是上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓最主要的方式，邀約收購只是一個補(bǔ)充的輔助的制度，一定這樣。我們中國證券市場20年了，沒有一起上市公司收購是通過邀約收購?fù)瓿傻模覀冎贫纫辉俜艑挘瑥氖旄咴瓌t取消掉，現(xiàn)在是允許部分收購，但是仍然沒有任何一個公司通過邀約收購制度完整收購上市公司，說明這個制度是不行的，肯定是這么個情況。我們有的同學(xué)甚至研究反收購制度，我覺得你們腦子進(jìn)水了，得好好考慮，這些真的沒什么意義，我們目前連收購都是岌岌可危。

總之，我認(rèn)為應(yīng)該研究和呼吁上市公司收購中不可避免的協(xié)議轉(zhuǎn)讓制度，這是肯定的，沒這個說其它的有什么用。中國的市場經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)剛剛開始，在許可性法律制度方面我們要走的路還很長。我認(rèn)為日本證券交易機(jī)構(gòu)采取的制度變化適應(yīng)于投資者需求，制度變化服從投資者需求的基本政策是非常正確的，是值得我國借鑒的，我認(rèn)為法學(xué)家的責(zé)任正在于通過研究和呼吁使法律制度更加合理，更加有效率，而不全是列法，使社會受制于不合理的制度。如果老說沒問題，前進(jìn)不了。

三、關(guān)于其它集中性金融交易市場問題。

我簡單談一下，應(yīng)該說這個法在韓國法中達(dá)到了頂點，吸收了各國法律的經(jīng)驗，該法的核心，日本金融商品交易法究竟說了什么東西？簡單說核心是創(chuàng)造了金融投資品概念，就是說不管是銀行產(chǎn)品，保險公司產(chǎn)品，信托公司產(chǎn)品，還是證券產(chǎn)品，還是期貨產(chǎn)品，只要有投資性，都叫金融投資品，并且要受到類似證券一類的監(jiān)管。

在此基礎(chǔ)上日本使其金融中心升格，用證券監(jiān)管類似方法監(jiān)管金融投資品，任何金融投資品都有發(fā)行注冊問題，都有發(fā)行信息披露問題，都有交易市場結(jié)算問題，都有持續(xù)性信息披露問題，這就是證券監(jiān)管的方法。在這個基礎(chǔ)上形成了，金融城變成下下機(jī)構(gòu)頗多的一個大一統(tǒng)的金融監(jiān)管機(jī)關(guān)，這個做法如果我們不考慮國家機(jī)關(guān)角度，不考慮行政法下的作用，從金融角度，從市場經(jīng)濟(jì)角度至少有這樣作用，作用是非常值得我們研究的。

首先這種做法實踐對各種金融投資品的全方位統(tǒng)一監(jiān)管，不管是何種產(chǎn)品，只要落入了金融投資品這個概念，凡是屬于這類的要受到類似于證券的監(jiān)管。不論在哪個市場，包括集中交易市場，柜臺交易市場，銀行間市場，保險間市場，現(xiàn)貨市場，期貨市場，不管什么市場，只要是金融投資品的，要受到類似證券交易所的監(jiān)管，起碼是這個作用。

應(yīng)該說實踐中有實踐約束，由于不同交易產(chǎn)品和交易規(guī)則限制，只能受到嚴(yán)格監(jiān)管的集中交易所進(jìn)行，有效避免美國金融風(fēng)暴的弊病。美國金融風(fēng)暴出現(xiàn)問題的點是在銀行間，銀行間賣的有毒資產(chǎn)高風(fēng)險債券，沒有放到證交所來做。再次，避免了金融投資品中可能發(fā)生的欺詐和虛假陳述。所以說美國本次金融風(fēng)暴中暴露出最大的問題是投資銀行在場外交易市場，以其復(fù)雜結(jié)構(gòu)性產(chǎn)品欺詐客戶的問題，有很多媒體說了，這個公司看不懂，有媒體說了銷售人員說這是保底產(chǎn)品，銷售人員說了是什么產(chǎn)品，信用非常高，但實際上是欺詐，問題很大。

如果按照證券類監(jiān)管就沒有問題了，在金融投資品市場受到全方位統(tǒng)一監(jiān)管條件下，在債券性投資品普遍被要求有評級機(jī)構(gòu)評級的情況下，特別是評級機(jī)構(gòu)可以將復(fù)雜定價公式簡化的情況下，實際在證券市場有辦法治理，比如要做信息披露，書面的，未來認(rèn)定構(gòu)不構(gòu)成 10 虛假陳述，構(gòu)不構(gòu)成欺詐的證據(jù)，比如有評級機(jī)構(gòu)進(jìn)來，這個定價再復(fù)雜也繞不過評級機(jī)構(gòu)，評級機(jī)構(gòu)全是專業(yè)人員，評級機(jī)構(gòu)本來可以把復(fù)雜的東西簡單化，告訴你是三個A級還是兩A級的，并且可以進(jìn)一步說，除了信用評級外有高風(fēng)險，作為另一個標(biāo)準(zhǔn)等等，這可以有效保護(hù)市場，有效保護(hù)投資者，可以說在這些制度面前投行的小把戲很難得逞。

最后，實際上為采取證券市場核審制的國家提供了強(qiáng)有力的監(jiān)管工具，在不同國家中證券監(jiān)管體制不一樣，實行核審制國家中由于任何金融投資品進(jìn)入任何市場必然要受到核審制規(guī)則限制，實際阻塞了任何高風(fēng)險金融投資品進(jìn)入該國市場的可能，如果有一個注冊制度，哪怕不是中國的實時審批，可能很多產(chǎn)品嚇跑了。

我國整體管制規(guī)則過多，由于缺少類似《金融商品交易法》這樣的體制，實踐中疏于管制問題很多。比如銀行間市場，保險公司的柜臺交易市場，信托公司的市場，這些其實基本上不受監(jiān)管，不是完全不受，有一些，比如信托公司要報銀監(jiān)會，銀行產(chǎn)品可能是批量性的，每月報銀監(jiān)會。

再比如說凡是在我國杠桿率高于15%的交易場所，遠(yuǎn)期合約市場，商品交易所，這些實際完全不受監(jiān)管。我們前一陣出的天津的事件和北京商品交易所的事件很典型，有一個很有效的一個規(guī)避的地方，說期貨交易是保證金比例在15%以下，我是20%，所以不屬于期貨交易，這是期貨界的認(rèn)識，證監(jiān)會認(rèn)同，說不屬于我們管，商業(yè)部不管，必定有一定杠桿性，所以這些東西導(dǎo)致最后后果是沒有人管。

再比如我們目前很多投資機(jī)構(gòu)，投資咨詢機(jī)構(gòu)他們所提供的理財性產(chǎn)品，其實這些都是投資工具，也是難于監(jiān)管的，不是不能監(jiān)管，一定很難。簡單說我們目前有比較多漏洞，如果未來我們發(fā)生美國情況，假定可能性不大。我們投行有非常厲害的，也許能設(shè)計出來非常復(fù)雜具有蠱惑性具有欺騙性的產(chǎn)品，一定也會出問題。

我的介紹就到這里。

謝謝大家！

楊東：

謝謝董老師非常細(xì)致深入地介紹了對我們這次考察的成果。

我認(rèn)識幾個上交所和證券公司的老總，中國在證券市場的建立之初，改革開放初期他們就到日本留學(xué)或進(jìn)修，直接到東交所和野村證券培訓(xùn)，學(xué)成歸國后為中國證券市場的發(fā)展做出巨大貢獻(xiàn)的人員特別多。日本的經(jīng)驗教訓(xùn)，它的主板市場的多樣化，創(chuàng)業(yè)板市場體系化構(gòu)建，不斷失敗又不斷進(jìn)行改革，不斷創(chuàng)新，這種市場創(chuàng)新精神的確值得中國借鑒。實際上，通過這次考察，這種體系和它的制度建設(shè)在這次的金融危機(jī)中已經(jīng)體現(xiàn)出強(qiáng)大的防御危機(jī)的能力和對金融危機(jī)的免疫力和抵抗力。這是我們?nèi)ト毡究疾熘匾晒椭匾斋@。這些經(jīng)驗對我國今后資本市場，金融市場制度建設(shè)有非常重要的作用。

其實，今天也有來自中國證監(jiān)會發(fā)行部的同志，還有最高法院的法官，其它政府機(jī)關(guān)的官員以及新華社、中國證券報、東方早報等媒體記者朋友，通過他們，這些經(jīng)驗和成果會得到發(fā)揚，肯定會對中國今后證券市場和金融法制的發(fā)展和完善發(fā)揮積極作用。

下面有請北京大學(xué)法學(xué)院的甘培忠教授做報告。大家歡迎。

甘培忠：

首先向人民大學(xué)各位老師和各位同學(xué)表示我個人的敬意。

我們最近一段時間在整個法學(xué)界里我認(rèn)為使用頻率或者報刊上眾多媒體出現(xiàn)頻率最高的詞是金融監(jiān)管，金融監(jiān)管這個問題已經(jīng)變成世界性話題，也早早超出了任何一個細(xì)分的專業(yè)領(lǐng)域，專業(yè)研究機(jī)構(gòu)他們的話語權(quán)的范圍，可能大家都需要說，都能說，我給我自己墊個底，我不是金融法方面專家，也不是證券法方面專家，我有說話權(quán)利。

總結(jié)金融危機(jī)的問題，我們最新聽到一個解讀，王副總理在中國銀行在英國分行的講話，源于人性貪婪，人心是最深的，如果最深處是愛的話我們這個世界會很和平，很友好，經(jīng)濟(jì)發(fā)展肯定沒有這么多起伏和波瀾。但是人心最深處可能有別的東西，就是自私，因為我們過去在美國，美國的制度，美國的文化和美國社會整體打造出來世界老大哥的形象，給我們一種啟發(fā)或者是一種感染等等，我們在評價的時候帶有一種仰慕的東西，我們對整個金融市場發(fā)展和金融監(jiān)管沒有懷疑過，所有的問題是最好的制度里產(chǎn)生的，最好的東西一旦有污染就徹底費了，就像好的玉器要是缺一個口就徹底廢了。

