第一篇：金融業(yè)全面開放后中國金融服務(wù)業(yè)的法律風(fēng)險探析

論文關(guān)鍵詞：金融業(yè)全面開放 法律風(fēng)險 合規(guī)性 金融安全

論文摘要：在金融全球化浪潮席卷全球的今天，中國經(jīng)歷了加入世貿(mào)后的第一個五年期在中國境內(nèi)享有國民待遇，由此給中國金融機構(gòu)所帶來的不僅僅是機遇也存在著挑戰(zhàn)，但無論一個五年承諾期，金融業(yè)全面對外開放。外資金融機構(gòu)大量涌入中國金融市場是機遇還是挑戰(zhàn)無疑都加深了金融服務(wù)業(yè)的風(fēng)險，本文從法學(xué)的角度對我國金融服務(wù)業(yè)的法律風(fēng)險產(chǎn)生的原因和特點進行全面的分析，為金融立法監(jiān)管以及法律風(fēng)險的防范提供參考。

一、金融業(yè)全面開放

中國金融業(yè)的對外開放是一個長期以來的過程，從1978年中國社會主義市場經(jīng)濟對外開放以來，金融領(lǐng)域作為經(jīng)濟的核心于次年便開展了他的開放步伐，經(jīng)歷了1994-1995年的全面調(diào)整階段，1996年的邁向國際化以及2001年加入WTO，中國的金融業(yè)逐步實現(xiàn)了其全面開放的步伐。中國政府加入WTO做出的承諾中，逐步開放金融服務(wù)業(yè)市場是其中的內(nèi)容之一。在金融服務(wù)業(yè)開放方面主要有四種承諾：加入世貿(mào)當(dāng)年外資銀行辦理外匯業(yè)務(wù)就沒有地域限制和客戶限制，5年之內(nèi)逐步取消外資銀行經(jīng)營人民幣的地域限制和客戶的限制，5年內(nèi)取消所有現(xiàn)存的對外資銀行的經(jīng)營業(yè)務(wù)方面、設(shè)立方面的非審慎的限制，5年之內(nèi)取消對外資非銀行金融機構(gòu)的經(jīng)營業(yè)務(wù)和設(shè)立方面的限制。2006年12月11日，《中華人民共和國外資銀行管理條例》首日實施。

該條例全面履行加入世貿(mào)承諾，取消了對外資銀行的一切非審慎性市場準(zhǔn)入限制。中國銀行業(yè)開放邁出歷史性步伐。同樣也意味著外資銀行在中國境內(nèi)可享有國民待遇。今年第三季度第三批獲批成立的外資銀行中國內(nèi)地法人銀行將達(dá)十家這些銀行預(yù)期2007年在中國的營業(yè)額增長將不少于20%，并認(rèn)為今后3年的盈利將超越目前水平，總資產(chǎn)將于2010年前增至逾1000億美元。除此之外保險業(yè)證券業(yè)也走上了對外開放的道路，從1992年，美中AIG公司在我國開業(yè)以來，幾乎每年都有國外保險公司的子公司、分公司以及與內(nèi)地保險公司的合資公司在中國境內(nèi)成立。在銀行保險證券三大巨頭的帶動下，金融服務(wù)業(yè)的其他相關(guān)行業(yè)也逐步對外開放，造成了我國金融服務(wù)業(yè)全面開放的景象。

二、金融全面開放后金融服務(wù)業(yè)的法律風(fēng)險

2006年底，醞釀了近十年的《巴塞爾新資本協(xié)議》在西方10國集團國際活躍銀行實施，在此協(xié)議中銀行業(yè)的風(fēng)險范圍得以擴大，具體劃分為：信用風(fēng)險、市場風(fēng)險、操作風(fēng)險、利率風(fēng)險、流動性風(fēng)險和其他風(fēng)險。在此協(xié)議中的重舉之一就是把法律風(fēng)險首次列入金融風(fēng)險的范圍，從而加強了各國對其的重視程度。由于金融的高風(fēng)險性各國政府特別重視對金融風(fēng)險的監(jiān)管，如何通過監(jiān)管來降低金融風(fēng)險從而加強交易的安全性已經(jīng)成為政府和金融業(yè)內(nèi)人士共同關(guān)心的話題。中國政府作為WTO中的一員，在履行其金融全面開放承諾之后，金融風(fēng)險的監(jiān)管與防范日益凸顯出其重要性。為了應(yīng)對金融全面開放后的風(fēng)險，中國金融業(yè)監(jiān)管部門和各大金融機構(gòu)自身都采取了多項防范措施防范金融風(fēng)險，但當(dāng)經(jīng)濟學(xué)家忙于解決金融傳統(tǒng)的內(nèi)部風(fēng)險時，法律風(fēng)險的層出不窮把人們帶入到新的研究領(lǐng)域。對于法律風(fēng)險的研究，有的學(xué)者認(rèn)為，法律風(fēng)險是指金融機構(gòu)在開展業(yè)務(wù)時，面臨的許多法律法規(guī)上的不確定。也有學(xué)者認(rèn)為，法律風(fēng)險主要是指違反或不遵守法律、法規(guī)、規(guī)則、行業(yè)做法和倫理標(biāo)準(zhǔn)等帶來的風(fēng)險。巴塞爾銀行監(jiān)管委員會認(rèn)為由于交易對象的法律權(quán)利義務(wù)未能明確界定所產(chǎn)生的風(fēng)險也屬于法律風(fēng)險。具體而言，法律風(fēng)險起因于違反或不符合法律、規(guī)則、慣例或者交易各參與方的法律權(quán)利義務(wù)關(guān)系沒有被合理地確立。因此，我們所說的法律風(fēng)險通常包括二方面的內(nèi)容：第一，私法方面的風(fēng)險，即當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)不明確所帶來的風(fēng)險；第二，監(jiān)管方面的風(fēng)險，即違反監(jiān)管機構(gòu)的規(guī)定或有關(guān)的監(jiān)管規(guī)定適用不確定帶來的風(fēng)險。為了更好的闡釋金融全面開放時期我國金融服務(wù)業(yè)的法律風(fēng)險，本文根據(jù)法律風(fēng)險的成因把金融服務(wù)業(yè)的法律風(fēng)險分為：外源性的法律風(fēng)險、內(nèi)生性的法律風(fēng)險、其他法律風(fēng)險。[!--empirenews.page--] 1.中國金融服務(wù)業(yè)的外源性法律風(fēng)險

外源性的法律風(fēng)險體現(xiàn)在本文中主要是指金融全球化背景下，中國大型金融機構(gòu)走出國門在境外上市經(jīng)營業(yè)務(wù)建立子公司以及實行并購等金融活動的過程中由于國外的相關(guān)金融立法以及司法管轄等與中國企業(yè)不一致而導(dǎo)致的法律訴訟和相關(guān)風(fēng)險。它主要包括3個方面：

1金融服務(wù)機構(gòu)走向國際的合規(guī)性法律風(fēng)險。從中國人壽在紐約遭遇集體訴訟到中國銀行的欺詐事件，中國的金融機構(gòu)相應(yīng)“走出去”發(fā)展戰(zhàn)略號召向國際市場進軍的過程中屢屢受挫。咎其原因可以歸納為兩個方面：一方面，來自于中國金融企業(yè)內(nèi)部的控制系統(tǒng)自身就存在著管理松散、制約機制分工不明、內(nèi)部人員意識淡薄等方面的缺陷，金融機構(gòu)高官的違規(guī)操作事件此起彼伏，但在國內(nèi)上市的外部審計和監(jiān)管機構(gòu)的監(jiān)管并沒有使問題明顯化，然而未明顯化并不代表問題不存在反而是違規(guī)情況愈演愈烈，問題越來越嚴(yán)重，一旦觸及關(guān)鍵后果不堪設(shè)想。巴林銀行的倒閉就給內(nèi)部控制體系松散的金融企業(yè)敲響了警鐘。另一方面，國外上市的企業(yè)必須遵守國外嚴(yán)格得證券交易規(guī)則和法律法規(guī)并且接受當(dāng)?shù)氐谋O(jiān)管。也就是說當(dāng)這些在國內(nèi)受保護的并且法律風(fēng)險意識不強的金融機構(gòu)與打開國際資本市場時，問題就爆發(fā)出來了。以美國薩班斯法案為代表的嚴(yán)格證券交易的法律法規(guī)給中國金融機構(gòu)涉外商事設(shè)立了很大的風(fēng)險障礙，在境外上市的中國企業(yè)稍不注意就會違反其法規(guī)并遭受嚴(yán)厲的處罰。這些法規(guī)以保護投資者的利益確保信息紕漏為目的，為了建立合規(guī)的內(nèi)部控制體系很多當(dāng)?shù)氐钠髽I(yè)承受了巨額的資金壓力，而無此意識的中國企業(yè)則更要慎之又慎了。隨著金融全球化的趨勢的加劇，日本法國等國家也相繼消防美國進行相關(guān)立法，此趨勢也應(yīng)當(dāng)受到中國立法機關(guān)的重視。最終導(dǎo)致的結(jié)果是中國金融機構(gòu)能在在境外上市募集資本的屈指可數(shù)，即便能夠光榮上市（如中國人壽）也難免遭受境外訴訟。

2跨國金融服務(wù)機構(gòu)的多重司法管轄的法律風(fēng)險。隨著中國金融機構(gòu)的發(fā)展與壯大，我國多家銀行已經(jīng)擁有境外分公司和子公司，依照我國法律法人登記注冊地對其具有管轄權(quán)，母公司或總公司所在地對其也擁有管轄權(quán)，然而，美國法律的域外適用范圍十分廣闊，其不僅可以對在美國“經(jīng)營”的跨國公司進行管轄并且美國法對世界任何地方的普通法侵權(quán)行為都有管轄權(quán)。美國法中涉及到很多域外管轄的條款，各州的立法涉及美國經(jīng)濟間諜法、安全和健康法、養(yǎng)老金和稅收法、海外反腐敗法；另外聯(lián)邦立法包括聯(lián)邦證券法、商品交易法、聯(lián)邦郵件欺詐和電報欺詐法、洗錢法。美國反欺詐法中規(guī)定了境外投資者的違法行為的域外管轄規(guī)定，違法行為包括電報欺詐、郵件欺詐和洗錢，其懲罰也是非常嚴(yán)厲的，賠償是民事訴訟中的三倍，法院已經(jīng)對美國域外的行為使用過該法了。以美國法院為代表的其他發(fā)達(dá)國家也擴大其法律的域外效力，金融全球化導(dǎo)致金融業(yè)務(wù)的跨國性越來越明顯，一個金融機構(gòu)同時要遵守不同國家的法律接受多個國家的管轄，對于我國保護性的內(nèi)部管理控制機制上不健全的金融機構(gòu)而言無疑是很大的風(fēng)險。[1][2]下一頁[!--empirenews.page--] 2.中國金融服務(wù)業(yè)的內(nèi)生性法律風(fēng)險

