第一篇：漯河市建設工程招投標隨機選取中標候選人辦法(法制辦)

漯河市國有投資建設工程招標投標隨機選取

中 標 候 選 人 辦 法（試 行）

第一章 總 則

第一條 為進一步規范我市國有投資建設工程招標投標活動，切實保護國家利益、社會公共利益和招標投標活動當事人的合法權益，根據《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國招標投標法實施條例》、《河南省實施〈中華人民共和國招投標法〉辦法》等有關規定，結合我市實際情況，制定本辦法。

第二條 本辦法所稱國有投資建設工程包括使用國有資金投資和國家融資投資的工程建設項目。其中：

（一）使用國有資金投資的項目包括：

1、使用各級財政預算資金的項目；

2、使用納入財政管理的各種政府性專項建設基金的項目；

3、使用國有企事業單位自有資金的項目。

（二）國家融資項目的范圍包括：

1、使用國家發行債券所籌資金的項目；

2、使用國家對外借款或者擔保所籌資金的項目；

3、使用國家政策性貸款的項目；

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4、國家授權投資主體融資的項目；

5、國家特許的融資項目。

全部使用國有投資或者國有投資為主的工程建設項目的勘察、施工、監理、招標代理等招標投標適用本辦法。

國有投資為主的工程建設項目是指國有資金占投資總額50%以上，或者雖然不足50%但國有投資者實質上擁有項目建設或者運營控制權的工程建設項目。

第三條 本辦法所稱建設工程是指在漯河行政區域內招標的各類房屋建筑和市政基礎設施工程。

第四條 隨機選取中標候選人辦法，是指招標人采用公開搖號隨機選取方式確定中標候選人的辦法。

第五條 隨機選取中標候選人辦法的建設工程項目使用資格預審的應采用不限量的符合性審查。

第六條 按照“統一進場、集中交易、行業監督、行政監察”的要求，漯河市行政區域范圍內的國有投資建設工程項目的招標投標活動應在建設工程交易中心有形建筑市場進行，嚴禁以任何形式在場外開展招標投標活動。

第二章 招 標

第七條 招標人應根據有關規定，在依法指定的媒體發布招

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標公告。采用隨機選取中標候選人辦法的要在招標公告上載明。

第八條 招標人應在招標文件中要求投標人提交投標保證金，投標保證金不得超過招標控制價的2％，但最高不得超過八十萬元人民幣。

投標保證金必須從企業法人的基本存款帳戶繳納,并退回到該賬戶。投標人不按招標文件規定提交投標保證金的，其投標不被接受。

第九條 招標人在發售招標文件（含工程量清單）的同時，可公布招標控制價，并作為招標文件的組成部分。招標控制價內容應包括招標控制價總價、各專業工程造價、各分部分項工程的單價與合價、主要材料單價、各項措施費單價與合價、各項其他項目費、各項規費、稅金、風險費用及相應內容、幅度和計算說明。不得只公布招標控制價總價。

第十條 招標控制價和工程量清單必須由招標人委托具有資質的工程造價中介機構編制（財政投資的項目由財政審核中心編制或審核招標控制價和工程量清單），報工程造價管理機構備案后公布。

第十一條 投標人對招標人公布的工程量清單有異議時，應當在投標截止時間10日前向招標人書面提出，逾期提出的招標人將不予受理。招標人最遲應在投標截止時間7日前對投標人提

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出的異議進行澄清或修改。投標人對公布的招標控制價有異議時，應在公布后的5日內向招標人書面提出，招標人應及時復核。經復核，誤差超過±3%的，原招標控制價無效，應以復核后的招標控制價為準，招標人應按照規定重新備案，并在招標文件要求提交投標文件截止之日3日前，以書面形式通知所有投標人。

第十二條 發包價由招標人根據工程規模、結構類型、行業特點和工程實際情況從以下四種方法中合理確定，并在招標文件中載明。

（一）直接定價隨機選取法：招標人在招標控制價的基礎上下浮一定比率作為發包價，下浮率由招標人結合工程實際確定（財政投資的項目需經財政部門同意）。招標人按照下浮率編制發包價預算，并在招標文件中公布，發包價的下降幅度范圍按下列規定執行：

1、建筑工程（含隨主體發包的裝飾裝修、安裝工程、室外工程等）5%-8%；

2、市政工程5%-10%；

3、其他工程5%-12%。

（二）綜合評估隨機選取法：招標人采用評審和隨機選取相結合的評標辦法，經評標委員會評審后，根據投標人得分從高到低排序取前五名，從中隨機抽取三名有排序的中標候選人。中標

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人的投標報價即為發包價。

（三）經評審最低投標價中標法：采用經評審最低投標價中標法的招標工程設定招標控制價（設為A值）、成本預警價（設為B值）以及最低成本價（設為D值）。

1、招標工程招標控制價應當根據招標文件中的工程量清單和有關要求、施工現場實際情況、合理的施工方法、《建設工程工程量清單計價規范》等國家和省市現行計價辦法、費用標準、人工單價、施工機械臺班單價以及市建設工程造價管理機構發布的材料市場信息綜合價并結合工程項目實際詢價后編制。

2、成本預警價應在招標工程招標控制價基礎上，依據招標人確定的材料設備最低控制單價、漯河市建設工程招標投標最低控制線標準、風險因素等相關規定編制。

3、招標控制價、成本預警價及相應的成本預警價書應在投標截止時間7日前向投標人公布，并在公布前3日報市建設工程造價管理機構備案。

4、最低成本價計算方法：D=B×K×Q1+C×Q2

其中：D--最低成本價；B--成本預警價；K--成本預警價修正系數；C--投標人平均投標報價；Q1、Q2--成本預警價、投標人平均投標價各自所占的權重。

（1）投標人平均投標報價（C值）的計算方法：

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將所有投標人的投標報價由低到高進行排序，去掉高于成本預警價的投標報價以及低于成本預警價85%的投標報價后，再去掉排序在前一定百分比的投標報價，對剩余的投標報價進行算術平均，該算術平均值即為投標人平均投標報價（C值）。