借著王副總理的話我覺得有三大原因。

第一個原因，人心的貪婪，這是最根本的。

第二個問題，我們對沖基金實際美國社會放松警惕，美國是自由主義的體制，過去證券法，證券交易法，投資顧問法等等這樣的法律，其中除了證券以外，基金方面主要涉及到共同基金，共同基金是公募方式產(chǎn)生的，有大量投資者，所以建立一個注冊制度，又跟進(jìn)了很多監(jiān)管服務(wù)。對沖基金是私募形式產(chǎn)生的，一般不會超過100個人所謂的成熟投資者，90年代初期開始大規(guī)模發(fā)展的時候還沒有表露很大金融控制力或者優(yōu)勢，到了本世紀(jì)初以后已經(jīng)完全長大了，長成了一群野孩子。金融市場上支配力相當(dāng)大，美國投資顧問法對他完全放任，還有很多豁免程序，不注冊，基本是自在運行，利用期貨市場和證券市場，利用證券衍生產(chǎn)品等等這樣的操作進(jìn)行興風(fēng)作浪的活動。前段時間G20會議上也討論，最后確定一個方針，頂著美國反對意見要對對沖基金進(jìn)行監(jiān)管。我們這次到日本看關(guān)于對沖基金在日本監(jiān)管，由于G20會議說了，要進(jìn)行監(jiān)管，不能再讓他放任，建立最低限度的注冊制度以及其它的信息披露要跟進(jìn)。日本也是沒有這個制度的。

還有一個原因是次貸危機(jī)這個問題，次貸危機(jī)是一個比杠桿效率放大的有毒產(chǎn)品，腐蝕整個金融體系，量相當(dāng)大。整個次貸危機(jī)發(fā)展過程中，給美歐造成巨大損失，甚至導(dǎo)致某些國家經(jīng)濟(jì)整體崩潰，銀行業(yè)很高的利息把個人散戶的款項攬過來，類似中國的搶資金，攬過來以后一定要去投資一個更有風(fēng)險的利益獲得最大的回報，銀行業(yè)同行業(yè)里可能短期處于一個競爭優(yōu)勢，吸引了更多的資金，但是不投資到美國有毒產(chǎn)品里面的話，高回報就拿不到，甚至導(dǎo)致如果給付利息的話銀行可能發(fā)生支付困難，甚至導(dǎo)致破產(chǎn)，所以大規(guī)模投入造成這些國家問題。

日本問題比較少，2008年1月有個統(tǒng)計，日本一共購買140億美元美國次貸證券，其中商業(yè)銀行占63億美元，主要的市場經(jīng)濟(jì)國家里比較少，中國銀行08年年報里顯示持的美國次貸證券數(shù)額達(dá)到153.44億元人民幣，我們還有一些其它的東西，因為金融危機(jī)導(dǎo)致整個經(jīng)濟(jì)下滑，失業(yè)的問題，出口產(chǎn)品缺乏競爭力的問題等等，這個日本也好，中國也好，大家都受到影響，這個無法避免。

在日本我集中問的問題，日本為什么在這次金融危機(jī)里受的損失比較少，也切合我的題目叫日本金融防范堤壩怎么構(gòu)筑，包括日本是不是像過去70、80年代他的金融里存在一些貿(mào)易壁壘，國外銀行業(yè)一般很難打進(jìn)日本，日本有一些金融壁壘，也導(dǎo)致日本銀行業(yè)自身不發(fā)達(dá)，國際上競爭力差一些，會不會有這樣的問題保護(hù)了日本。

回來以后我做了一些其它的資料收集，我把收集情況聯(lián)合起來做一個統(tǒng)一匯報。

第一個問題，1990年以來日本經(jīng)濟(jì)發(fā)展缺乏力度，經(jīng)濟(jì)在數(shù)十年里高速奔跑，最后造成累壞了身子骨，確實在90年代末期就開始進(jìn)入間歇，回過頭對整個經(jīng)濟(jì)進(jìn)行整理。世界沒有給他喘息的機(jī)會，接著是亞洲金融風(fēng)暴，更加帶來一些摧殘，包括地產(chǎn)的泡沫破裂，整個經(jīng)濟(jì)緩慢發(fā)展，一直到日本經(jīng)濟(jì)開始進(jìn)行調(diào)整，到07年才有恢復(fù)的跡象，變成1點幾的正常增長率。這十幾年以來日本獨嘗苦果。這期間日本大概96年開始進(jìn)入金融法制改革，加上法律完善建設(shè)以及制度的安排對銀行業(yè)的重組多是政府主導(dǎo)進(jìn)行，23家銀行最后保留了7家。這是第一個方面，制度建設(shè)完善比較早，剛好在小規(guī)模風(fēng)暴的時候處于調(diào)整期，大規(guī)模的時候調(diào)整期正在完善階段，比其它資本主義國家先吃了免疫藥品。

第二，日本投資信托法。這部法律應(yīng)該說和衍生品防范有直接關(guān)系，我大概瀏覽別的法律中文翻譯本，這個法律更管用的。

日本原來法律叫證券投資信托法，1951年6月4日公布實施，迄今已修改過21次，1997年修改達(dá)到4次，大幅度修改是1998年，刪去了證券二次，98年重大修改刪去證券二字，改為投資信托法，意思是舊法僅僅指有價證券，新法包括不動產(chǎn)租賃，金錢債權(quán)債務(wù)以及金融衍生產(chǎn)品，就是說把金融衍生產(chǎn)品和98年立法規(guī)定里已經(jīng)體現(xiàn)出來了，所以把證券兩個字去掉，改成投資信托法。

因此我們說金融衍生產(chǎn)品受投資信托法的管制，衍生產(chǎn)品現(xiàn)在的統(tǒng)計據(jù)說全世界有3200種，日本統(tǒng)計一共有33種，日本自身有的是33種。少量的部分在場內(nèi)交易，場內(nèi)交易會受到證券法、金融期貨交易法，銀行法，信托法等等的制約，受場內(nèi)交易規(guī)則約束，場外部分要受到投資信托法的歸置。98年該法修訂，把金融衍生品納入管制軌道，同時舊法規(guī)定投資信托管理公司，就是說投資信托法主要制約的組織體是投資信托管理公司，在原來基礎(chǔ)上，98年修訂又增加了投資信托管理公司善管義務(wù)的規(guī)定。在這樣的情況下，美國次貸產(chǎn)品由日本投資信托管理公司引入日本，或者由日本本國的相關(guān)金融機(jī)構(gòu)創(chuàng)造出日本的次貸產(chǎn)品還是相當(dāng)困難，投資信托法律是一個重要的屏障，是一個很重要的內(nèi)容。我在日本的時候問過一些專家，他們幽默的說我們?nèi)毡緵]有美國那樣很多的金融專家能夠去創(chuàng)造出五花八門，令人眼花繚亂的各種產(chǎn)品，我們?nèi)毡緦＜也欢啵馑际切液梦覀兌汩_了，所以聰明人有時候不見得是好事。

第三，剛才董教授說了，金融商品交易法，一部分內(nèi)容跟我說的可能有點重復(fù)。金融商品交易法本身后面楊東教授要專門介紹的，我只講里面相關(guān)關(guān)于衍生品的問題。

第一個問題，法律結(jié)構(gòu)是單一的金融法制目標(biāo)，這點比較明確。英國金融服務(wù)及市場法為模板，以形為類別進(jìn)行橫向整合，將證券交易法、金融期貨交易法、投資信托法、投資法人法、投資顧問法、銀行法、信托法、保險法等等法律相關(guān)投資服務(wù)方面，凡是金融大體系里的投資服務(wù)方面規(guī)范全部統(tǒng)一在這個法律之中。2006年頒布以后證券交易法變更名稱為金融商品交易法，吸收以后廢止的法律有金融期貨交易法，投資顧問業(yè)法，抵押擔(dān)保法，外 13 國證券業(yè)法等等。相應(yīng)修改的法律有投資信托法，保險業(yè)法，商品交易法等等，商品交易法是非金融的一般的期貨業(yè)務(wù)，一共有89部。證券一詞由金融商品取代，沒有其它的擴(kuò)展。這樣一來跟董教授說的內(nèi)容一樣，就是說把原來銀行法的主業(yè)，保險法的主業(yè)，這樣的部分還是由銀行法、保險法等等進(jìn)行規(guī)范。把銀行法、保險法等等的金融領(lǐng)域里衍生出來的組合結(jié)構(gòu)的這些服務(wù)商品，證券化產(chǎn)品全部納入金融商品交易法里來。

第二個問題適用范圍和商品種類不展開了。

第三個問題，經(jīng)營者法律義務(wù)規(guī)范方面，有行為規(guī)范以及投資顧問業(yè)方面的法律規(guī)范。把市場內(nèi)的集中市場里面的場內(nèi)交易和場外的店頭交易，我們經(jīng)常去銀行存款，一次我存10萬，當(dāng)時有人推銷產(chǎn)品，說買不買這個東西，保險業(yè)方面的東西能夠保底等等，我說行我買，我簽字，把10萬塊轉(zhuǎn)賬，回家后太太堅決不同意，還是存銀行里，穩(wěn)穩(wěn)當(dāng)當(dāng)?shù)模矣指牧耍@么個情況可能有麻煩了，到時候錢收不回來怎么辦。北京朝陽法院受理第一家一個個人訴訟匯豐銀行發(fā)行的一個產(chǎn)品，這個訴訟到現(xiàn)在沒有結(jié)果，我們一直跟進(jìn)到底什么結(jié)果，這個人，銀行發(fā)售的時候會說，首先要證明有100萬存款，你證明了，給他了，他千方百計幫你設(shè)計，你是一個專業(yè)投資者，是一個成熟投資者這樣符合規(guī)定，承諾了往前走，這個產(chǎn)品不是向普通客戶發(fā)售的不存在更多法律強(qiáng)制義務(wù)。

如果日本現(xiàn)在經(jīng)濟(jì)制度本身在這個制度體系下，我個人感覺如果進(jìn)行大規(guī)模的金融產(chǎn)品創(chuàng)新可能沒有什么指望，管的很嚴(yán)，如果能夠防范金融風(fēng)險，制度恰到好處，做的不錯。