內(nèi)生性的法律風(fēng)險是指由于金融機構(gòu)規(guī)章制度、體系結(jié)構(gòu)、內(nèi)部人員的操作行為違反了法律法規(guī)的規(guī)定或由于執(zhí)行不力而又給金融機構(gòu)造成損失的可能性。這些風(fēng)險本身存在于中國的金融服務(wù)機構(gòu)內(nèi)部，但是由于金融業(yè)的全面對外開放和外資金融機構(gòu)的涌入，而使得這些風(fēng)險的表現(xiàn)更加明顯并且風(fēng)險率更高了。

1中國金融服務(wù)業(yè)混業(yè)經(jīng)營的法律風(fēng)險。以混業(yè)經(jīng)營方式為主的跨國金融集團公司已經(jīng)紛紛從各種渠道分別進入中國的銀行業(yè)、證券業(yè)和保險行業(yè)。如何在分業(yè)監(jiān)管下更加嚴(yán)格地監(jiān)管由于不斷出現(xiàn)的交叉業(yè)務(wù)和企業(yè)本身引出的混業(yè)現(xiàn)象，成為監(jiān)管部門面臨的一個新問題，監(jiān)管難度在提高。目前中國銀行、證券、保險分業(yè)監(jiān)管體系業(yè)已形成，對一些混業(yè)經(jīng)營的跨國金融集團而言，各個監(jiān)管當(dāng)局對其在華業(yè)務(wù)都負(fù)有一定的監(jiān)管責(zé)任。在這種情況下，如何充分整合各監(jiān)管當(dāng)局的資源，加強協(xié)調(diào)和溝通機制，以便提高監(jiān)管效率和監(jiān)管效果就成為一個非常重要的課題。

2中國金融服務(wù)業(yè)內(nèi)部合規(guī)性法律風(fēng)險。我國金融服務(wù)業(yè)在很多方面取得了一定的成就，但是內(nèi)部高管人員和雇員的商業(yè)賄賂、欺詐現(xiàn)象一直是我國金融行業(yè)的一大障礙。新近發(fā)生的全球性欺詐案中中國銀行就占有一席之地，中國銀行紐約分行訴美國NBM公司案，此案中犯罪嫌疑人通過與銀行高官勾結(jié)，制造交易假象，提供偽造文件，取得銀行信任，套取資金8500萬美元，幾乎影響到中銀香港的上市。中國建設(shè)銀行原董事長張恩照涉嫌受賄在美被訴一案，在國內(nèi)也引起極大反響。這兩個案件雖然最后都以和平的方式解決，但其中所暴露出的“冰山的一角”——包括銀行業(yè)在內(nèi)的商業(yè)賄賂問題，卻值得深刻反思。

3.中國金融服務(wù)業(yè)其他法律風(fēng)險

金融創(chuàng)新詩歌過發(fā)展金融業(yè)大力倡導(dǎo)的政策，但是由于金融創(chuàng)新的不確定性，金融制度、機構(gòu)、市場、產(chǎn)品和服務(wù)等方面的每一次創(chuàng)新，金融機構(gòu)在獲得豐厚回報和得到較快發(fā)展的同時，也帶來了新的金融風(fēng)險。中國金融業(yè)在創(chuàng)新過程中也不例外。因此，如何處理好金融創(chuàng)新與風(fēng)險防范之間的關(guān)系，達(dá)到二者之間的平衡，實現(xiàn)金融創(chuàng)新與風(fēng)險防范的良性互動，始終是擺在監(jiān)管部門和各類金融機構(gòu)面前的一個重要課題。林德訴阿拉伯銀行——以色列恐怖事件中的美國幸存者及受害者的后代在紐約聯(lián)邦法院起訴約旦銀行分行，指控其向恐怖組織成員提供財務(wù)資助。這個案件給我國的啟示在于我國的金融機構(gòu)在對貸款對象進行審查時應(yīng)該考慮到政治發(fā)因素引起的法律風(fēng)險。在重人權(quán)保護的國家，金融業(yè)的發(fā)展還要考慮到其所引起的政治風(fēng)險而引發(fā)的法律訴訟。此外還有匯率風(fēng)險等等在此就不一一贅述。

三、金融服務(wù)業(yè)全面開放金融服務(wù)業(yè)法律風(fēng)險的理論分析

1從公平價值角度分析金融法律風(fēng)險產(chǎn)生的原因

公平是法律的永恒價值訴求，自我國金融全面對外開放以來，中國政府逐步履行入世承諾，市場準(zhǔn)入的門檻逐步降低，外資金融機構(gòu)大量涌入中國市場，享有與中國金融機構(gòu)相同的國民待遇。這樣對中國金融機構(gòu)來說，看似實現(xiàn)了形式上的公平待遇，但是未考慮到中國金融機構(gòu)的現(xiàn)狀遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于其他有著深厚發(fā)展背景和強有競爭力的國際金融機構(gòu)。目前，一方面，仍然存在對外資金融機構(gòu)的限制；另一方面，外資金融機構(gòu)在某些方面也享受到了超國民待遇。外資金融機構(gòu)的一些超國民待遇損害了國內(nèi)金融機構(gòu)的利益，也形成了非公平競爭的環(huán)境。這種非公平的競爭環(huán)境直接導(dǎo)致了反壟斷法的管制。除此之外，中國金融機構(gòu)在國外投資市場上的競爭，同樣苛刻的上市規(guī)則對于金融內(nèi)部規(guī)范制度層次不同的國家而言，也是一種形式公平制度下的實質(zhì)不公平，為了防范金融法律風(fēng)險的擴大，政府作為政策的制定者和金融監(jiān)管權(quán)的擁有者，一方面，在國內(nèi)政策的制定時要考慮到為國內(nèi)企業(yè)的發(fā)展提供公平競爭的環(huán)境；另一方面，也要盡量的與國際規(guī)范接軌，避免中國企業(yè)的境外法律風(fēng)險。當(dāng)然，這不僅僅是政府的責(zé)任同時也是金融機構(gòu)生存與發(fā)展的必要條件。[!--empirenews.page--] 2從秩序價值角度分析金融法律風(fēng)險的影響

法的秩序價值是指法有效地調(diào)整社會秩序，實現(xiàn)了法所預(yù)定的秩序目標(biāo)，并使依法建立的秩序得以維持、鞏固和發(fā)展。金融法律制度的秩序價值在于以法的強制力規(guī)范金融市場以及市場主體的組織和經(jīng)營活動，維護金融交易的安全，保障金融市場有秩序和健康的發(fā)展。金融監(jiān)管不可能是自發(fā)的任意行為，它必須以法律制度為依據(jù)，在一定的法律制度的構(gòu)架中進行，金融監(jiān)管機構(gòu)的設(shè)置及其監(jiān)管權(quán)限的取得與行使，監(jiān)管內(nèi)容和監(jiān)管方式的選擇和界定，都離不開金融監(jiān)管法律制度，否則不僅金融監(jiān)管機構(gòu)無法樹立其地位和權(quán)威，也會使得金融監(jiān)管活動無法可依、無所適從，其結(jié)果必然是金融市場及市場活動失去控制和規(guī)范，導(dǎo)致市場的無序和混亂。而金融法律風(fēng)險正是對于這種法律的權(quán)威性和金融活動的合規(guī)性的挑戰(zhàn)，我們要充分認(rèn)識到金融法律風(fēng)險在金融市場的正常運行以及健康發(fā)展起到的重要作用，把金融法律風(fēng)險的防范提升到維護金融市場秩序和社會主義市場經(jīng)濟建設(shè)的高度。

3從安全價值角度分析金融法律風(fēng)險的防范

“安全有助于使人們享有諸如生命、財產(chǎn)、自由和平等等其他價值的狀況穩(wěn)定化并盡可能地繼續(xù)下去。”金融業(yè)的安全穩(wěn)健經(jīng)營在整個金融法中具有核心價值。在金融安全的狀況下，一國金融發(fā)展應(yīng)該展現(xiàn)出的是運行穩(wěn)定、持續(xù)向上的態(tài)勢；該國對于逐漸增多的金融風(fēng)險的識別和防范能力不斷得到提高；金融主權(quán)獨立，對關(guān)鍵性的金融資源具有相當(dāng)?shù)闹浜涂刂颇芰ΑＳ绕涫钱?dāng)金融市場全面開放后，金融風(fēng)險加劇，金融安全的價值不僅影響到一國金融市場的穩(wěn)定和有序，將會對整個金融體系乃至整個國民經(jīng)濟體系造成巨大的影響，甚至可能影響一個國家的政治穩(wěn)定。因此，世界各國或地區(qū)的金融監(jiān)管當(dāng)局都非常重視通過市場準(zhǔn)入等制度來加強對外資金融機構(gòu)的監(jiān)管。在安全的基礎(chǔ)上將那些資本充足、聲譽卓越、經(jīng)營管理水平高、競爭力強的外資金融機構(gòu)引入本國的金融市場，而防止那些可能危及東道國金融安全的外資金融機構(gòu)進入金融市場，從而維護本國金融體系的安全。

金融法律風(fēng)險作為金融風(fēng)險的新興成份在金融開放的中國金融市場的安全穩(wěn)定發(fā)展中扮演著越來越重要的角色，中國監(jiān)管當(dāng)局和金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)給予相當(dāng)?shù)闹匾暎唤鹑诜娠L(fēng)險在中國面臨著潛在性、高風(fēng)險、低防范的缺陷，金融監(jiān)管和內(nèi)部控制風(fēng)險管理制度的建立需要很長時間的努力。

參考文獻：

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第二篇：中國金融控股公司全面風(fēng)險管理體系的構(gòu)建

中國金融控股公司全面風(fēng)險管理體系的構(gòu)建

孫景兵，汪平臻

（新疆大學(xué)經(jīng)管學(xué)院，烏魯木齊市 830046）

[摘要]后危機時代，構(gòu)建中國金融控股公司全面風(fēng)險管理體系迫在眉睫。本文先對典型發(fā)達(dá)國家金融控股公司的風(fēng)險管理模式進行分類研究，發(fā)現(xiàn)美國純控股公司形式及其采用的傘形管理模式比較適合中國的金融市場環(huán)境和金融控股公司的實情。在此基礎(chǔ)上，提出了構(gòu)建中國金融控股公司全面風(fēng)險管理體系的總體思路，即樹立系統(tǒng)意識，圍繞信息、控制、系統(tǒng)加強中國特色金融控股公司的傘形管理框架，逐步發(fā)揮市場配置資源的優(yōu)勢。最后，對如何構(gòu)建中國金融控股公司全面風(fēng)險管理體系進行了六項展開。

[關(guān)鍵詞]金融控股公司；全面風(fēng)險管理體系；傘形管理模式

一、問題的提出

金融控股公司是從事綜合金融業(yè)務(wù)，可以進行跨區(qū)域、跨市場、跨行業(yè)的資源配置并提供金融產(chǎn)品的金融機構(gòu)。金融控股公司以其雄厚的資源和創(chuàng)新能力已經(jīng)成為資本市場上的最主要的參與者之一。最近兩次較大規(guī)模的金融危機的爆發(fā)，雖然說根本原因是經(jīng)濟基本面自身的問題，但是許多金融控股公司不顧風(fēng)險的盲目逐利行為造成了金融系統(tǒng)的脆弱性，在客觀為金融危機的爆發(fā)起到了推波助瀾的作用。1998亞洲金融危機的爆發(fā)主要原因除了股市樓市過熱破壞了經(jīng)濟發(fā)展的基本比例和結(jié)構(gòu)、實施“出口替代型”經(jīng)濟發(fā)展模式的東南亞各國長期的全要素生產(chǎn)率低下導(dǎo)致增長不可持續(xù)、當(dāng)?shù)卣诤暧^調(diào)控能力不足的情況下先下放開資本項目管制導(dǎo)致大量短期套利資本流入、一些東南亞國家實行較為僵化的盯住美元的固定匯率制之外，一些當(dāng)?shù)亟鹑跈C構(gòu)在宏觀監(jiān)管不力的情況下未能加強自身的風(fēng)險管理，造成了金融系統(tǒng)的脆弱性也是危機爆發(fā)的原因之一。2008年華爾街金融風(fēng)暴的發(fā)生主要有美國“雙赤字”消費模式不可持續(xù)、宏觀監(jiān)管不力、房地產(chǎn)市場失衡、同樣與許多金融控股公司在信用違約互換（CDS）市場上不計風(fēng)險的瘋狂逐利行為關(guān)系緊密。因為它們成倍地擴大了市場泡沫，增加了系統(tǒng)性金融風(fēng)險，而且許多金融控股公司最終破產(chǎn)或被收購或被迫轉(zhuǎn)型的不良結(jié)局也大大打擊了市場的信心。

隨著經(jīng)濟金融全球化和信息技術(shù)的發(fā)展，金融控股公司已經(jīng)發(fā)展成為當(dāng)今金融機構(gòu)發(fā)展的潮流和參與國際競爭的主要模式。因此，在后危機時代，如何提前做好下一輪危機的防范工作，①

構(gòu)建金融機構(gòu)特別是金融控股公司的全面風(fēng)險管理體系的工作就迫在眉睫了。本文接下來先對以美國、英國和德國為代表的主要西方國家的金融控股公司風(fēng)險管理體系建設(shè)的實踐進行分析研究，再提出中國金融控股公司全面風(fēng)險管理體系建設(shè)的總體思路和具體對策建議，最后做一簡單總結(jié)。

二、發(fā)達(dá)國家金融控股公司的風(fēng)險管理體系和對我國的啟示

目前國際上金融控股公司的管理模式主要有以美國為代表的純控股公司模式、以英國為代表的母子公司型模式和以德國為代表的全能銀行模式。

1、純控股公司模式的母公司無具體經(jīng)營業(yè)務(wù)，但有投資功能，主要負(fù)責(zé)收購、兼并、轉(zhuǎn)讓和子 本文為新疆大學(xué)金融學(xué)精品課程建設(shè)階段性成果 [作者簡介]孫景兵（1971-），男，新疆吐魯番人，新疆大學(xué)經(jīng)管學(xué)院教授，研究方向：投融資決策與風(fēng)險管理、區(qū)域經(jīng)濟學(xué)與國際化；汪平臻（1985-），男，湖南岳陽人，新疆大學(xué)經(jīng)管學(xué)院碩士研究生，研究方向：投融資決策與風(fēng)險管理；Email:dyce888@163.com.公司股權(quán)結(jié)構(gòu)變動，協(xié)調(diào)內(nèi)部資源共享以形成合力等。由于控股公司沒有自己特定的事業(yè)部，全部資金都可以投入到子公司中，所以，其資本運作的效率較高，控股公司只關(guān)注公司的整體戰(zhàn)略，采取傘形的經(jīng)營管理，進行企業(yè)外部的兼并重組，整合企業(yè)內(nèi)部資源，優(yōu)化資源的配置。但純控股公司在集團內(nèi)部相同業(yè)務(wù)合并時，機構(gòu)、人事等方面的處理成本也急劇擴張，雖然適合分業(yè)監(jiān)管，但對監(jiān)管當(dāng)局實施行業(yè)間的協(xié)調(diào)管理與監(jiān)控提出了很高要求。

2、母子公司型模式的母公司都是經(jīng)營性控股公司，且大都以銀行或證券或保險業(yè)務(wù)為主、通過兼并與收購活動發(fā)展壯大起來、從事著多元化金融業(yè)務(wù)的金融控股公司。例如，像美國的花旗、高盛和美國國際集團則分別為銀行控股公司、證券控股公司和保險控股公司。由于母公司本身從事具體業(yè)務(wù)，子公司的獨立性不強，這種模式由于自身的復(fù)雜性，也要求監(jiān)管當(dāng)局具備較高的監(jiān)管水平和效率。

3、德國式全能銀行是集銀行、證券、保險和信托等業(yè)務(wù)于一身的單一金融機構(gòu)以分設(shè)事業(yè)部的方式全面經(jīng)營各種金融業(yè)務(wù)，是整合程度最高的金融跨業(yè)經(jīng)營形態(tài)。它是通過控股公司的形式兼并收購其他金融機構(gòu)以開拓市場，形成多元化的控股集團。該模式的優(yōu)勢在于享有綜合經(jīng)營權(quán)，各金融機構(gòu)根據(jù)自身優(yōu)勢和客觀需求制定多元化發(fā)展戰(zhàn)略，有效地進行金融業(yè)務(wù)交叉研究和產(chǎn)品創(chuàng)新，從而增強金融服務(wù)業(yè)的競爭能力，同時也降低了金融機構(gòu)的經(jīng)營成本，分散了機構(gòu)內(nèi)部和整個金融體系的風(fēng)險。但該模式也要求市場主體具有完善的監(jiān)管體系和較高的監(jiān)管效率，否則易誘發(fā)和累計金融風(fēng)險。

4、啟示：從以上典型國家的金融控股公司經(jīng)營管理模式可以發(fā)現(xiàn)金融控股公司風(fēng)險管理模式的選擇受到金融體系的構(gòu)建、金融監(jiān)管的歷史和現(xiàn)實、市場和法律制度的完善等要素的制約。美國自由放任的市場體系、寬松的市場監(jiān)管和較為完善的市場法律制度造就了美國式的純控股公司模式，英國政府主導(dǎo)型的市場模式形成了母子公司型的金融控股公司，而德國的社會市場模式的對應(yīng)產(chǎn)生的也就是全能型的金融控股公司。目前中國金融業(yè)綜合經(jīng)營和金融控股公司的快速發(fā)展，亟待明確監(jiān)管主體，解決金融控股公司的監(jiān)管真空和自我風(fēng)險管理能力差等問題。通過上述比較發(fā)現(xiàn)，純控股公司和及其傘形經(jīng)營管理模式比較適合中國的監(jiān)管歷史和市場環(huán)境，這樣兼顧了效率和成本，權(quán)衡了分權(quán)與集權(quán)，既能增強公司本身的風(fēng)險管理能力，又能兼顧整個金融領(lǐng)域。

三、如何構(gòu)建中國金融控股公司的全面風(fēng)險管理體系

目前中國出現(xiàn)了不少產(chǎn)業(yè)公司投資金融業(yè)進行控股的模式，或只投資不經(jīng)營的純控股公司模式。這些公司事實上已經(jīng)控股了金融業(yè)子公司，而母公司卻并不屬于金融機構(gòu)，從而游離于金融監(jiān)管之外，如中國石油、寶鋼集團等。其中不乏有像中國平安集團一樣成功運作、發(fā)展迅速的金融控股集團，也有類似于“德隆系”這樣的由于風(fēng)險管理能力不足而最終崩盤瓦解的純控股公司。金融控股公司的發(fā)展實踐對其風(fēng)險管理部門的能力和效率提出了新要求。后危機時代，面對新的國際國內(nèi)金融環(huán)境，構(gòu)建中國金融控股公司全面風(fēng)險管理體系的總體思路應(yīng)該為：樹立系統(tǒng)意識，圍繞信息、控制、系統(tǒng)加強中國特色的金融控股公司的傘形管理框架，逐步發(fā)揮市場配置資源的優(yōu)勢。

1.樹立系統(tǒng)意識，構(gòu)建高效評級體系

(1)構(gòu)建系統(tǒng)的風(fēng)險評級體系的目的

中國的金融制度環(huán)境和金融控股公司的現(xiàn)實實踐決定了中國走的也是美國式的純控股公司模式，為了確保控股公司的不足不至于引起存款類子公司的經(jīng)營困難，必須對金融控股公司的整體風(fēng)險和抗風(fēng)險能力進行評價以應(yīng)對子公司可能的自身經(jīng)營沖擊和外部系統(tǒng)性或突發(fā)性因素的沖擊。而由于銀行、保險、證券和信托等法人主體由各自的監(jiān)管主體確立不同的監(jiān)管要求和風(fēng)險指標(biāo)，這些要求和指標(biāo)反映了對資本要素的不同定義和資產(chǎn)與負(fù)債的不同定價方法，且子公司的簡單加總不可能充分反映整個控股公司的變化，因此有必要采用獨立的評級體系，對金融控股公司的整體風(fēng)險和抗風(fēng)險能力進行評估。(2)風(fēng)險評級體系的主要構(gòu)成要素