這就是我匯報的內(nèi)容。

楊東：

謝謝甘老師。我們這次去考察的時候，甘老師反復(fù)就日本這次為什么能夠在此次危機(jī)中能夠很好的渡過，特別是問了金融廳前部長以及現(xiàn)任企劃總務(wù)局局長，還有東京大學(xué)教授，我們反復(fù)討論確認(rèn)這個問題。甘老師專門負(fù)責(zé)這些內(nèi)容，其實我們代表團(tuán)每個人有負(fù)責(zé)的領(lǐng)域，分工很細(xì)。

日本為什么能夠躲過危機(jī)？總體來說甘老師介紹的，就是兩個原因，一個原因是日本在沫經(jīng)濟(jì)和亞洲金融危機(jī)后已經(jīng)生過病了，已經(jīng)具有對感冒的抵抗力，第二個原因是金融法制的系列改革和發(fā)展為抵御金融危機(jī)發(fā)揮作用，《金融商品交易法》在大陸法系國家中目前最發(fā)達(dá)的。日本的最新發(fā)展代表了大陸法系國家金融法制的發(fā)展方向，也是考察團(tuán)重要收獲。

下面有請證券法學(xué)研究會的會長郭峰教授就有關(guān)自由主義和管制主義的矛盾問題發(fā)表精彩演講。

郭峰：

我談四個觀點：一個是當(dāng)前的國際金融危機(jī)是自由主義市場泛濫的必然結(jié)果；第二個觀點談一下，嚴(yán)格的管制可以為金融發(fā)展提供一種穩(wěn)定的機(jī)制；第三是談一下管制主義下金融法律變革的特征和趨勢；最后一點談一下我國目前的金融監(jiān)管和立法的一些想法一些建議。

一、談金融危機(jī)，現(xiàn)在大家知道學(xué)術(shù)界有很多觀點，當(dāng)前美國次貸引發(fā)金融危機(jī)，房地產(chǎn)市場泡沫流動性過盛，監(jiān)管放松，立法缺位等等各種原因造成的。從根源上看，實際上早在20世紀(jì)30年代已經(jīng)預(yù)言過70、80年會產(chǎn)生今天的經(jīng)濟(jì)危機(jī)。我們追溯歷史，我們是從 14 后面往前追，并不是那個時候能看清楚70、80年后產(chǎn)生危機(jī)。為什么這樣說？因為29年到33年的那次世界性的經(jīng)濟(jì)危機(jī)，大家知道華爾街股市引發(fā)的，從場內(nèi)危機(jī)引發(fā)整個系統(tǒng)金融危機(jī)再影響到世界經(jīng)濟(jì)，這次是場外的，次貸，有不一樣的地方。

那次危機(jī)以后，學(xué)界和美國的國會、政府反思以后，認(rèn)為那次經(jīng)濟(jì)危機(jī)主要是在于投資銀行的業(yè)務(wù)和商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)混在一起了，大家知道投行，我們叫證券公司，美國叫投行。那次危機(jī)以后通過了33年的一個法，確立了分業(yè)經(jīng)營的一個體制，從背后理論根源來說是這些西方國家的政府把凱恩斯的政府干預(yù)的理論強(qiáng)化干預(yù)理論應(yīng)用到市場經(jīng)濟(jì)管制中來，因此從那以后實際上理論根源是國家干預(yù)主義，我們在法律上可以叫管制主義，通過分業(yè)經(jīng)營方式在強(qiáng)化政府對市場的一種干預(yù)。

這種管制主義的結(jié)果當(dāng)然是形成了未來的監(jiān)管架構(gòu)，而且誕生了一些立法。但是立法走到上世紀(jì)70年代遇到了一些環(huán)境的變化，導(dǎo)致新自由主義思潮起來，主要在于上世紀(jì)70年代以來，由于布雷頓森林體系崩潰，導(dǎo)致短期游資沖擊金融市場，并推動貨幣市場證券化的趨勢。另外兩次石油危機(jī)，迫使各國政府更多發(fā)行公債，并使公債市場化以吸引投資者，從而為其它金融工具利率管制消除奠定了基礎(chǔ)。

從貿(mào)易發(fā)展看，貿(mào)易和投資在全球范圍迅速發(fā)展，使套期保值需求增長，從而推動各種掉期和期貨、期權(quán)交易的發(fā)展，刺激了金融創(chuàng)新活動，各種衍生工具出來了。

從技術(shù)發(fā)展來看，進(jìn)入上世紀(jì)90年代以來，電腦和網(wǎng)絡(luò)技術(shù)發(fā)展，以及國際經(jīng)濟(jì)一體化，從另一個側(cè)面強(qiáng)化金融機(jī)構(gòu)創(chuàng)新能力，大家都知道我們說的金融體系就是由商業(yè)銀行、投資銀行、基金公司、保險公司、信托公司這些，通過網(wǎng)絡(luò)所形成的一個金融系統(tǒng)，整個都通過網(wǎng)絡(luò)形成。因此現(xiàn)代金融產(chǎn)品極大豐富，金融壁壘受到削弱。我們到日本東京交易所訪問，他們談到要打擊證券市場欺詐，以及必須要依靠多國協(xié)調(diào)才能進(jìn)行，有的在倫敦下班買證券，有的在新加坡下班買衍生產(chǎn)品，可能有操作，如果發(fā)生這個問題，日本法律管不了，要靠多邊協(xié)作，所以一個國家不光是它的金融壁壘，甚至還有法律壁壘，這些都要沖破，就促進(jìn)了整個資本市場一體化。

這種情況下，這些發(fā)達(dá)國家，面對著剛才我說的情況的變化，需要實行金融自由化，最開始是在英國，英國開始的，因為英國不像美國有全球影響力，一般我們學(xué)者說，真正的自由化是美國1999年的方案。這是管制主義經(jīng)過幾十年發(fā)展受到自由主義的挑戰(zhàn)。

從管制到放松現(xiàn)象背后，理論基礎(chǔ)就是自由主義思潮的復(fù)興，按照自由主義學(xué)者的觀點，上個世紀(jì)30年代的大危機(jī)產(chǎn)生的根本原因是當(dāng)時的中央銀行沒有及時干預(yù)。這次各個國家政府、銀行都在干預(yù)，為什么會產(chǎn)生，要早點干預(yù)就不存在危機(jī)了。比如諾貝爾經(jīng)濟(jì)學(xué)獎獲得著米勒教授從這個觀點出發(fā)，認(rèn)為格拉斯法所采取的分業(yè)經(jīng)營體制是美國銀行體制的嚴(yán)重錯誤。為什么是錯誤？使金融體制喪失效力，不利于金融發(fā)展和經(jīng)濟(jì)增長。按照金融自由化的觀點，認(rèn)為金融自由化可以產(chǎn)生證券分配效益，規(guī)模經(jīng)營效益，和動態(tài)效益，從而金融體制運作更有效力，特別是教金融法提到一個華盛頓共識，實際是新自由主義學(xué)術(shù)理論被政府采用的一個標(biāo)志，在1990年在美國達(dá)成包括四項政策工具的華盛頓共識的基本原則是貿(mào)易自由化，市場定價，消除通貨膨脹，學(xué)者認(rèn)為華盛頓共識出籠標(biāo)志著新自由主義演變?yōu)槊绹鴩乙庾R形態(tài)和主流價值觀。

新自由主義思潮泛濫的結(jié)果是導(dǎo)致美國等西方國家的銀行業(yè)、證券業(yè)、保險業(yè)全面放松 15 管制。由于這種政府管制對立的理論的指導(dǎo)出現(xiàn)了金融創(chuàng)新過渡，而政府的監(jiān)管不到位，甚至缺失。特別是美國，這次事件給我們教育很深，以前我教證券法講的時候說美國對金融市場監(jiān)管我們認(rèn)為是最緊密的，立法最健全的，執(zhí)法最到位，這個說法不完全錯誤，但是現(xiàn)在反思，現(xiàn)在看來由于美國的金融創(chuàng)新活動還有市場經(jīng)濟(jì)太發(fā)達(dá)，所以不斷有新的衍生產(chǎn)品出來，新的金融工具出來，立法總是滯后的，因此出現(xiàn)很多傳統(tǒng)立法不能覆蓋的一些風(fēng)險。還有交叉監(jiān)管體制所形成的一些不能夠監(jiān)管的領(lǐng)域，美聯(lián)儲監(jiān)管領(lǐng)域和美國證監(jiān)會領(lǐng)域，和美國各洲保險機(jī)構(gòu)監(jiān)管領(lǐng)域出現(xiàn)中間沒有人管的地帶，特別像衍生產(chǎn)品很多在場外交易，場內(nèi)可以管，場外沒有監(jiān)管。像次貸基本沒人監(jiān)管，這樣一種情況下就出現(xiàn)了這樣的金融危機(jī)。我們要客觀對待美國這樣的情況，這是第一點。

第一點講完以后我剛看一個資料，我們要客觀評價新自由主義的學(xué)說的正面的和負(fù)面，我們都要看到。目前在我們中國學(xué)術(shù)界有一批觀點現(xiàn)在特點刺耳，把新自由主義跟民主社會主義甚至還有普世價值觀都認(rèn)為這些全部是資本的東西，提出來是一個反動的言論。我去年9月份在中央黨校聽，當(dāng)時請一些專家給我們講課，包括中國社會科學(xué)院的，中央黨校的，他們就這樣說，世界上哪有什么普世價值觀，完全是反動言論，難道沒有普世價值觀嗎？很多道德領(lǐng)域的事情，誰都不能偷東西，誰都不能殺人，誰都要尊老愛幼，這不是普世價值觀嗎，所以不能上升為政治的東西。現(xiàn)在我們對新自由主義也是作為一個政治口號扣下來。