金融控股公司的風(fēng)險評級體系的主要構(gòu)成要素應(yīng)該包括風(fēng)險管理、財務(wù)狀況、子公司的經(jīng)營狀況和控股公司以及非存款類子公司對存款類子公司的潛在影響。其中，風(fēng)險管理要素包括：董事會和高管人員的監(jiān)管、策略、流程和限制性措施，風(fēng)險監(jiān)控和管理信息系統(tǒng)，內(nèi)部控制，考察的是董事會和各高管人員的風(fēng)險識別、判斷、計量、檢測和控制能力；財務(wù)狀況要素關(guān)注的是金融控股公司調(diào)配資源來維護與其業(yè)務(wù)水平相關(guān)聯(lián)的風(fēng)險水平的能力，包括資本、資產(chǎn)質(zhì)量、盈利和流動性；子公司的經(jīng)營狀況要素主要反映的是子公司的主營業(yè)務(wù)的運行情況，包括主營業(yè)務(wù)收入增長率、利潤率和凈資產(chǎn)收益率；而最后一個構(gòu)成要素主要考察對存款類子公司產(chǎn)生明顯負(fù)面影響的可能性及其程度，考察對象則是非存款類子公司的風(fēng)險管理水平和財務(wù)狀況及其與存款類子公司的關(guān)聯(lián)程度。(3)構(gòu)建評級體系的好處

遵循風(fēng)險監(jiān)管的理念，構(gòu)建系統(tǒng)高效的風(fēng)險評級體系既可以動態(tài)反映金融控股公司的整體風(fēng)險狀況，也可以將存款類子公司的狀況作為獨立要素進行評級，保護存款人的利益，防止道德風(fēng)險發(fā)生。

2.提高資本充足率和呆壞賬準(zhǔn)備金率

根據(jù)巴塞爾新資本協(xié)議，資本要求與風(fēng)險管理緊密相聯(lián)。新資本協(xié)議作為一個完整的銀行業(yè)資本充足率監(jiān)管框架，由三大支柱組成：一是最低資本要求；二是監(jiān)管當(dāng)局對資本充足率的監(jiān)督檢查；三是銀行業(yè)必須滿足的信息披露要求。這是巴塞爾委員會提出的針對商業(yè)銀行風(fēng)險管理的“三大支柱”，顯然可以借鑒到中國金融控股公司的風(fēng)險管理上來，只不過總資本充足率和核心資本充足率要相應(yīng)提高，因為商業(yè)銀行屬于存款性金融機構(gòu)有相對穩(wěn)定的客戶源帶來存款作為資產(chǎn)，而金融控股公司的非存款類子公司在面對內(nèi)外部危機時缺乏穩(wěn)定的資金來源，使得整個金融控股公司的抗風(fēng)險能力下降。同時，金融控股公司旗下各級子公司的貸款撥備率和呆壞賬準(zhǔn)備金也要相應(yīng)提高。

3.加強資金交易部門的資金管理和風(fēng)險管理部門的信息披露

在日常的交易決策過程中，交易部門往往容易過于強調(diào)收益預(yù)測的準(zhǔn)確度，而忽視了市場仍存在不確定性，交易人員的認(rèn)識仍有不完善的地方，過分迷信分析預(yù)測的完美性會給實際交易操作帶來巨大的風(fēng)險，而良好的資金管理可以避免這種情況的出現(xiàn)。著名投資大師約翰·墨菲指出在任何金融交易模式中，投資者都必須考慮三個方面的重要因素：價格預(yù)測、時機抉擇和資金管理，而其中的最為重要的資金管理是一個被大大遺忘的角落。作為金融控股公司的資金交易部門，不僅要加強資金管理，還要與公司內(nèi)部其他關(guān)聯(lián)部門如財務(wù)部門、內(nèi)部控制部門等保持有效溝通，信息共享、傳遞和披露機制健全，防止信息不對稱造成的操作風(fēng)險和戰(zhàn)略風(fēng)險。

4.嚴(yán)格自律機制，培養(yǎng)有職業(yè)操守和能力的風(fēng)險管理人才

金融控股公司要保持有效的風(fēng)險管理，既要重視評級體系建設(shè)，也要培養(yǎng)有職業(yè)操守和能力的專門風(fēng)險管理人才。一方面，要加強專門風(fēng)險管理人才的風(fēng)險識別、判斷、計量、監(jiān)測和控制能力培養(yǎng)；另一方面，要加強嚴(yán)格自律的職業(yè)道德操守培養(yǎng)。這些人才是否盡責(zé)守法、嚴(yán)格自律，操作是否及時合規(guī)，是否有敏銳洞察力和判斷能力，直接關(guān)系到公司整體和各部門的風(fēng)險狀況監(jiān)督和治理，最終關(guān)系到金融控股公司全面風(fēng)險管理體系的質(zhì)量和效率。

5.實施母公司的傘形管理模式

所謂傘形管理是指：控股公司為所有存款類子公司和非存款類子公司的傘形監(jiān)管者，負(fù)責(zé)對各級子公司法人主體進行監(jiān)管，而各子公司仍然沿用原本的風(fēng)險管理模式。無論是存款類子公司還是非存款類子公司，他們都在同一層面。如果把整個金融控股公司的風(fēng)險管理框架看作傘形監(jiān)管的話，那么居于傘頂?shù)膭t為控股母公司，主要對各子公司的風(fēng)險管理和日常運營進行全面的評價，居于傘骨的則為包括控股母公司的風(fēng)險管理部門和各子公司的風(fēng)險管理部門。

傘形管理模式建立在二元監(jiān)管框架之上，是對控股母公司的整體風(fēng)險管理和各子公司的自有風(fēng)險管理以及宏觀金融監(jiān)管部門的有機統(tǒng)一。傘形管理在完善評級體系的同時，既維護存款類子公司的穩(wěn)健運營，又能促進非存款類子公司的創(chuàng)新，這樣減少了改革的成本，也提高了全面風(fēng)險管理體系的有效性，有利于防范整體性金融風(fēng)險。

6.兼顧內(nèi)部控制和外部控制制度，實現(xiàn)內(nèi)外部協(xié)調(diào)控制

金融控股公司實行內(nèi)部控制，可以評價控股母公司內(nèi)部風(fēng)險管理能力和內(nèi)部審計程序的充分性，包括對母公司和各子公司內(nèi)部審計小組財務(wù)報告和信息披露的精確性、實力和影響力的評估以及審查控制范圍是否獨立于管理層之外。同時，為健全全面風(fēng)險管理體系，在內(nèi)部控制的基礎(chǔ)上，可以引進第三方審計制度，堅持內(nèi)外部控制相互協(xié)調(diào)。內(nèi)部控制對控股公司股東大會負(fù)責(zé)，外部控制對宏觀監(jiān)管部門負(fù)責(zé)，共同監(jiān)測控股公司及其子公司的各類風(fēng)險。

四、結(jié)束語

全文以后危機時代為背景，以金融控股公司的風(fēng)險管理模式為研究對象進行展開。首先，對典型發(fā)達(dá)國家金融控股公司的風(fēng)險管理模式進行分類研究，發(fā)現(xiàn)美國純控股公司形式及其采用的傘形管理模式比較適合中國的金融市場環(huán)境和金融控股公司的實情。然后，文章提出了構(gòu)建中國金融控股公司全面風(fēng)險管理體系的總體思路，即樹立系統(tǒng)意識，圍繞信息、控制、系統(tǒng)加強中國特色金融控股公司的傘形管理框架，逐步發(fā)揮市場配置資源的優(yōu)勢。最后，對如何構(gòu)建中國金融控股公司全面風(fēng)險管理體系進行了六項展開。

參考文獻

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How to Build the Comprehensive Risk Management System for China's Financial Holding Companies

Sun Jingbing, Wang Pingzhen

(School of Economics and Administration of Xinjiang University, Urumqi830046,China)

Abstract：During the post-crisis era, to build the comprehensive risk management system for China's financial holding companies is imminent.This article firstly classified and studied the financial holding companies' risk management models typical developed countries and found that the America's pure holding companies and their umbrella management model are more suitable for China's financial market and financial holding company.On this basis, China proposed to build a comprehensive risk management of financial holding company system of general ideas, which foster awareness of the system around the information and control system with Chinese characteristics and enhance the financial holding company umbrella management framework, and gradually play the advantages of market allocation of resources.Finally, we made six branches for how to build a comprehensive risk management system for China's financial holding companies.Key Words:financial holding company;comprehensive risk management system;umbrella management

第三篇：風(fēng)險控制與法律事務(wù)部保后管理工作

風(fēng)險控制與法律事務(wù)部保后管理工作

一、風(fēng)險控制部保后管理工作 第四節(jié) 保后檢查

第三十一條 保后檢查是指公司對項目承保后，為了解在保項目最新狀況，控制擔(dān)保風(fēng)險而進行的定期或不定期的書面檢查或?qū)嵉貦z查。

第三十二條 擔(dān)保項目的檢查由風(fēng)險控制部會同業(yè)務(wù)部組成3人檢查小組，指定其中一人為檢查組長，負(fù)責(zé)保后檢查工作的組織和安排，檢查前要制定檢查計劃并報分管副總經(jīng)理審批。

第三十三條 保后檢查分日常檢查和重點檢查。日常檢查是根據(jù)企業(yè)的實際情況，如擔(dān)保金額、擔(dān)保期限、反擔(dān)保措施、風(fēng)險等級等確定檢查頻率，日常檢查至少每個季度要進行一次。重點檢查是對借款封閉管理的項目、認(rèn)為風(fēng)險較大的項目及其他須特別關(guān)注的項目進行不定期檢查或全程跟蹤。

第三十四條 檢查完畢后，檢查人員共同起草《在保項目檢查報告》（附件5）和要求企業(yè)及有關(guān)部門提供的資料，報總經(jīng)理簽批意見后與有關(guān)資料一并歸檔。

第三十五條 保后檢查的內(nèi)容：

（一）債務(wù)人是否按借款合同規(guī)定支付利息；

（二）抽查賬目、核實銷售收入，了解債務(wù)人生產(chǎn)經(jīng)營和財務(wù)狀況； 風(fēng)險控制與法律事務(wù)部文件

（三）對重大反擔(dān)保措施狀況進行考察，確定反擔(dān)保措施中是否發(fā)生了新的不利因素；

（四）風(fēng)險計量和總結(jié)（參照銀行貸款的五級分類）；(五)抽查銷售合同原件。

(六)對有研發(fā)或生產(chǎn)能力的借款人，應(yīng)考察研發(fā)或生產(chǎn)現(xiàn)場。(七)對有大量庫存的借款人，應(yīng)考察庫存現(xiàn)場。(八)對就業(yè)及工資給付情況現(xiàn)場調(diào)查。