我每個月要收到中國社會科學(xué)院一幫左翼人士給我寄的世界社會主義研究，我平時往垃圾桶一扔從來不看，因為是一些退休的，對改革開放有抵制情緒的一些老頭，包括人大個別的，搞傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)學(xué)的搞計劃經(jīng)濟(jì)的老頭參與這個事。但是這次一翻發(fā)現(xiàn)可以作為我的反面教材。比如運用馬克思主義理論方法透視當(dāng)前西方經(jīng)濟(jì)危機(jī)，他們什么觀點？當(dāng)前理論界面臨一項重要任務(wù)，就是運用資本帝國主義論中馬克思主義的理想觀念和方法，科學(xué)揭示這場危機(jī)，是說要把幾百年前馬克思的東西拿出來解釋今天的金融危機(jī)，我是沒想通，因為馬克思預(yù)示不到今天高科技情況，馬克斯連飛機(jī)都沒見過，但是也不知道，不知道以后有電腦技術(shù)，怎么可能。我們學(xué)一些理論分析方法，一些邏輯是可以的，當(dāng)時人大老師讓我們必須學(xué)資本論，最后要閉卷考試，經(jīng)濟(jì)學(xué)院教授給我們講課，每節(jié)課認(rèn)真聽，聽了之后考了良，頭半學(xué)期考了個良，后半學(xué)期再也不聽了，復(fù)習(xí)的時候找?guī)讉€資本論原注解釋的書看，最后考個優(yōu)，所以認(rèn)真聽課反而得不了好成績。但是資本論給我們思維方式有很大啟發(fā)，邏輯思維的東西，經(jīng)濟(jì)學(xué)的知識是有啟發(fā)的，就是一個學(xué)術(shù)工具。我們現(xiàn)在把它作為國家的指導(dǎo)思想，那是另外一個問題。我們從學(xué)術(shù)理論界來看是一個學(xué)派。

還有一個觀點，說現(xiàn)在國際上興起學(xué)習(xí)資本論的熱潮，我不知道，我不知道人大有沒有興起，因為人大是資本論的老窩，說這個熱潮興起對國際左翼力量是巨大鼓舞，對新自由主義民族社會主義是沉重打擊，金融危機(jī)下我們應(yīng)該把資本論帝國主義論作為武裝全黨、黨員領(lǐng)導(dǎo)干部的重要教材。還有說的下一步經(jīng)濟(jì)危機(jī)如果繼續(xù)發(fā)展，可能演變?yōu)橘Y本主義制度全面危機(jī)，包括經(jīng)濟(jì)、政治、文化、思想等各個方面的危機(jī)。

這種看法供你們參考，我覺得他說的太片面了。美國危機(jī)我不同意代表王利明宣讀稿子里，王利明的判斷說好像美國經(jīng)濟(jì)危機(jī)已經(jīng)差不多了那個意思，在過程中，不能說深化，根據(jù)我們的觀察還有我們跟美國一些學(xué)者，銀行家的探討，美國經(jīng)濟(jì)危機(jī)沒到底，看今年年底能不能到底，今年年底到不了可能到明年，確實有一個過程，上個世紀(jì)危機(jī)，那時候電腦技 16 術(shù)全球化沒這么發(fā)達(dá)，那個危機(jī)說29到33年的危機(jī)。我們說現(xiàn)在還不能下結(jié)論。

危機(jī)像一個重癥病人，對他治療，康復(fù)還得要幾年，因此整個周期走過沒有3、5年不可能，這并不意味著資本主義制度不行了，它的法律制度、政治制度、文化觀念、價值觀念優(yōu)勢是我們不能比的，必須認(rèn)識到這點。不能說關(guān)起門來自己說，當(dāng)然清華大學(xué)一個教授說美國金融危機(jī)對中國來說妙不可言，他幸災(zāi)樂禍的感覺，美國不行了，我們起來了，這個觀點是狹隘的民族主義思想表現(xiàn)，實際現(xiàn)在都聯(lián)在一起了。不是法學(xué)院教授說的，是清華經(jīng)濟(jì)管理類教授說的。

二、嚴(yán)格的管制可以為金融的發(fā)展提供一種穩(wěn)定的機(jī)制。因為在新自由主義市場沒有起來以前，或者沒有確定為國教以前，金融法領(lǐng)域，像美國在金融法領(lǐng)域強(qiáng)調(diào)嚴(yán)格監(jiān)管多部法律，公認(rèn)為是美國加強(qiáng)金融監(jiān)管的系統(tǒng)行為，構(gòu)筑起來一道能夠有效維護(hù)金融安全的法律體系，嚴(yán)格管制對戰(zhàn)后西方國金融發(fā)展提供一種穩(wěn)定機(jī)制，這種穩(wěn)定機(jī)制管70、80年，所以功勞不能否定的。現(xiàn)在我們提出重新管制，現(xiàn)在的金融危機(jī)的背景下，重新管制理論目前成為主流的被各國政府作為管制政策所采納的理論。按照重新管制的要求，政府對金融市場，金融控股公司，混業(yè)經(jīng)營要加強(qiáng)而不是放松監(jiān)管，是這樣的一種理論。

具體要求金融機(jī)構(gòu)在危機(jī)背景進(jìn)行改組，要夯實金融機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)基礎(chǔ)，要建立對所有金融行業(yè)和金融產(chǎn)品一體監(jiān)管體制，另外要正確認(rèn)識虛擬經(jīng)濟(jì)和實體經(jīng)濟(jì)之間的關(guān)系，另外要警惕多的金融衍生體，是重新管制理論要注意的。

三、在管制主義下，金融法律變革出現(xiàn)一些新的特征和趨勢。各位專家的介紹都會說，我把我的觀點提出來，供大家研究的時候參考。

這種管制主義理論下我們金融法律，這十幾年一直處于變革情況下，危機(jī)沒發(fā)生前實際從英國、德國開始到日本、韓國一直進(jìn)行一個金融體制和金融法律的大變革，是我們以前不是很注意的。這種變革的特征是什么？一個是建立了以功能性監(jiān)管為特征的金融業(yè)統(tǒng)和監(jiān)管模式。

第一個特征，建立以功能性監(jiān)管為特征的金融業(yè)統(tǒng)和監(jiān)管模式。

第二個特征，用金融投資商品這個概念來擴(kuò)大傳統(tǒng)有價證券這個概念的范圍，或者說金融投資商品概念延伸了傳統(tǒng)有價證券概念的內(nèi)涵，并且有可能會最終取代有價證券概念。我們現(xiàn)在傳統(tǒng)民法商法里的有價證券概念完全過時了，建議民法學(xué)家要好好坐下來學(xué)證券法、金融法，要知道最新的商法前沿理論，已經(jīng)打破傳統(tǒng)有價證券概念，比如電子化，電子符號普及，代替了紙面有價證券，已經(jīng)發(fā)展了10、20年了。

金融投資商品這個概念，日本的金融商品交易法列舉20多種，包括附屬條款20、30種，金融投資計劃，一些合同都算是有價證券，因此民法有價證券已經(jīng)受到現(xiàn)代金融市場金融工具的沖擊，要做出重新界定和思考，甚至要不要這個概念都可以考慮。日本辯論過，由于技術(shù)的原因沒有取消，但是完全從理論上可以取消這個概念。因此研究有價證券，要認(rèn)清這些形式，不要研究沒有用的東西。

第三個特征，從傳統(tǒng)的分散商品類機(jī)構(gòu)類歸置，轉(zhuǎn)變?yōu)楣δ苄越y(tǒng)一規(guī)則。

第四個特征，金融混業(yè)法定化，已經(jīng)法定化了，這次金融危機(jī)強(qiáng)化以商業(yè)銀行為主導(dǎo)的混業(yè)經(jīng)營模式，美國這幾家投行不行了都紛紛向商業(yè)銀行投靠。混業(yè)經(jīng)營在金融危機(jī)當(dāng)中得到強(qiáng)化，而且下步是商業(yè)銀行為主，中國也是這個趨勢。你們找工作我建議一般證券公司不 17 要去，一去恐怕垮臺了，一定要找四大銀行控股的證券公司，現(xiàn)在雖然不行，未來一定是中行、工行、建行、農(nóng)行，或者民生、交通這些銀行才也出路，因為有強(qiáng)大資本金在后面，但是可能出現(xiàn)問題是下步事情，內(nèi)部交易，防火墻未建立好等等可能導(dǎo)致更大市場操作，經(jīng)濟(jì)演化是一個規(guī)律。

第五，投資者種類橫向歸置化。

第六，激勵各金融機(jī)構(gòu)自我改革和創(chuàng)新，并加強(qiáng)對外國金融機(jī)構(gòu)的吸引力。因為現(xiàn)在是全球化市場，每個國內(nèi)市場要依托于全球，因此紛紛都要吸引其它國家資金到本國，要改革創(chuàng)新，要去吸收。

第七，強(qiáng)化對放松管制和濫用行為管制，傳統(tǒng)的放松了，放松會出現(xiàn)新的問題，這個法律要進(jìn)行歸置。金融法律變革是個漸進(jìn)過程，最終取決于市場主體、監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間的利益博弈。像日本的大一統(tǒng)金融體制和大一統(tǒng)的金融商品交易法現(xiàn)在沒有完全一步到位，沒有像英國一步到位，就是各個部門之間在打仗，中國也是這樣。

最后一點，我國金融監(jiān)管和立法的思考。

我們國家現(xiàn)在目前也要警惕這種觀點，有人認(rèn)為，從西方這次金融危機(jī)來看就是因為放松管制，中國要加強(qiáng)管制，總的來說我們是要加強(qiáng)管制，但是要依法進(jìn)行管制，我們說加強(qiáng)立法，加強(qiáng)體制的建設(shè)，而不是我們要去強(qiáng)化，國務(wù)院及其職能部門傳統(tǒng)計劃管制手段，不是利用這個機(jī)會強(qiáng)化證監(jiān)會對發(fā)行股票定價權(quán)管制，不是保監(jiān)會要怎么管，銀監(jiān)會怎么控制兩個指標(biāo)雙降，不良率，那些都是不科學(xué)的管理，我們?nèi)匀灰瞥@個東西一定要認(rèn)識清楚。

這次危機(jī)雖然沒有對我們金融安全造成太大的影響。但是從長遠(yuǎn)戰(zhàn)略來看，我們?nèi)匀惶接懡鹑谏唐窓M向統(tǒng)一歸置，資本市場統(tǒng)和立法問題，這是擺在我們面前很重要任務(wù)。我們研究會下步推兩個事情，一個是要推動，要制訂中國板的類似英國或者日本、韓國的統(tǒng)一的資本市場的立法，這個立法怎么叫我們沒想好，是像英國叫金融服務(wù)法還是日本叫金融商品交易法，我們還沒想好，但是一定要通過立法把整個資本市場橫向打通，橫向貫通，按功能，按產(chǎn)品來劃分，不應(yīng)該按機(jī)構(gòu)劃分，現(xiàn)在保險法保監(jiān)會執(zhí)行，證券法證監(jiān)會執(zhí)行，銀行法銀監(jiān)會執(zhí)行，這三部法都可以取消是我的觀點，制訂一個統(tǒng)一的法，你們做碩士論文，博士論文要強(qiáng)化這方面研究。