(九)其他重大事項的調(diào)查(企業(yè)購并、重組、改制、變更主要決策及管理領(lǐng)導(dǎo)人等)。

（十）其他須說明的情況；

第三十六條 檢查人員在檢查中發(fā)現(xiàn)企業(yè)存在較大問題，須當(dāng)日向部門負(fù)責(zé)人口頭報告，部門應(yīng)在2日內(nèi)將存在問題和處理意見書面報告主管副總經(jīng)理。

第三十七條 對發(fā)現(xiàn)的重大問題，部門負(fù)責(zé)人應(yīng)立即報告總經(jīng)理，總經(jīng)理認(rèn)為有必要時，可召集有關(guān)人員進行專題討論并提出相應(yīng)的對策及措施。

第五節(jié) 展期、逾期及撤保項目的風(fēng)險管理

第三十八條 展期、逾期及撤保項目的風(fēng)險管理是指風(fēng)險控制部對申請展期的擔(dān)保項目，逾期的擔(dān)保項目、可能撤保的擔(dān)保項目會同業(yè)務(wù)部門進行評審；出具獨立的評審意見，為公司相應(yīng)決策提供參考意見。風(fēng)險控制與法律事務(wù)部文件 第三十九條 對于業(yè)務(wù)部送交的、經(jīng)公司負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)的展期項目，按照新項目的擔(dān)保評審程序組織重審。

第四十條 對于展期的擔(dān)保項目，業(yè)務(wù)部應(yīng)當(dāng)提出展期項目處理意見、依據(jù)及相關(guān)資料。

第四十一條 對于展期項目處理意見包括：

（一）無需增加反擔(dān)保措施展期；

（二）增加反擔(dān)保措施后展期；

（三）建議不展期；

第四十二條 對于業(yè)務(wù)部送交的《逾期擔(dān)保檢查報告》（附件6）及相關(guān)處理意見進行審查并提出審查意見，報總經(jīng)理審批后，按照審批意見組織初審、復(fù)審等程序。

第四十三條 對逾期的擔(dān)保項目，由業(yè)務(wù)部起草《擔(dān)保項目逾期報告》，提出處理意見，風(fēng)險控制部進行審查，并提出處理意見。

對逾期擔(dān)保項目的處理意見包括：

（一）采用更為可靠的反擔(dān)保措施；

（二）建議撤保。

對逾期的擔(dān)保項目按風(fēng)評委評審及審批權(quán)限辦理。

第四十四條 在保項目具有下列情形之一的，公司應(yīng)主動撤保：

（一）擔(dān)保貸款未按擔(dān)保申報時的用途使用；

（二）項目承擔(dān)企業(yè)提供虛假資料或具欺詐行為；

（三）公司認(rèn)為項目承擔(dān)企業(yè)出現(xiàn)重大經(jīng)營失誤或市場、財務(wù)狀況等方面出現(xiàn)較大潛在風(fēng)險。風(fēng)險控制與法律事務(wù)部文件 第四十五條 對于項目撤保，由業(yè)務(wù)部起草《項目撤保報告》（附件7），提出處理意見后轉(zhuǎn)交風(fēng)險控制部進行審查，風(fēng)險控制部提出審查意見。

對項目撤保按會議評審及審批權(quán)限辦理。

第六節(jié) 代償、追償項目的風(fēng)險管理

第四十六條 代償、追償項目的風(fēng)險管理是指擔(dān)保項目發(fā)生代償、追償后，風(fēng)險管理部對業(yè)務(wù)部門起草的代償、追償方案進行評審，并出具評審意見。

第四十七條 擔(dān)保項目發(fā)生代償或代償后進入追償程序時，業(yè)務(wù)部起草擔(dān)保項目代償、追償方案，風(fēng)險控制部對于業(yè)務(wù)部門送交的代償、追償方案進行審核。

第四十八條 風(fēng)險控制部會同法律事務(wù)部對代償、追償方案提出審核意見，填寫《代償、追償方案審核意見表》（見附件8）。

第四十九條 將《代償、追償方案審核意見表》報部門負(fù)責(zé)人審核、簽字后報分管副總批準(zhǔn)送交業(yè)務(wù)部。

第五十條 更具公司安排督促追償擔(dān)保項目的責(zé)任人盡快完成追償工作。風(fēng)險控制與法律事務(wù)部文件

二、法律事務(wù)部保后管理工作

第六節(jié) 法律事務(wù)協(xié)助（包括代償追償事項）

第四十二條 法律事務(wù)部按照公司其他部門的需求或者公司負(fù)責(zé)人的安排為公司其他部門及人員從事相關(guān)法律事務(wù)提供協(xié)助；

第四十三條 法律事務(wù)為公司法律顧問從事日常法律顧問業(yè)務(wù)提供協(xié)助，法律顧問到公司來進行相關(guān)法律事務(wù)的工作時，法律事務(wù)部做好相關(guān)的接洽、工作銜接，辦公場地、設(shè)備、器材的配備，公司其他部門的溝通協(xié)調(diào)提供必要支持的工作。

第四十四條 為公司從事代償、追償活動提供法律協(xié)助就提協(xié)助如下：

（一）向法律顧問講述需要代償、追償項目的具體情況和最新情況與進展；

（二）為法律顧問制定具體的代償、追償方案提供協(xié)助支持；

（三）協(xié)助法律顧問與公司負(fù)責(zé)人及相關(guān)部門和人員進行高效的溝通；

（四）為法律顧問進行的關(guān)于追償、代償涉及的訴訟和非訴事項執(zhí)行 必要的準(zhǔn)備和協(xié)助；

（五）代償、追償中需要提供的其他協(xié)助。

第四十五條 法律事務(wù)部為公司法律顧問從事相關(guān)訴訟事務(wù)提供職責(zé)范圍內(nèi)的協(xié)助； 風(fēng)險控制與法律事務(wù)部文件

第四篇：員工自愿放棄社保后用人單位的法律風(fēng)險

員工自愿放棄社保后用人單位的法律風(fēng)險

企業(yè)為員工繳納社會保險，已經(jīng)成為一個社會常識，但是在實踐中還是會出現(xiàn)員工未繳社保的現(xiàn)象。大致可以分為兩類：第一，非自愿不繳納社保。在實踐中有些企業(yè)為了降低成本，獲取最大利潤，在員工入職時，要求員工簽署保證書自愿放棄單位為自己繳納社保;第二，自愿不繳納社保，實踐中會出現(xiàn)一些員工要求用人單位不用為自己繳納社保費，而是改為工資。

根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第七十二條的規(guī)定：“社會保險基金按照保險類型確定資金來源，逐步實行社會統(tǒng)籌。用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費。”所以，對用人單位而言繳納社保是法定義務(wù)，是無法規(guī)避的，自愿放棄社保申請書對用人單位市沒有法律效力的，而且會使用人單位面臨如下的法律風(fēng)險。

勞動用工風(fēng)險

根據(jù)《勞動法》第三十八條第一款第(三)項的規(guī)定，用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者可以解除勞動合同。還有根據(jù)《勞動法》第四十六條第(一)項的規(guī)定，勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償。由此可以看出，用人單位隨時面臨經(jīng)濟損失和人才流失，不利于企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。

工傷賠償無法避免

根據(jù)《工傷保險條例》規(guī)定：“用人單位依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險而未參加的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正;未參加工傷保險期間用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標(biāo)準(zhǔn)支付費用。“無論員工是否參保，當(dāng)勞動者發(fā)生工傷后都會得到法律規(guī)定的工傷保險待遇。如果企業(yè)為給員工繳納保險，那么員工的工傷費用將由企業(yè)支付全部，而無法通過工傷保險基金支付，增加了企業(yè)的經(jīng)濟負(fù)擔(dān)。

養(yǎng)老金的支付

根據(jù)我國相關(guān)法律的規(guī)定，基本養(yǎng)老金由統(tǒng)籌養(yǎng)老金和個人賬戶養(yǎng)老金組成。參加職工基本養(yǎng)老保險的個人達(dá)到法定退休年齡，因用人單位的原因無法繳納基本養(yǎng)老保險費，導(dǎo)致職工個人的養(yǎng)老金損失，應(yīng)從職工個人累計繳納年限、繳費工資、當(dāng)?shù)芈毠て骄べY、個人賬戶金額、城鎮(zhèn)人口平均預(yù)期壽命等因素考量確定支付。

面臨強制征收風(fēng)險

企業(yè)未按時足額繳納社會保險費的，由社會保險費征收機構(gòu)責(zé)令其限期繳納或者補足，逾期仍未繳納或者補足的，社會保險費征收機構(gòu)可以向銀行和其他金融機構(gòu)查 詢其存款賬戶;并可以申請縣級以上有關(guān)行政部門作出劃撥社會保險費的決定，書面通知其開戶銀行或者其他金融機構(gòu)劃撥社會保險費。企業(yè)賬戶余額少于應(yīng)當(dāng)繳納 的社會保險費的，社會保險費征收機構(gòu)可以要求該企業(yè)提供擔(dān)保，簽訂延期繳費協(xié)議。企業(yè)未足額繳納社會保險費且未提供擔(dān)保的，社會保險費征收機構(gòu)可以申請人民法院扣押、查封、拍賣其價值相當(dāng)于應(yīng)當(dāng)繳納社會保險費的財產(chǎn)，以拍賣所得抵繳社會保險費。

行政處罰

1、責(zé)令限期繳納。這對企業(yè)為給員工繳納社保，勞動保障行政部門會責(zé)令用人單位在一定期限內(nèi)全部繳清費用。

2、逾期不繳納的，將會加收滯納金的數(shù)額為每逾期一日加收所欠款額的2%

3、對欠繳單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員可以處以1000元以上10000以下的罰款。

總之，為員工繳納社保是法律規(guī)定的強制性義務(wù)，企業(yè)是不能逃避的，就算是員工自愿的，企業(yè)也是不能免除自己的義務(wù)，所以為了給企業(yè)帶來不必要的風(fēng)險，企業(yè)應(yīng)該為每一位員工繳納保險，履行自己的義務(wù)。