我們一定要組建統(tǒng)一的國家金融監(jiān)管管理委員會，一定把證監(jiān)會、保監(jiān)會、銀監(jiān)會予以撤銷，撤銷后合并，把外管局，銀行這些功能都并到這里面來。日本金融廳這樣的，里面保監(jiān)局、銀監(jiān)局、證監(jiān)局，都這樣的，德國也這樣，已經(jīng)是全球趨勢，中國不向那個靠攏不行。保險市場為什么這么亂？銀行體制為什么很封閉？就是有三個部門的利益，他們不會真正把科學(xué)的東西反應(yīng)到國務(wù)院，不利不匯報，不會主動提出來要進(jìn)行統(tǒng)一監(jiān)管體制改革，因為涉及到他們位置和利益，這個必須由我們學(xué)會，民間機(jī)構(gòu)提出來，我們要公正的，不站在任何部門利益里。因此對市場負(fù)責(zé)，這是一個大趨勢，是我們下步要做。要研究，你們要提供炮彈給我們，研究成果就是炮彈，市場中出現(xiàn)的問題是炮彈，要放大。我們要改革。

我國政府雖然高度重視應(yīng)對金融危機(jī)，但主要還是采取傳統(tǒng)投資拉動經(jīng)濟(jì)模式，4萬多億投下去，怎么投，后期怎么跟全都沒有文章，兩會代表提出置疑，誰沒有重視制度建設(shè)和法律改革，這是我們政府的監(jiān)管存在的一個缺點。

最后結(jié)論是我認(rèn)為我國的金融市場遠(yuǎn)不如美國等西方國家成熟，我國金融市場運行機(jī)制，金融監(jiān)管機(jī)制很不完善，開放和創(chuàng)新中相關(guān)金融監(jiān)管機(jī)制沒跟上，我們要處理好金融發(fā)展、金融創(chuàng)新、金融風(fēng)險防范和金融管制的關(guān)系，是由中國金融市場發(fā)展水平、發(fā)展階段和特有國情決定的。

建議大家看一看最近一流大學(xué)管理學(xué)教授陳教授最近的一篇文章，我介紹一下。他認(rèn)為，在金融危機(jī)的背景下，不應(yīng)該把國家的財富積聚得越來越多，應(yīng)該分配給老百姓。這篇文章是和民主掛鉤，說通過他的研究表明，凡是國家財富積聚過多，老百姓手頭沒錢或者錢少的政府都容易導(dǎo)致專制和覆蓋，凡是借錢的政府，比如美國，美國從南北戰(zhàn)爭開始獨立戰(zhàn)爭開始就是記債，向法國借錢買軍火打完才形成聯(lián)邦國家，美國到現(xiàn)在全是借債，包括我們國家的錢買他們債券。借債的政府和民眾才有博弈的可能，要向勞動人民收稅，要向企業(yè)發(fā)債，就要跟他談判，這種情況不容易專制，他研究歷史出來的，我比較贊同這個觀點。

我以前說過一句話我們的國家財富為什么搞這么多，2萬億外匯儲備，我們現(xiàn)在沒有權(quán)威數(shù)字，可能是國家機(jī)密，我們這次金融危機(jī)損失多少錢，沒有人說話，可能內(nèi)部有統(tǒng)計。拿出來一萬億或者五千億搞社會保障制度，解決弱勢群體問題，解決義務(wù)教育問題，解決低收入階層問題。

現(xiàn)在很多經(jīng)濟(jì)學(xué)家提出來把錢分給老百姓錢，看起來比較荒唐，但有一定合理性，確實不應(yīng)該積累更大財富，特別是稅收體制，我們現(xiàn)在網(wǎng)絡(luò)游戲要收稅，網(wǎng)上的錢叫Q幣，收稅到無孔不入，但是錢怎么花的，浪費了沒人負(fù)責(zé)。這種體制下，政府不應(yīng)該有太多錢，這個觀點是對的。所以金融危機(jī)下不能利用金融危機(jī)國家來斂財，這個問題要注意。應(yīng)該通過金融危機(jī)進(jìn)一步加強(qiáng)民主法制建設(shè)，這是我們?nèi)狈Φ暮鸵P(guān)注的。

謝謝大家。

金融法制的完善和展望(下)

上傳時間:2009-5-24

楊東：

謝謝郭老師，從自由主義和管制主義歷史介紹，提出了各種價值非常高的建議。

下面有請最高人民法院民二庭法官，負(fù)責(zé)證券司法解釋的周倫軍法官，周法官也是這次代表團(tuán)的重要成員，代表司法界。他今天給我們大家介紹有關(guān)證券民事賠償，特別日本證券侵權(quán)訴訟機(jī)制，提出對我們國家下一步的司法實踐和司法解釋有什么借鑒意義。

周倫軍：

謝謝各位老師，各位同學(xué)，非常高興有這個機(jī)會向大家匯報一下這次到日本學(xué)到的一些東西。

應(yīng)該說中日兩國文化交流，特別是法律文化交流方面由來已久，最早歷史我印象中應(yīng)該從唐朝開始，一部唐律最起碼影響整個東南亞地區(qū)。從那以后，到后來清朝末年到國民政府立法到新中國成立，改革開放初期和改革開放中后期，在這個歷史時期里中日兩國法律文化交流方面，雙方的師生角色，互為師生，一段時間中國是老師，一段時間日本是老師。19 這次出訪我們代表團(tuán)本意是看一看鄰居在干什么，發(fā)展到今天，中國經(jīng)過改革開放30年發(fā)展和日本之間還有沒有差距，法律文化方面日本有哪些成功經(jīng)驗和失敗教訓(xùn)，尤其失敗教訓(xùn)是我們考察的重點。作為我本人來講分給我任務(wù)是考察日本證券民事責(zé)任相關(guān)立法和實務(wù)運作，也和我本職工作相關(guān)。

內(nèi)容分兩方面，一個介紹日本法證券侵權(quán)民事賠償立法和實務(wù)運作情況；第二是結(jié)合中國法制結(jié)合中日兩國立法比較看一下，兩個國家法律發(fā)展處在什么樣的階段。第二個部分是本人一點心得體會。

首先講日本的證券侵權(quán)民事責(zé)任的立法和實務(wù)運作情況，證券法的民事責(zé)任主要分兩大塊，一塊是局限在有特定的關(guān)系當(dāng)事人之間，比如證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)和客戶間的關(guān)系，這塊規(guī)定民事責(zé)任，這塊世界各國大同小異，中國也規(guī)定，比如證券法規(guī)定欺詐客戶的民事責(zé)任，日本法也有，這個規(guī)定比較詳細(xì)，美國法有，這個規(guī)定世界各國大同小異。

第二個方面，面向任何人的證券欺詐侵權(quán)行為，或者叫證券侵權(quán)行為，主要包括虛假陳述，內(nèi)部交易，操縱市場，這種制度設(shè)計應(yīng)該是一個世界性的難題。今天重點匯報主要是日本在內(nèi)部交易操縱市場虛假這塊的民事賠償責(zé)任，主要的立法和實務(wù)運作情況。日本證券法在金融商品交易法里明文禁止四類行為，一個是虛假陳述虛假記載，國內(nèi)的通俗法律術(shù)語介紹，虛假陳述，內(nèi)幕交易，操縱市場，欺詐四種行為明文禁止的。在原先日本證券交易法上，民事責(zé)任這塊規(guī)定比較欠缺，在04年修訂證券交易法過程中充實關(guān)于這個規(guī)定。修改過程中對于虛假陳述侵權(quán)民事賠償責(zé)任做充實和完善，主要包括三個方面。

1、增加了把上市公司作為虛假信息披露的民事賠償責(zé)任的主體。原來日本的證券交易法里二級市場虛假陳述里，上市公司并不是一個賠償責(zé)任主體，發(fā)行市場如果發(fā)生虛假陳述，包括上市公司在內(nèi)所有參與制作信息披露文件的人都是民事賠償責(zé)任主體。但是在流通市場，如果發(fā)生虛假陳述，上市公司不是民事賠償主體，不負(fù)責(zé)賠錢。這是日本原先立法規(guī)定。

為什么這樣規(guī)定？有理由的。認(rèn)為流通市場和發(fā)行市場是有區(qū)分的，發(fā)行市場上如果欺詐發(fā)行公司是獲得利益的，由于公司欺詐行為，投資者把錢拿出來，認(rèn)購公司股票，公司獲得客戶金錢或者投資者金錢，因此應(yīng)該要返還財產(chǎn)，就要承擔(dān)責(zé)任。在流通市場上如果發(fā)生虛假陳述行為，上市公司并沒有因此獲得利益，里面錢是股東間，上市公司沒有拿到錢，這種情況下，從公司股東和其他債權(quán)人平衡來看公司不能讓投資者、股東賠錢，這樣動搖公司財產(chǎn)基礎(chǔ)。

基于這種考慮，早期日本證券法在虛假陳述上市公司并不是賠償主體。后來04年修法過程中，對這個問題進(jìn)行檢討，日本立法機(jī)關(guān)進(jìn)行檢討，認(rèn)為信息披露制度設(shè)計歸根到底是為了保證上市公司，包括所有人向二級市場提供一個準(zhǔn)確信息，正確信息，這種情況流通市場和發(fā)行市場區(qū)分并不關(guān)鍵，原來兩個立法理論都站不住腳，而且從民事責(zé)任制度功能上講，民事責(zé)任最重要功能一個是檢查不法行為，一個是彌補(bǔ)損害，日本發(fā)行市場和流通市場區(qū)分的法理基礎(chǔ)不存在，這次確定法律過程中，把上市公司也作為虛假陳述賠償一個責(zé)任主體，這是第一方面變化和主要內(nèi)容。

2、和我們證券法一樣，規(guī)則原則方面實行無過錯責(zé)任和過錯責(zé)任并存區(qū)別對待方法，無過錯責(zé)任當(dāng)企業(yè)披露信息存在虛假陳述或者虛假記載的時候，即便發(fā)行人、上市公司主張 20 自己不存在過錯、故意也要承擔(dān)責(zé)任，不得以自己無過錯而進(jìn)行免責(zé)。對于其它的參與人，比如上市公司財務(wù)負(fù)責(zé)人、高管或者是會計師、律師這些人可以自己進(jìn)行抗辯。

3、規(guī)定在認(rèn)定損失因果關(guān)系和損失賠償數(shù)額方面實行一個法律規(guī)定。證券市場影響證券價格因素非常多，如果發(fā)生虛假陳述行為以后，投資者不管以什么方法，不管怎么樣主張損害賠償要建立一定假設(shè)前提上，不管采取什么假設(shè)里面面臨很多不確定因素。為了解決這個問題，日本立法規(guī)定了一個工作因果規(guī)定，一個是賠償數(shù)額規(guī)定。

因果關(guān)系規(guī)定規(guī)則這樣的，在虛假陳述行為被揭露時，在該揭露日前一年內(nèi)取得有價證券，并繼續(xù)持有該有價證券可以推定損失和虛假陳述行為有因果關(guān)系，就是說以虛假陳述行為被揭露那天作為時間點，在這之前一年內(nèi)買入證券，并且持有到虛假行為被揭露以后發(fā)生損失的，規(guī)定損失和虛假陳述行為間存在因果關(guān)系。

數(shù)額怎么推定，推定為虛假陳述行為被揭露以后，證券下跌的數(shù)額，有一個計算公式，從虛假陳述被揭露那天，國內(nèi)叫虛假陳述揭露日，揭露日之前一個月這個證券平均價格與虛假陳述行為被揭露后一個月證券平均價格差額作為損失數(shù)額。這是日本的金融商品交易法里關(guān)于虛假陳述民事賠償責(zé)任普通規(guī)定。

對內(nèi)幕交易和操作市場，散布流言和欺詐這些證券侵權(quán)行為沒有在金融商品交易法里規(guī)定明確的民事責(zé)任，是不是可以說在日本實施內(nèi)幕交易或者操縱市場行為不需要承擔(dān)民事賠償責(zé)任，不是這樣的。因為日本的法律體系里，商法不管怎么樣成立，仍然是民法特別法對待，從法律基礎(chǔ)上講包括虛假陳述行為，侵權(quán)法原理放民法典709條一般條款對待。對于內(nèi)幕交易和操縱市場民事行為賠償責(zé)任從民法基本原理出發(fā)，不是無法可依。

這是立法的狀況，在日本的立法，證券法，金融商品交易法本身和民法典本身作為一個有機(jī)整體對待的。實務(wù)運作情況在日本證券民事賠償責(zé)任，日本是一個發(fā)達(dá)國家，證券民事賠償責(zé)任是不是和美國一樣非常發(fā)達(dá)？不是的，日本雖然規(guī)定或者日本證券民事責(zé)任體系完整的，日本投資者因為虛假陳述，操縱市場，內(nèi)幕交易，提起民事賠償訴訟個案非常少，原因三方面。

1、虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場這些行為本身比較隱蔽，投資者很難獲得證據(jù)來證明這個行為的存在，舉證方面，原告必須要證明有虛假記載，或者操縱市場或者內(nèi)部交易行為，這種舉證責(zé)任負(fù)擔(dān)很難證明這些行為存在。

2、損失因果關(guān)系，在金融商品交易法里規(guī)定虛假陳述行為因果關(guān)系認(rèn)定和損失認(rèn)定規(guī)則，但對于內(nèi)幕交易和操縱市場沒有規(guī)定，這塊投資者很難主張。

3、日本沒有美國發(fā)達(dá)的集團(tuán)訴訟制度，美國集團(tuán)訴訟制度是律師推動的。這種情況下美國的集團(tuán)訴訟非常發(fā)達(dá)，某種程度成為證券市場的一個負(fù)擔(dān)，日本的代表人訴訟制度沒有美國這么發(fā)達(dá)，所以投資者提起訴訟不容易，成本非常高，沒有動力提起訴訟。這些因素存在，實際和中國情況有點類似之處，客觀使立法通過加強(qiáng)行政責(zé)任和刑事責(zé)任的方法來規(guī)范市場，導(dǎo)致行政非常龐大，這點和中國情況有類似之處，可能是不同于美國法國家所共同面臨的問題。

我簡單講幾句話作為一個結(jié)尾。

通過這次訪問，在學(xué)理制度安排和實務(wù)運作這塊對日本法有一個了解，總體感受是無論證券法學(xué)理論發(fā)展和證券市場基本制度設(shè)計，以及證券法實際實施方面，中國和日本都 21 處在初級階段。我們面臨我們解決不了的問題他們也解決不了。證券法或者資本市場發(fā)展到今天已經(jīng)進(jìn)入后美國法的時代，前面會長講了美國法如何，我個人對美國證券法的評價，原來我們學(xué)習(xí)證券法從美國證券法開始學(xué)起的，有一種叫補(bǔ)破網(wǎng)，網(wǎng)本身是破的，今天發(fā)現(xiàn)問題補(bǔ)一下，明天發(fā)現(xiàn)問題補(bǔ)一下，這樣導(dǎo)致美國證券法非常晦澀難通，非常混亂，沒有一語貫通的理論體系，所以證券法發(fā)展不能從美國法律制度里找樣板。日本法能不能作為我們學(xué)習(xí)的樣板，通過這次考察覺得也不能，我們自己的資本市場的道路該怎么走可能需要中國人自己觀察鄰居怎么做的基礎(chǔ)上自己想辦法解決。

謝謝大家。

楊東：

周法官本來準(zhǔn)備非常詳細(xì)報告，非常遺憾，因為時間關(guān)系，只能割愛了。但是，周法官把這次考察的最精髓思想成果已經(jīng)表達(dá)了，以后我們還可以請周法官專門來做報告。

本來，報告會和高峰論壇安排我本人做關(guān)于日本金融商品交易法的報告，但是因為時間很緊，我先請幾位嘉賓來做精彩點評，首先請我們這次代表團(tuán)重要成員的施天濤教授，請施老師做一個精彩點評。

施天濤：

人民大學(xué)法學(xué)院我不是第一次來，但這是最熱鬧的一次，所以我深感容幸，也謝謝各位。

在金融危機(jī)下金融法制的完善和展望這么個話題下，我們有一個基本的共同認(rèn)識，就是在這次金融危機(jī)，中國既不是這次危機(jī)的制造者，也不是這次危機(jī)比較重的受害者，雖然我們不能完全說中國在這次金融危機(jī)當(dāng)中沒有受到損害，但是我們說受到的影響相對來說還是比較小。這并不是說中國的金融以及金融法制就已經(jīng)很健康、健全，而恰恰是說我們的金融還沒有現(xiàn)代化到那樣的程度。

我們在這樣一個金融危機(jī)的情況下，是不是就幸災(zāi)樂禍，是不是我們停留現(xiàn)在的狀況以為自我很滿足，不再前進(jìn)，絕對不是的。對于中國的金融現(xiàn)代化，法制的健全和完善和跟進(jìn)肯定要進(jìn)一步發(fā)展的。因此我們說既然要往前走就要借鑒，也就是說我們這次去對日本進(jìn)行考察，對日本證券市場、金融市場，對它的法制，尤其對金融商品法的考察，這是我們對中國，從學(xué)術(shù)界方面來說對中國金融的發(fā)展做的一些準(zhǔn)備性的工作。

不僅僅日本是可以借鑒的，即便這次危機(jī)發(fā)生在美國，美國也依然有可借鑒之處，我們也不好說美國的監(jiān)管就是失敗的，事實上我覺得美國的監(jiān)管自20年代末危機(jī)以后，幾十年的法制建設(shè)，金融系統(tǒng)監(jiān)管系統(tǒng)建設(shè)基本是成功的。當(dāng)然肯定是有缺點有漏洞的，我的意思是說不能簡單說美國的監(jiān)管體制完全是失靈的，我說借鑒不僅僅包括日本也包括美國。

關(guān)于監(jiān)管這個話題，郭峰教授談了，他的主題是自由主義與管制主義，說的非常對，自由主義和管制主義關(guān)系上是相對的，有時候自由過渡了需要去監(jiān)管，有時候監(jiān)管過嚴(yán)需要放松，這里沒有絕對的正確，在金融領(lǐng)域里面我們要去認(rèn)真的發(fā)現(xiàn)哪些地方是需要我們監(jiān)管的，哪些地方是需要我們放松管制的。

今天就監(jiān)管這個話題來說從三方面看。

第一，市場行為，比如甘教授說的，盡管我剛才對美國監(jiān)管制度功能總體上是肯定的，但是依然有一些不到位的地方，有一些監(jiān)管控尾的地方，比如甘教授提的對沖基金，刺激貸款這樣的東西，或者是控尾，或者是監(jiān)管不到位，或者比較軟弱。比如說聯(lián)系到我們國家，比如說像私募基金，長期以來我們的私募基金處于相對監(jiān)管的空白，私募基金和對沖基金雖然不同國家有一個比較緊密聯(lián)系，這種經(jīng)驗值得借鑒。

第二，對利益集團(tuán)的監(jiān)管，我們說美國投行在垮臺之前，他們說的話和聲音現(xiàn)在依然在耳邊，在他們臨垮臺前一天晚上他們依然信誓旦旦向投資者做出承諾、保證。我想第二個方面監(jiān)管對象就是這個市場上的利益集團(tuán)，實際上我們說在美國這個市場上可能像投行，像會計師事務(wù)所以及其它一些中介機(jī)構(gòu)，包括一些比如說評級機(jī)構(gòu)，他們可能是真正的罪魁禍?zhǔn)祝麄兪且粋€利益集團(tuán)，他們相互勾結(jié)起來，隱瞞投資者，欺詐投資者，我們說監(jiān)管誰？第一個方面要注重對市場行為的監(jiān)管，第二是要重視對利益集團(tuán)的監(jiān)管，我們中國有沒有這種現(xiàn)象，我們中國這種現(xiàn)象可以說是有過之而無不及。