第五篇：淺談全面開放“二胎”政策后女性就業(yè)歧視1（精選）

淺談全面開放“二胎”政策后女性就業(yè)歧視

FULLY OPEN ON THE SECOND CHILD POLICY AFTER THE FEMALE EMPLOYMENT DISCRIMINATION

專 業(yè)： 人力資源管理 姓 名： 許海婷 指導(dǎo)教師姓名：

論文提交日期：2016年4月1日

摘 要

全面放開“二胎”政策的實施，是減緩中國老齡化和積攢勞動力的重要措施，但也會給女性就業(yè)帶來更多不公平的對待。

二胎政策出臺以后，滿足條件的已生育女性可能選擇再次懷孕，就業(yè)中的優(yōu)勢就會有可能受到影響，而且未生育過的女性也有可能在將來選擇生育二胎，這樣一來就會休兩次“產(chǎn)假”，帶給企業(yè)更大的影響。因此，在這種情況下，企業(yè)很可能會更加偏向于沒有“三期”的男性員工，產(chǎn)生對女性職工的就業(yè)歧視。本文針對性別歧視的表現(xiàn)形式、產(chǎn)生原因等方面進行分析，提出全面開放二胎政策女性就業(yè)權(quán)如何保障。

關(guān)鍵詞：二胎；就業(yè)歧視； 性別歧視；

II

ABSTRACT The full liberalization of the implementation of the “two child policy is slow China's aging and save labor, an important measure, but also will bring more unfair treatment to women's employment.After the introduction of the two child policy has female fertility may choose to become pregnant again, the employment advantage may be affected, and childless women also may select the second child in the future, Hugh twice ”maternity leave, bring enterprise greater influence.Therefore, in this case, the enterprise is likely to be more likely to have no “three” of male employees, the employment discrimination against female workers.Key words:Child;employment discrimination;gender discrimination;

III

目 錄

引言.....................................................1

一、就業(yè)性別歧視的基本內(nèi)涵及表現(xiàn)形式....錯誤！未定義書簽。

二、就業(yè)問題中性別歧視產(chǎn)生的原因........錯誤！未定義書簽。

三、全面二胎政策的開放對女性就業(yè)歧視現(xiàn)象的影響錯誤！未定義書簽。

四、全面開放二胎政策女性就業(yè)權(quán)如何保障..錯誤！未定義書簽。(一)、推出和完善保障婦女合法權(quán)益的配套措施。錯誤！未定義書簽。(二)、應(yīng)制定專門的反歧視法..............錯誤！未定義書簽。(三)、改革體制機制。....................錯誤！未定義書簽。(四)、加強對女職工權(quán)益的保障的執(zhí)行力度。錯誤！未定義書簽。(五)、給企業(yè)減負(fù)。......................錯誤！未定義書簽。(六)、國外反歧視政策對比借鑒............錯誤！未定義書簽。結(jié)論....................................錯誤！未定義書簽。參考文獻.................................................8 致 謝.................................................9

天津科技大學(xué)2016屆本科生畢業(yè)論文

引言

隨著全面“二胎”政策的放開，經(jīng)濟學(xué)家認(rèn)為，人口增加是拉動GDP增長的天然保障。但是對于女性來講，已生育過的女性選擇再次懷孕，在就業(yè)中的優(yōu)勢可能受到影響，而未生育女性也有可能在將來選擇生育二胎，休兩次“產(chǎn)假”，帶給企業(yè)更大的影響。因此，在這種情況下，企業(yè)很可能會更加偏向于沒有“三期”的男性員工，產(chǎn)生對女性職工的就業(yè)歧視。

就業(yè)性別歧視的基本內(nèi)涵及表現(xiàn)形式

（一）就業(yè)性別歧視的內(nèi)涵

就業(yè)性別歧視即在勞動就業(yè)領(lǐng)域區(qū)別對待不同性別的勞動者。即在勞動就業(yè)領(lǐng)域?qū)Σ煌詣e勞動者的區(qū)別對待。法律上的性別就業(yè)歧視，是指勞動生產(chǎn)率條件相等或近似的求職者在求職過程中，或受雇者在就業(yè)時，僅僅因為性別的差異而不能享有平等的就業(yè)機會以及工資、配置、升遷、培訓(xùn)機會等就業(yè)安全保障的平等待遇，從而其平等就業(yè)權(quán)受到損害的現(xiàn)象。由于歷史傳統(tǒng)影響和社會經(jīng)濟現(xiàn)實的制約，相對于男性而言，女性一直處于弱勢地位，因此就業(yè)性別歧視突出表現(xiàn)為對女性的就業(yè)歧視，本文所稱的就業(yè)性別歧視亦是專指對女性的就業(yè)歧視。

（二）就業(yè)性別歧視的表現(xiàn)形式

就業(yè)性別歧視的具體表現(xiàn)多種多樣，按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，作如下歸類：

就表現(xiàn)形式而言，可劃分為表面歧視與隱性歧視。表面歧視又稱直接歧視，是指用人單位以法律明文禁止的就業(yè)性別歧視行為作為其用人措施的一部分，非因工作內(nèi)在需要而給與某人比在相似條件下的其他人不利的待遇，它是表面或形式上最明顯的一種就業(yè)性別歧視。隱形歧視也稱間接歧視，指用人單位實施表面公平中立的用人措施，該措施的實施實際上對特定人群產(chǎn)生了負(fù)面影響，且該措施與工作執(zhí)行無關(guān)或不可衡量工作能力。如某企業(yè)招收文員時要求所有應(yīng)聘者負(fù)重30公斤跑1000米，結(jié)果大多數(shù)女性未能通過此項體能測試，此項看似中立的招聘措施即構(gòu)成了對女性間接歧視，因該項測試與文員工作無關(guān)。

就所涉及的內(nèi)容而言，就業(yè)領(lǐng)域的性別歧視集中體現(xiàn)在兩個方面： 第一、進入勞動力市場方面的歧視。其

一、招收錄用方面的性別歧視。

女性在招收錄用方面所受的歧視，是就業(yè)機會性別歧視中最為典型，最為普遍的情形。用人單位一般以三種歧視手段將女性就業(yè)者排除在外。

（1）區(qū)別。在區(qū)別對待的情形下，盡管雇主沒有性別歧視，沒有不雇傭婦女，但是大多只雇傭婦女從事那些收入低廉，技術(shù)不強，條件較差的所謂“女性工作”。區(qū)別的結(jié)果，就是在勞動領(lǐng)域，明顯存在男性工作和女性工作的觀念，導(dǎo)致“就業(yè)性別”分離的現(xiàn)象。(2)排除。指用工主體基于與勞動生產(chǎn)率無關(guān)的性別因素而拒絕錄用婦女或提高對婦女的錄用標(biāo)準(zhǔn)，導(dǎo)致在招聘員工的過程中，與男性相比，女性勞動者就業(yè)艱難。

(3)優(yōu)先。一個男子和婦女具有相同的資格和條件，但男子優(yōu)先錄用了，這就出現(xiàn)了性別歧視中的優(yōu)先行為。其

二、社會職業(yè)結(jié)構(gòu)中的性別歧視。職業(yè)結(jié)構(gòu)指已就業(yè)人口在各種職業(yè)上的分布，是衡量婦女就業(yè)及經(jīng)濟參與水平的實質(zhì)性尺度。據(jù)統(tǒng)計，我國女性人力資本附著在領(lǐng)導(dǎo)層工作崗位上的還不足其總量上的1%，而近80%附著在農(nóng)業(yè)勞動及工業(yè)勞動這兩大職業(yè)崗位上。

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第二、被動退出勞動力市場方面的歧視。其

一、下崗和再就業(yè)方面的性別歧視。

根據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)統(tǒng)計，在國企改制的過程中，下崗職工中，女性員工占了67%之多。就是錄用女性來從事技術(shù)含量低和工作待遇差的工作;“排除”是指用人單位制定一些不合理的錄用比例控制所錄用女性職工的人數(shù),從而使許多符合條件的女性失去就業(yè)的機會;“優(yōu)先”是指在同等條件下錄用男性。就業(yè)期間的性別歧視。就業(yè)性別歧視不僅僅存在于招錄方面,女性在已建立的勞動關(guān)系中也受到許多方面的歧視。其

二、退休年齡上的性別歧視。

關(guān)于退休年齡，根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》規(guī)定，男年滿60周歲，女工人年滿50周歲，女干部年滿55周歲。該規(guī)定的科學(xué)性值得商榷，眾所周知女性平均壽命要高于男性，對于大部分50至55周歲的婦女來說，完全具備繼續(xù)參加工作的能力和意愿。退出勞動市場方面的性別歧視。就業(yè)機會平等不僅僅包括平等的進入勞動市場,還包括平等的退出勞動力市場的權(quán)利。這一權(quán)利主要包括兩個方面:其一,下崗和再就業(yè)方面的性別歧視。根據(jù)相關(guān)數(shù)據(jù)顯示,在國企改制的過程中,下崗職工中,女性職工占了67%之多。1995年女性職工中下崗失業(yè)人員的比例僅比男性職工高出0.3個百分點,而到了2002年女性職工中下崗失業(yè)人員的比例比男性職工高出3個百分點[7];其二,退休年齡上的性別歧視。關(guān)于退休年齡,根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》規(guī)定,男年滿60周歲,女工人年滿50周歲,女干部年滿55周歲。該規(guī)定實質(zhì)上是剝奪了女性5—10年的工作機會,體現(xiàn)了勞動立法上關(guān)于女性勞動權(quán)益被歧視的現(xiàn)實。滿三十年的;(二)距國家規(guī)定的退休年齡不足五年，且工作年限滿二十年的;(三)符合國家規(guī)定可以提前退休的其它情形的。該規(guī)定不再按性別對公務(wù)員年齡分別立法，從法律上保障了兩性的平等就業(yè)權(quán)，有助于消除就業(yè)領(lǐng)域的性別歧視，此舉可以說是中國法制的一大進步。

就業(yè)問題中性別歧視產(chǎn)生的原因

（一）傳統(tǒng)文化的影響是性別歧視存在的根本原因

由于長期的社會習(xí)俗和社會文化的培養(yǎng)和塑造，使人們自然的形成了社會性別的角色的意識。一般，對于男性，會被賦予更多的社會責(zé)任；而對于女性，則更多的強調(diào)她們應(yīng)該承擔(dān)家庭責(zé)任。這些因素就會直接影響女性就業(yè)時的職業(yè)選擇和招聘方對招聘者的選擇。根據(jù)中國女性社會地位抽樣調(diào)查的數(shù)據(jù)顯示，我國女性平均每天用于家務(wù)勞動的時間長達(dá)4.01個小時，但是男性僅為1.31個小時，而且這個數(shù)據(jù)與10年前差距不大。但是在這10年中我國女性就業(yè)比例卻大幅增長，我國大部分女性是有工作的，相比男性而言，女性不但負(fù)擔(dān)工作壓力也要承擔(dān)家庭責(zé)任，并且女性在家庭責(zé)任與家務(wù)勞動中付出的遠(yuǎn)遠(yuǎn)比男性多。因此，在面臨事業(yè)和家庭的雙重壓力下，以及長期社會習(xí)俗的觀念中，絕大部分女性會選擇傾向家庭從而選擇比較穩(wěn)定、挑戰(zhàn)性小、便于兼顧家庭的工作。

（二）企業(yè)在市場上追求利潤最大化是性別歧視產(chǎn)生的經(jīng)濟原因

人力資本理論認(rèn)為，人力資本是存在于人體中的知識和技能等的總和，是由人力資本投資形成的，即對勞動者進行普通教育、職業(yè)培訓(xùn)、醫(yī)療保健投資、遷移投資和其在接受教育時放棄的工作收入等價值在勞動力身上的凝結(jié)。也就是說個體人力資本投資越高，他的勞動生產(chǎn)率將越高，體現(xiàn)在勞動市場上，則會取得更好的天津科技大學(xué)2016屆本科生畢業(yè)論文

工作及待遇。但男女兩性間存在著不可避免的生理差異，這些生理差別因素是產(chǎn)生職業(yè)性別歧視現(xiàn)象的基礎(chǔ)。在體力女性上不如男性是無可爭辯的事實，這直接導(dǎo)致女性在就業(yè)中遭到歧視；心理上女性在一生中會經(jīng)歷孕期、哺乳期、更年期等不同時期，使女性情緒出現(xiàn)波動造成工作影響，這些轉(zhuǎn)型期會使女性承受工作和心理上的雙重壓力，對工作及就業(yè)造成影響；女性不可逃脫的生育責(zé)任造成了男女之間的生育差異，一旦進入生育和哺乳期女性將不得不在盛業(yè)的關(guān)鍵時刻，身體的黃金階段形成事業(yè)中斷，消耗幾個月甚至幾年的時間對孩子進行生育和哺育，給女性帶來一系列工作問題；任何企業(yè)的基本目的都是盈利，因此企業(yè)會考慮男女之間的勞動成本差異。在女性的各個身體時期中，即便女性的勞動產(chǎn)值減少了，但對女性的照顧反而會使企業(yè)的支出增加。例如女性產(chǎn)假期間，不但要照發(fā)工資，還需請臨時工，無形間增加了培訓(xùn)的支出，因此，大多數(shù)用人單位選擇拒絕女性；在工作年限上，女性一般低于男性5年，這使得人力資本浪費增大，為企業(yè)帶來的收益減少。

（三）就業(yè)市場嚴(yán)重供大于求是我國產(chǎn)生性別歧視的主要原因

眾所周知，我國的就業(yè)資源非常豐富。這是我國的特色之一，同時也是財富。但是在市場上就業(yè)資源要想發(fā)揮作用還要受到社會資源的約束，即就業(yè)資源必須與社會資源相結(jié)合才能具有生產(chǎn)性。當(dāng)社會沒有條件提供足夠的崗位而造成大量失業(yè)時，反而會造成社會的不穩(wěn)定．這時就業(yè)資源就會成為一種社會負(fù)擔(dān)。近年來。賣方市場加劇了我國就業(yè)市場的過度狀況。根據(jù)我國37個城市2003年1月至7月的數(shù)據(jù)統(tǒng)計顯示．全國人才市場供求的總體形式是供大于求，求職人員總數(shù)是招聘職位總數(shù)的3．41倍。全國城鎮(zhèn)登記失業(yè)人數(shù)為795萬人．登記失業(yè)率為4．2％。就業(yè)市場供大于求無疑是性別歧視產(chǎn)生的根本前提．就業(yè)供求的嚴(yán)重失衡更加劇了包括性別歧視在內(nèi)的各種歧視的產(chǎn)生。在我國，就業(yè)的供給遠(yuǎn)大于求，有性別歧視的雇主可以輕易地雇傭到他所想要的男性勞動者，因此女性要想獲得工作，只有在低于男性的薪酬的情況下才能得到。雇主歧視的存在使得女性的就業(yè)率低于男性．并且在工資報酬上也少于男性。(四)政策和制度原因

（五）政策失靈也是導(dǎo)致就業(yè)性別歧視的原因。我國法律中雖然規(guī)定了男女享有平等就業(yè)權(quán)利，但規(guī)范較為概括，操作性不強且缺乏罰則。由于對就業(yè)歧視既未明確規(guī)定承擔(dān)何種行政和民事責(zé)任，也沒有規(guī)定具體的執(zhí)行機關(guān)，對于用人單位來說很難起到應(yīng)有的震懾和遏制作用。尤其是在進入市場經(jīng)濟建設(shè)階段以后，我國相關(guān)政策法規(guī)未能及時加以修改，更加造成女性就業(yè)困難。例如1988年制定的《女職工勞動保護規(guī)定》中的許多重要內(nèi)容和適用范圍，都已和當(dāng)前的情況不適應(yīng)。《婦女權(quán)益保障法》也已不適應(yīng)時代的要求，均應(yīng)進一步修正完善。《婦女權(quán)益保障法》也已不適應(yīng)時代的要求，均需要進一步修正完善。政策失靈很大一部分是政策執(zhí)行中的失靈。目前我國相關(guān)監(jiān)管部門對勞動力市場的監(jiān)督管理力度不夠，立法執(zhí)行機制不完善。勞動保障、民政、工商、稅務(wù)、衛(wèi)生和城管等各相關(guān)部門之間缺乏協(xié)調(diào)配合，特別是勞動保障部門與其他行政機關(guān)的配合尤為不協(xié)調(diào)，重復(fù)管理和監(jiān)管不到位的問題并存。政策失靈很大一部分是政策執(zhí)行中的失靈。目前我國相關(guān)監(jiān)管部門對勞動力市場的監(jiān)督管理力度不夠，立法執(zhí)行機制不完善。工商、稅務(wù)、民政、勞動保障、衛(wèi)生和城管等各相關(guān)部門之間缺乏協(xié)調(diào)配合，特別是勞動保障部門與其他行政機關(guān)的配合尤為不力，重復(fù)管理和監(jiān)管不到位的問題并存。由于一些地方政府部門對外資企業(yè)、私有企業(yè)疏于監(jiān)管，特別是對私有企業(yè)和非正規(guī)就業(yè)領(lǐng)域的監(jiān)管不到位，對這些企業(yè)違反用工權(quán)制度漠然置之，缺乏有效監(jiān)督手段，使得對女性勞動者就業(yè)權(quán)的保護缺乏力度。盡管我國

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有保護女性工作的法律條例，但不包括完善的執(zhí)行機制。許多女性在遭到性別歧視后，盡管向有關(guān)部門投訴，但最終還是不了了之。目前我國法制仍然不健全，可以說法律相對軟弱，希望用這般軟弱的手段來解救弱勢群體，效果是不樂觀的。全面二胎政策的開放進一步造成了女性就業(yè)歧視的現(xiàn)象

女性在勞動力市場上的就業(yè)問題上一直存在性別劣勢。其中很重要的原因是女性未來結(jié)婚、生育需要企業(yè)來承擔(dān)其產(chǎn)假所帶來的額外成本，但是作為一直以追求自身利益最大化為目標(biāo)的“理性的經(jīng)濟人”，考慮到現(xiàn)實中女性員工懷孕和生育期間帶來的時間和金錢成本，在招聘時往往拒絕錄用女性員工或者傾向于雇傭已經(jīng)生育的女性。但是在“二胎”實施的同時，我們會發(fā)現(xiàn)女性求職的隱形劣勢很有可能會進一步擴大。符合生育二胎政策條件的女性員工要休兩次產(chǎn)假，用人單位就不得不重新考慮錄用女性員工的雇傭成本以及工作風(fēng)險。這意味著該政策無形中又為女性求職增加了一道“隱形門檻”。許多女性已經(jīng)反應(yīng)在求職中屢屢被問及是否考慮生育二胎的問題，一旦自己表示有意愿生育二胎就會被企業(yè)拒絕錄用。“二胎”政策的實行使得曾經(jīng)在求職中具有相對優(yōu)勢的已婚已育女性員工也不再是企業(yè)眼中的“安全對象”，也使原本在就業(yè)競爭中處于弱勢地位的其他女性的就業(yè)形勢更是雪上加霜。在全社會享受生育改革帶來的成果時，卻讓女性群體獨自承擔(dān)這一重任，這無疑是非常不公平的。在二胎政策實施的背景下，會有大量符合晚育條件的女性生育二胎。二胎的實施將改善當(dāng)今我國人口結(jié)構(gòu)不合理的現(xiàn)狀，是利國利民之舉。女性雖因其特有的生理條件成了該政策的直接承擔(dān)者，卻不應(yīng)當(dāng)因生育二胎而影響其勞動權(quán)益。緩解“二胎”政策對女性勞動權(quán)益帶來的負(fù)面影響，我國需要開拓出一條解決之路。雖不同于我國國情和特殊的生育政策，發(fā)達(dá)國家應(yīng)對就業(yè)市場的性別歧視的方法亦有一定程度上的借鑒意義。

四、全面開放二胎政策女性就業(yè)權(quán)如何保障、美國反就業(yè)歧視法規(guī)規(guī)則借鑒反性別就業(yè)歧視法律體系

英國反性別就業(yè)歧視法律體系主要由兩部分組成，一是以歐盟條約（Treaty）、條例（Regulation）、指令（Directive）、歐洲法院判決（European Court of Justice）為內(nèi)容的歐盟法，二是國內(nèi)法（Domestic Law）。國際法對其作用次之。

英國是歐盟成員國之一，因此歐盟在反性別就業(yè)歧視的立法如條約、指令等的相關(guān)規(guī)定就構(gòu)成了英國相關(guān)立法的一部分。歐盟法對英國反性別就業(yè)歧視立法最有影響的當(dāng)數(shù)《羅馬條約》第141條、《平等薪酬指令75/117》和《平等待遇指令76/207》，其主要對同工同酬和平等對待原則進行了闡述和規(guī)定。

反性別就業(yè)歧視的國內(nèi)立法源于不同的國內(nèi)法案之中。英國勞動法的淵源，過去主要以普通法為主，即主要以法官的判例作為主要法律來源。但自20世紀(jì)70年代以來，英國加快了成文法的制定步伐，在勞