我舉個例子來說，比如我們現(xiàn)在經(jīng)常到銀行看推出各種各樣集合理財產(chǎn)品計劃，這樣的東西是什么東西？現(xiàn)在難以定性，顯然在規(guī)避法律，規(guī)避信托法，規(guī)避證券法，規(guī)避投資基金法，開的合同是類似合同法的委托代理關(guān)系，民法的委托代理關(guān)系根本就不足以解決這樣的募集資金和投資理財這樣的需求，為什么會在銀行或者這些金融機(jī)構(gòu)會推出這些，我們可以說是處在非法狀態(tài)的理財產(chǎn)品和計劃，這里表面理由大家提出來，現(xiàn)在分業(yè)經(jīng)營，混合經(jīng)營要發(fā)展，實際上我們說還有一個很重要的理由，是一個利益集團(tuán)，實際上我們現(xiàn)在金融市場里，就金融產(chǎn)品來講很多機(jī)構(gòu)做相同事情，只是做的機(jī)構(gòu)不同，這里有一個利益瓜分問題，面對這樣的問題很可能是陷井，我們的監(jiān)管目光、目標(biāo)可能是這方面。

第三，監(jiān)管什么？監(jiān)管監(jiān)管者，我們的監(jiān)管者存在的問題有時間問題，不必要多說。我們知道政府機(jī)構(gòu)，監(jiān)管機(jī)制情況如何，我不再多說。我想說的一個問題就是永遠(yuǎn)不要把我們的法律放在監(jiān)管普通老百姓身上，老百姓根本做不了惡，我們要在金融危機(jī)下談吸取經(jīng)驗和教訓(xùn)，我們要監(jiān)管什么？我一個比較粗淺的總結(jié)，市場行為的監(jiān)管，利益集團(tuán)的監(jiān)管，對監(jiān)管者的監(jiān)管。

謝謝大家。

楊東：

謝謝施老師。下面有請徐孟洲教授演講和點評。

徐孟洲：

剛才施教授點評很好了，大家聽的很認(rèn)真，也記的很好，我談不上點評，談點體會。

在國際金融危機(jī)下的金融法制的完善和展望，我們幾位主講的介紹，很完整的給我們展現(xiàn)了金融法制的全景。

金融是貨幣資金融通，貨幣資金變成各種形態(tài)，證券、股票以及其它的衍生品都是貨幣資金的演變。在金融的法制方面來講是要對立法、執(zhí)法和守法幾方面衡量。

這幾位教授以日本的立法的一些情況給我們做了一個比較詳細(xì)的介紹，全面教授了證券交易特別是主板市場方面的一些立法情況，以及金融商品交易法的一些情況。甘教授介 23 紹了金融監(jiān)管方面的內(nèi)容，還有從更高層次從立法的思想，我們走自由主義還是走集團(tuán)管制主義，這兩個都不行，兩者之間要博弈的結(jié)果是要依法來進(jìn)行監(jiān)管，要依法進(jìn)行自由的進(jìn)行交易活動，這兩者需要結(jié)合。這是金融立法方面應(yīng)該考慮的。這次金融危機(jī)產(chǎn)生從主體來看我們的銀行、證券商、保險公司、投資者都在這個方面有一些非理性的行為，所以造成這樣的結(jié)果。

我們從立法上怎么引導(dǎo)、規(guī)范金融主體他們的行為，這是很重要的方面。另外我們對政府的監(jiān)管行為怎么樣約束，提出來要統(tǒng)一監(jiān)管機(jī)構(gòu)，我很贊同，因為發(fā)展到現(xiàn)在國際化，互相交流這種情況下還走單一監(jiān)管模式不行，要走統(tǒng)一模式，我也很支持搞一個全國統(tǒng)一的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，立法上要約束監(jiān)管機(jī)構(gòu)的行為，要他們依法進(jìn)行監(jiān)管。監(jiān)管和調(diào)控有區(qū)別。宏觀調(diào)控貨幣政策也要立法，這里面是我們金融法制一個很重要方面，從金融立法方面講我們要進(jìn)行完善。

第二個方面，從執(zhí)法方面，周法官也談到了日本方面的一些情況，有了一個好的兩法，但是必須要嚴(yán)格的執(zhí)法機(jī)構(gòu)，從這個方面我們應(yīng)該有很多的事情可做。從美國教訓(xùn)，從其它國家教訓(xùn)來講他們的司法機(jī)構(gòu)這方面是失職的，或者說是缺位的，所以執(zhí)法方面我們一定要嚴(yán)格執(zhí)法。

第三個方面，法制要求，所有投資者要守法，我們的投資行為，金融行為要理性。

2007年我在金融法論壇上提出來現(xiàn)在是非理性的投資行為和證券行為很盛行，我們應(yīng)該自覺的遵守好的兩法，如果沒有大家守法，我們的金融法制不可能完善，我要講的是在完善我們金融法制方面，金融立法，金融執(zhí)法和金融守法缺一不可，我們要根治人心的貪婪。人心貪婪要靠法制來治理。

謝謝大家。

楊東：

下面有請我們法學(xué)院著名金融教授朱大旗教授演講。

朱大旗：

各位老師，各位同學(xué)，時間已經(jīng)很晚了。

剛才聽了四位教授發(fā)言很受啟發(fā)，對他們的發(fā)言我不想再做評價，原因有三個，一個是剛才兩位老師做了很好的評價；第二因為我本人對證券法沒有什么研究不敢評價，還有一點部分老師，我透露一個秘密，我上研究生的時候他是我的班主任，所以我對老師論點雖然有一些方面不是特別贊成，但是我也不做評價。講兩方面意思。

第一方面，金融危機(jī)由美國次貸危機(jī)引發(fā)的全球性金融危機(jī)對中國的影響整體評價是什么？我個人看來這場金融危機(jī)給中國帶來的更大的是機(jī)遇，而不是危險。因為從直接影響來講，我們的一些銀行也買了一些美國債權(quán)受到了一些損失。但我們對資本項目管理比較嚴(yán)，所以這個損失實際并不是很大，但是對于我們的資本市場、證券市場影響非常大。因為在2008年我們的股票跌幅全球第四位。但是為什么對中國的整體經(jīng)濟(jì)沒有造成特別大影響，主要是因為我們是間接金融為主，股票市場融資在整個國家融資當(dāng)中占的比重，我所知從來沒超過10%。有時候可能壞事變好事，過去老師講以建設(shè)金融為主直接金融為輔，金融體 24 系非常脆弱，這次金融危機(jī)好像反而是躲過這一節(jié)。

從其它方面講，為什么講對中國來講機(jī)會大于危險，主要是因為經(jīng)濟(jì)基本面比較好，因為財政收入，外匯儲備非常的充足，這些東西如果得到很好的運用的話，大家會發(fā)現(xiàn)這次金融危機(jī)發(fā)生以后，高素質(zhì)的金融人才，外國對于高技術(shù)的控制一系列方面實際都在下降。我們因為有龐大金融資源實際可以購買這些東西。對我們國家來講今后未來的發(fā)展會有很大的好處。

具體探討實際有很多我不細(xì)講了。

另一個方面，我們今天探討金融危機(jī)背景下金融法制的完善，金融危機(jī)對于我們中國帶來的最大的影響，我們最應(yīng)該重點關(guān)注危機(jī)是兩方面。

1、巨額的外匯儲備資產(chǎn)的風(fēng)險怎么樣防范和控制的問題。因為我們有超過2萬億的外匯儲備，當(dāng)中70%購買美元資產(chǎn)，美國以及歐洲國家都是在基準(zhǔn)利率接近零的情況下更多要搞貨幣政策，實際是財政發(fā)行的政策，美元貶值以后人民幣相對升值，這個時候整個外匯儲備縮水，怎么樣辦？我們同學(xué)們可以深入研究的重要課題。

2、我們應(yīng)對金融危機(jī)實行經(jīng)濟(jì)刺激計劃，大家知道我們經(jīng)濟(jì)本來貸款5萬億的計劃，實際到現(xiàn)在第一季度用4.58萬億，基本把全年用的差不多了，而且貸款出來這些資金更多是用于一些投資領(lǐng)域，但是投資重復(fù)建設(shè)，產(chǎn)能過剩很有可能反過來會造成銀行的大量不良貸款，不良資產(chǎn)。我們國家資本市場因為融資總量不特別多，更多靠間接融資靠銀行融資來滿足，如果萬一銀行體系出了問題我感覺真是大的災(zāi)難。所以對于怎么樣防范銀行的不良資產(chǎn)的風(fēng)險，這個方面法制建設(shè)也是我們應(yīng)該特別加以關(guān)注的重要的課題。其它很多方面我們都要加以推進(jìn)，包括創(chuàng)業(yè)板市場其它很多方面要加以推進(jìn)。

謝謝。

楊東：

下面我們請最后一位點評嘉賓，劉俊海教授。

劉俊海：

要感謝幾位教授東土取經(jīng)，和我們一起分享他們的成果。

比較是為了借鑒。不管是日本法還是英美法系好的制度，還是采取擇善而行的態(tài)度，過去把傳統(tǒng)儒家文化傳播到日本，現(xiàn)在日本這個方面制度建設(shè)需要反哺給我們文化大國，也體現(xiàn)了青出于藍(lán)而勝于藍(lán)的哲理。幾個想法我聽了，一個是進(jìn)一步弘揚主權(quán)文化，樹立建設(shè)投資者友好型的法制社會核心價值觀，一個資本市場好不好關(guān)鍵看投資者幸福不幸福，幸福不幸福當(dāng)然不能以股指論，賠錢的時候說虧的好，我做條理也很好，也是一個和諧資本市場，如果一個市場里主要投資者，大部分投資者賺不到錢，而且他還不幸福，我們覺得這個市場是有問題的。中國證監(jiān)會說保護(hù)投資者是我們工作的重中之重，但就是沒有一個投資者權(quán)益保護(hù)局。我5月7號給證監(jiān)會說建議給國務(wù)院打報告成立投資者權(quán)益保護(hù)局保護(hù)投資者。在消費領(lǐng)域有消費者協(xié)會，投資領(lǐng)域為什么不該成立一個中國投資者協(xié)會呢，我希望我的觀點也能夠得到徐孟洲教授支持。