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資關(guān)系的眾多領(lǐng)域都進行了許多相關(guān)立法，已形成了較為規(guī)范的調(diào)整勞資關(guān)系的成文法律體系。英國國內(nèi)反性別就業(yè)歧視的主要立法是1975年《性別歧視法案》和1970年《同工同酬法案》，除此以外還有2000年《兼職雇員條例》、2000年《雇傭（性別歧視）法案》、2002年《固定期限合同雇員條例》、2003年《就業(yè)平等(性取向)規(guī)則》、2004年《性別承認(rèn)法》和2007年《性別平等責(zé)任法案》等，其在特定范圍內(nèi)進行補充規(guī)定。這樣，就形成了以主要立法為基礎(chǔ)，以其他相關(guān)立法為補充的特殊的成文法體系。

性別就業(yè)歧視的種類及情形

英國各反性別就業(yè)歧視立法分散性地對就業(yè)歧視的種類作出了規(guī)定，總結(jié)起來主要有以下幾種：男女性別歧視、變性人歧視、同工不同酬、婚姻狀況歧視、孕婦歧視、性騷擾以及性取向歧視等。

性別歧視法案不僅約束直接采取性別歧視行為的雇主，還對其他非本人直接采取歧視行為的情形進行了規(guī)定，主要有以下幾種情況：（1）如果雇主縱容雇員對其他受雇員工進行歧視，則該雇主要承擔(dān)法律責(zé)任，除非他有證據(jù)證明自己已經(jīng)采取了合理的措施防止歧視行為的發(fā)生；（2）如果某人幫助他人進行性別歧視，也應(yīng)負(fù)法律責(zé)任，除非他有證據(jù)證明對方行為人的行為是有理由被信賴為合法的；（3）如果某人對另一人具有指令性地位，此人指使另一人將要從事或者已經(jīng)從事的性別歧視行為也是違法的；（4）如果行為人利用他方的利益弱點乘人之危從事歧視行為，也被認(rèn)定為違法。

同時，性別歧視法對求職階段、雇傭過程中以及雇傭關(guān)系結(jié)束后的歧視行為均作出了規(guī)定。在求職階段，面試申請表的設(shè)置內(nèi)容、面試所提問的問題等都有嚴(yán)格的規(guī)定，不能具有歧視性；在雇傭過程中，升職、調(diào)任、福利、工資、解雇和職業(yè)培訓(xùn)等涉及合同性或者非合同性方面的歧視都是被法律禁止的；在雇傭關(guān)系結(jié)束后，雇主亦不得采取歧視行為，即雇主的打擊報復(fù)，如雇主拒絕開推薦信等等。

性別就業(yè)歧視的形態(tài)

根據(jù)性別歧視法的規(guī)定，英國性別歧視的形態(tài)包括直接歧視（direct discrimination）、間接歧視（indirect discrimination）和雇主的打擊報復(fù)（victimization）三種。

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直接歧視是指因性別或婚姻狀況等而受到比他人不利的待遇。在一些國家，直接歧視也稱為差別對待，它是最早的反歧視法涉及的一種歧視形式，其立法基礎(chǔ)是形式平等，即相同情況應(yīng)當(dāng)相同對待。在直接歧視的案件中，以下兩個條件非常重要：第一，在相同情況下受到了比其他人不利的待遇(treated less favourably）；第二，基于性別原因而進行歧視。直接歧視相同于美國法上的差別待遇，即將受害人所受的待遇與相反性別的人所受或?qū)⒁艿降拇鲎鞅容^。性別歧視法案對比較對象（comparator）進行了規(guī)定，一位特定性別的人所受的待遇應(yīng)當(dāng)與其性別相反的人所受的待遇進行比較，已婚人員所受的待遇應(yīng)當(dāng)與其性別相同的未婚人員所受待遇進行比較，并且這種比較必須是在相同或者沒有實質(zhì)不同的情形下進行。

間接歧視被認(rèn)為是無意的、隱蔽的或者是制度上的歧視，其表面看來平等適用于兩種性別，但實質(zhì)上構(gòu)成了對一種性別的歧視。性別歧視法案對間接歧視作了規(guī)定，即：如果雇主對男女雇員平等地規(guī)定了相同的條件，但是能夠符合此條件的女性比例明顯小于男性，女性因為不能達(dá)到此條件而受到利益損害，而雇主又不能合理證明其規(guī)定的條件與性別無關(guān)時，就構(gòu)成了歧視。構(gòu)成間接歧視的要件有以下幾個：（1）雇主對用工條件作了相應(yīng)的規(guī)定(provision)、標(biāo)準(zhǔn)(criterion)或慣常做法(practice)，表面看來平等適用于不同性別的人群；（2）特定性別人群不能滿足此條件或者其所在群體中只有很少部分能夠滿足此條件而使其處于不利的地位；（3）雇主沒有法律規(guī)定的免責(zé)事由使其此種行為合法化。

報復(fù)是指雇員因行使法案賦予自己的權(quán)利（如提起訴訟或證明雇主違反法案等的行為）而受到雇主的虐待。性別歧視法案規(guī)定，如果某人依據(jù)相關(guān)法律提起訴訟，或者為此類訴訟提供證據(jù)，或者宣稱某雇主違反了此類相關(guān)法律，或者意圖要采取這些措施，而雇主因此對其實施了較其他人不利的待遇，那么雇主的報復(fù)行為就構(gòu)成了歧視。在1998年庫特訴格拉納達(dá)酒店(Coote v Granada Hospitality Ltd)案件中，前雇主因為Coote懷孕而將其解雇，因此Coote提起了訴訟。訴訟結(jié)束之后，Coote要求前雇主為其開具當(dāng)時工作的證明信，但被拒絕。歐洲法院認(rèn)為這種行為構(gòu)成了打擊報復(fù)。

性別就業(yè)歧視的免責(zé)事由

英國的《性別歧視法案》規(guī)定的免責(zé)事由主要是“真實職業(yè)資格(Genuine Occupational Requirement)”，另外還有積極行動、保護性措施等其他事由。

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真實職業(yè)資格是指雇主提出的工作條件和要求是基于公司正常的運營目的，而且是合理的、必要的。如公共廁所清潔工等職業(yè)，其工作的性質(zhì)或者履行該工作所需要的特殊環(huán)境要求只能由特定性別來承擔(dān)，在這種情況下規(guī)定男女不同的應(yīng)聘條件和工作要求并不構(gòu)成性別歧視。

性別歧視法案基于職務(wù)性質(zhì)和人的生理特點對真實職業(yè)資格的適用情形作了規(guī)定，主要有：（1）工作的性質(zhì)要求只能由特定性別的人員承擔(dān)，如演員、模特等；（2）雇用特定性別的人更有利于保護隱私，如工作中有身體接觸、工作環(huán)境中有人裸體，或者有使用公共衛(wèi)生工具的情形；（3）雇員需要在雇主提供的房子中工作并居住，但房子中沒有單獨的臥室、衛(wèi)生間并且按照常理雇主也不可能為其單獨提供相應(yīng)的設(shè)施；（4）雇主想提供一些針對個人的服務(wù)工作，而這些工作由特定性別的人來做更為合適；（5）工作需要為特定性別的人提供特殊照料、護理等，如監(jiān)獄、醫(yī)院，而這些工作需要由特定性別的人來做……；（6）工作需要在國外進行，而依據(jù)國外法律女性不允許從事此項工作，這就需要男性來完成此項工作，等等。

除了真實職業(yè)資格外，免責(zé)事由還包括針對孕婦或者產(chǎn)婦所提供的保護性措施。孕婦和產(chǎn)婦在工作過程中會受到一些特殊的保護措施，這些措施雖然對女性提供了一定的特別待遇，但是這是基于女性特殊時期的特殊生理結(jié)構(gòu)和社會地位而采取的，因而并不構(gòu)成對男性的歧視。

積極行動是平等概念的延伸。當(dāng)一個國家中的特定人群在受到傳統(tǒng)的不利待遇的時候，只是從法律上規(guī)定禁止對其進行歧視是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，還應(yīng)當(dāng)積極采取一些措施來保障這類群體的權(quán)益以實現(xiàn)平等的效果。首次使用積極行動措施的國家是美國，20世紀(jì)30年代美國對早期的工會成員、退伍軍人和殘疾人在勞動力市場上受到的不公平待遇進行干預(yù)，對他們進行優(yōu)先工作安排。

除此以外，法案還規(guī)定，某人依據(jù)慈善法相關(guān)規(guī)定受到了福利待遇所形成的歧視情形可以免責(zé)，為國家安全利益考量時相關(guān)歧視可以免責(zé)，但其適用情況非常嚴(yán)格和狹窄。(一)結(jié)論

本文在針對全面開放二胎政策引發(fā)的就業(yè)歧視問題，總結(jié)就業(yè)歧視的表現(xiàn)形式、產(chǎn)生原因以及開放二胎后對女性的影響，針對這一就業(yè)歧視提出保障方法，例如借鑒美國的法規(guī)制度、制定反就業(yè)歧視法律法規(guī)、完善就業(yè)歧視的種類和形式認(rèn)定規(guī)則、明確舉證責(zé)任與抗辯事由、建立專業(yè)專職的主管機關(guān)、加強對女職工權(quán)益的保障的執(zhí)行力度、給企業(yè)減負(fù)等六方面提出改進建議。以上為個人觀點，缺乏必要的實踐的驗證，還需要在今后的研究中做進一步的努力。

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致 謝

在論文完成之際，首先，要感謝我的導(dǎo)師蔣亮老師，整個論文的選題、撰寫過程、定稿都是在導(dǎo)師的悉心指導(dǎo)和嚴(yán)格要求下完成的，在這篇論文選題、文章構(gòu)思、資料收集及寫作的全過程中，我都得到了導(dǎo)師的大力幫助、指導(dǎo)和支持，在此，謹(jǐn)向我的導(dǎo)師致以最衷心的感謝!其次，要感謝各位同同學(xué)。同窗學(xué)習(xí)雖然很短暫，但是與各位同學(xué)共度的時光不僅使我獲得了珍貴的友誼，更讓我從他們身上獲得了很多的幫助，讓我心存感激。并感謝為我的論文提出建議，給予幫助的同學(xué)！

最后，感謝在大學(xué)期間給予我學(xué)習(xí)上的指導(dǎo)和生活上的關(guān)懷的所有老師。對閱讀本文以后給我提出批評和建議的師長表示感謝!