我個人覺得打造一個投資者友好型的主要核心價值觀，一定要樹立一個以個體為本 25 位讓個體投資者賺到錢的主流的看法和觀點，過去我們說國富民強(qiáng)，我一直覺得是對的，現(xiàn)在想是不對的，國家富裕老百姓很強(qiáng)悍，國家很富老百姓很窮，又窮又強(qiáng)成梁山好漢絕佳的候選人，所以一定要進(jìn)一步調(diào)整國民收入的分配格局，正確出來消費者關(guān)系，進(jìn)一步增加普通勞動者勞動收入。現(xiàn)在國家稅務(wù)總局是要加大稅征收力度，能不能建立減稅制度，而不是加重，這樣大家有機(jī)會發(fā)展自己。

第二個觀點，要強(qiáng)化金融機(jī)構(gòu)，包括券商、保險公司、銀行，大家談到全球金融危機(jī)失敗主要根源在于良心泯滅，在于貪婪之心，貪婪如果在心里想不表現(xiàn)出來對別人不造成危害，但問題是華爾街的做法，整個游戲規(guī)則，包括金融衍生產(chǎn)品完全建立在欺詐廣大投資者前提假設(shè)上，所以一些參與金融工程設(shè)計中國留學(xué)生跟我說，說現(xiàn)在想起來我們參與設(shè)計的東西確實是從投資者賺錢，而沒有給投資者更多回報，為什么？很簡單，因為不良的金融貸款不良資產(chǎn)，再證券化再衍生化只能分散風(fēng)險，不能根本消除風(fēng)險，只能把一個病毒一個人承擔(dān)問題還是傳播全世界一起承擔(dān)的問題，這才是問題實質(zhì)。說的更難聽一點就是傳播金融病毒，和傳播豬流感道理一樣，說分散是客氣的。

進(jìn)一步弘揚金融機(jī)構(gòu)的法商意識，現(xiàn)在講情商，我提出法商，樹立對于投資者的敬畏，對規(guī)則的敬畏也許好點。昨天接到平安保險公司電話，說跟我探討平安品牌建設(shè)，我說好，先把馬先生的年薪退回一點，另外把霸王條款刪除一些我就說你好，否則很難。

第三個感想，正確處理創(chuàng)新和監(jiān)管的關(guān)系，我們的金融體系雖然相對稍微完整，但是不能有任何幸災(zāi)樂禍，我沒事挺好，幸虧我沒創(chuàng)新，幸虧政府監(jiān)管的嚴(yán)，如果這么想可能又是一個災(zāi)難。我們將來還是要發(fā)展，我們作為發(fā)展國家不能說創(chuàng)新過渡，發(fā)展不足是最大問題，鄉(xiāng)村小路上牛車倒了，趕牛的人可能砸不死，高速公路上出車禍可能會死人，但是權(quán)衡利弊還要修高速公路。我們要研究修改證券投資基金法，要想進(jìn)一步充實這方面規(guī)定。

另外還有一個想法，監(jiān)管和創(chuàng)新什么關(guān)系？第一個層面鼓勵公司理性；第二契約自由，鼓勵投資者，消費者和公司進(jìn)行對等公平交易；第三行業(yè)自律；第四出了問題才行政監(jiān)管；第五政府監(jiān)管失靈了，市場也失靈了，行業(yè)良心也泯滅的時候，司法救濟(jì)。現(xiàn)在操縱市場和內(nèi)幕交易民事賠償還有的法院不立案，理由是什么，等周法官出臺司法解釋，怎么還沒弄出來，周法官面露難色，雖然日本有了，但是沒判例積累，得弄點判例出來，地方說沒司法解釋。我個人覺得還是要鼓勵法院開門立案。

關(guān)于實用主義監(jiān)管理念問題，發(fā)展趨勢就是混業(yè)監(jiān)管，究竟是部門利益重要還是國家利益重要、民族利益重要、公眾利益重要，大家在這個問題上不該有任何歧異，就是民族利益，部門利益不能綁架國家利益，這個看法應(yīng)該一樣。

現(xiàn)在建立金融監(jiān)管大部委改革框架之前，至少現(xiàn)在開始著手建立信息共享，快捷高效，無縫對接的360度全方位24小時金融監(jiān)管聯(lián)動合作機(jī)制。

剛才聽他們精彩報告，我們的公司去日本上市通道打通了，將來可能有日本公司到中國上市，這兩個問題很重要，但比較擔(dān)心第一家公司去日本上市的時候就擱淺了，叫亞視傳媒，出現(xiàn)了一些失信的行為，在日本公眾投資者之間產(chǎn)生非常不好的想法，結(jié)果問為什么干壞事，他說不了解日本情況，只了解中國國情，我以為是中國的潛規(guī)則圈點錢騙投資者沒問題，沒想到日本監(jiān)管和咱們不一樣，這個話說出來讓人啼笑皆非，難道在中國可以撒謊，而且潛規(guī)則允許撒謊，到國外不允許撒謊反而覺得不正常，這種企業(yè)家包括財務(wù)顧問、法律 26 顧問能不能從中萃取出一些值得后人注意的法律營養(yǎng)素。

謝謝大家。

楊東：

謝謝劉俊海教授。

最后請允許我在有限的時間內(nèi)，做一個小小的總結(jié)，順便把我的報告簡單說一下。我只能用幾分鐘時間把很多內(nèi)容介紹一下。具體內(nèi)容大家如果感興趣，可以來旁聽星期三晚上金融法的課，另外，今年法學(xué)家第二期有一篇我的一篇論文《論金融法制的橫向規(guī)制趨勢》，大家可以參考。

我的觀點是國際金融體系格局發(fā)生變化不大可能的，因為美國占壟斷地位，但是在國際上金融法制已經(jīng)發(fā)生了巨大變革。

這個變革實際上早在金融危機(jī)之前就開始了，金融危機(jī)后美國僅僅反思第一個層面就是金融監(jiān)管層面，美國從多頭轉(zhuǎn)向澳大利亞，荷蘭模式即目標(biāo)性監(jiān)管模式，也是集中監(jiān)管的模式，澳大利亞，荷蘭的雙頭監(jiān)管和英國、日本的統(tǒng)一監(jiān)管有區(qū)別，但都是集中監(jiān)管。

遺憾的是，美國僅僅停在監(jiān)管層面的反省，我們這次去日本考察主要不在于監(jiān)管，監(jiān)管其實并不是一件太難的事情，更細(xì)致或者更需要研究的是民商法、私法領(lǐng)域的金融商品的大一統(tǒng)的規(guī)制。因為美國這次危機(jī)在于沒有形成對于金融商品缺乏大一統(tǒng)的規(guī)制，從而出現(xiàn)了對于場外的金融衍生品交易缺乏監(jiān)管。

我的PPT這張圖是所謂的金融法制的革命性變革怎么來的，就是說以前有價證券開始是整個金融商品體系一個小兄弟一個小部落，這個小部落逐漸發(fā)展壯大，逐漸把其它的投資性的商品吞并了統(tǒng)一了，現(xiàn)在成了什么格局？除了保險和存款以外其它的都是金融投資商品，而且保險和存款的范圍中也逐漸縮小，投資性的存款商品或投資性保險合同越來越多，以后是這個格局，這個趨勢。針對這樣的格局發(fā)展趨勢，我們國家下一步怎么走。我的觀點也是兩個層面。

第一是監(jiān)管，我們國家需要進(jìn)行統(tǒng)一監(jiān)管，美國現(xiàn)在向澳大利亞學(xué)習(xí)的目標(biāo)性監(jiān)管，但實際英國、日本、韓國等有56個國家地區(qū)都是實施統(tǒng)一監(jiān)管的，我認(rèn)為我們還是應(yīng)該搞統(tǒng)一監(jiān)管。我們是后發(fā)國家，三個(證監(jiān)會、保監(jiān)會、銀監(jiān)會)合到一個機(jī)構(gòu)相對比較容易一些，而美國十幾個或者二十多個合一個很難，我認(rèn)為后發(fā)國家搞統(tǒng)一監(jiān)管非常有優(yōu)勢，具體其它原因今天不展開，以后上課時說。

比起金融監(jiān)管問題，我認(rèn)為金融商品領(lǐng)域搞一個大一統(tǒng)的金融商品交易法更加重要。而且跟我們現(xiàn)行的政治體制或者說政府的體制不矛盾，主要是證監(jiān)會做就可以了。

具體法律原因、背景、內(nèi)容有很多，剛才幾位老師介紹了，日本商品交易法是大陸法系國家第一個大一統(tǒng)成文法典，關(guān)于證券金融商品成文法典，英國是英美法系國家，大陸法系國家日本，韓國緊跟著學(xué)習(xí)，日本分三步金融法制改革。韓國向日本學(xué)習(xí)。

總的來說，日本的金融法制改革最與時俱進(jìn)的，第二個以人為本，投資保護(hù)很重視。最關(guān)鍵是美國危機(jī)中最嚴(yán)重教訓(xùn)是缺乏橫向規(guī)則和橫向打通，關(guān)于怎么橫向怎么打通？剛才其他幾位老師介紹了。包括商品、行業(yè)、交易所、行業(yè)協(xié)會等等都需要橫向打通，貫通。還有一些包括金融交易業(yè)主統(tǒng)一注冊制等等，包括自律機(jī)構(gòu)橫向控制等等。

日本金融商品交易法的第二個特點是靈活的法制構(gòu)建，包括投資者分類、細(xì)化、區(qū)別。

第二個特點是更加強(qiáng)化信息披露。第四個特點是嚴(yán)厲化。因為時間關(guān)系，只能疼痛割愛了。不介紹了。

總的來說，我們還是以后有機(jī)會繼續(xù)召開這樣的研討會和高峰論壇，我們希望推進(jìn)我國搞金融商品統(tǒng)一立法，比起搞金融大一統(tǒng)監(jiān)管，這個工作做起來比較容易，不涉及政治體制或者中央政治機(jī)構(gòu)改制。，當(dāng)然，關(guān)于金融監(jiān)管，有可能中央高層能夠做個決定，把證監(jiān)會、銀監(jiān)會在下一屆人大，2012年合了說不定有可能，我們抱著美好的期待。

最后，大家以熱烈掌聲對各位老師表示感謝，也感謝同學(xué)們。好多同學(xué)都是站了三個小時，你們辛苦了。第三屆金融法高峰論壇圓滿成功，謝謝大家！