上款中按一定百分比計算應去掉的投標人數量按四舍五入計算，當不足1家時取1家。一定百分比取值為10%-20%，一般取10%。

（2）K、Q1、Q2值的取定方法：

在開標會上，投標文件唱標前，由招標人在公證機關公證下，當眾隨機抽取K值與Q1值；K取值范圍一般為0.95，0.94，0.93，0.92，0.91，0.90；Q1的取值范圍一般為30%，35%，40%，45%，50%；Q2=1-Q1;上款中K、Q1取值范圍可根據工程具體情況作適當的調整。

5、同等合理低價原則：投標人的報價在最低成本價（D值）至最低成本價以上一定幅度（F值）范圍內的報價均視為同等合理低價。

前款中所稱的一定幅度（F值）范圍的取值一般應按下列規定計?。?/p>

（1）招標控制價在5000萬元以下的招標工程，F值的取值為0.5%；

（2）招標控制價在5000萬元以上的招標工程，F值的取值

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為0.3%。

F值可根據工程具體情況作適當調整。

招標人從所有合理低價區間內的投標人中搖號隨機選取有排序的三名中標候選人，中標人的投標報價即為發包價。

（四）投標報價隨機選取法：評標委員會從所有有效投標報價中去掉一個最低報價后，按照投標報價從低到高的順序，取三分之二投標人（四舍五入取整數）進入搖號程序，再從中隨機選取有排序的三名中標候選人。中標人的投標報價即為發包價。

第十三條 當潛在投標人過多時，招標人可以采用隨機搖號的方式確定一定數量的投標人參加投標，并在招標公告中載明。

第三章 投 標

第十四條 投標人應當按照招標公告的要求在規定時間內報名參與投標。

第十五條 被建設行政主管部門明確限制投標的投標人，不得參與我市國有投資建設工程項目的投標。

第十六條 與招標人存在利害關系可能影響招標公正性的法人、其他組織或者個人，不得參加投標。

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單位負責人為同一人或者存在控股、管理關系的不同單位，不得參加同一標段投標或者未劃分標段的同一招標項目投標。

違反前兩款規定的，相關投標均無效。

第十七條 投標人遞交投標文件時，招標人應當按照投標人遞交投標文件的先后順序對投標人進行編號和排序。

第十八條 招標人發包價采用直接定價隨機選取法的，投標人不需編制投標報價，但必須在投標文件中承諾以招標人公布的招標發包價作為投標報價，承諾以招標人公布的主要材料價格、清單單價和單價分析表作為工程變更和計量支付的依據。承諾函必須由投標人的法定代表人簽字確認并加蓋投標人單位公章。承諾函未經簽字并蓋章的，按廢標處理。

第十九條 對于技術含量較低，規模較小的項目，或者具有通用技術、性能標準或對技術、性能沒有特殊要求的工程項目，在保障招標質量和投標人合法權益的原則下，經所有投標人簽字同意，招標人可以合理縮短招標時限，但應當保障投標人編制投標文件所需要的必要時間。

第二十條 投標人不得以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假，騙取中標。

使用通過受讓或者租借等方式獲取的資格、資質證書投標的，屬于以他人名義投標。

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投標人有下列情形之一的，屬于以其他方式弄虛作假的行為：

（一）使用偽造、變造的許可證件；

（二）提供虛假的財務狀況或者業績；

（三）提供虛假的項目負責人或者主要技術人員簡歷、勞動關系證明；

（四）提供虛假的信用狀況；

（五）其他弄虛作假的行為。

投標人以他人名義投標或者以其他方式弄虛作假騙取中標的，中標無效，并依法給予行政處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任。

第二十一條 禁止投標人相互串通投標。

有下列情形之一的，屬于投標人相互串通投標：

（一）投標人之間協商投標報價等投標文件的實質性內容；

（二）投標人之間約定中標人；

（三）投標人之間約定部分投標人放棄投標或者中標；

（四）屬于同一集團、協會、商會等組織成員的投標人按照該組織要求協同投標；

（五）投標人之間為謀取中標或者排斥特定投標人而采取的其他聯合行動。

第二十二條 有下列情形之一的，視為投標人相互串通投標：

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（一）不同投標人的投標文件由同一單位或者個人編制；

（二）不同投標人委托同一單位或者個人辦理投標事宜；

（三）不同投標人的投標文件載明的項目管理成員為同一人；

（四）不同投標人的投標文件異常一致或者投標報價呈規律性差異；

（五）不同投標人的投標文件相互混裝；

（六）不同投標人的投標保證金從同一單位或者個人的賬戶轉出。

第二十三條 禁止招標人與投標人串通投標。

有下列情形之一的，屬于招標人與投標人串通投標：

（一）招標人在開標前開啟投標文件并將有關信息泄露給其他投標人;

（二）招標人直接或者間接向投標人泄露標底、評標委員會成員等信息；

（三）招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高投標報價；

（四）招標人授意投標人撤換、修改投標文件；

（五）招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便；

（六）招標人與投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為。

投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，投標人向招

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標人或者評標委員會成員行賄謀取中標的，中標無效；構成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構成犯罪的，依照招標投標法第五十三條的規定處罰。投標人未中標的，對單位的罰款金額按照招標項目合同金額依照招標投標法規定的比例計算。

第四章 開標、評標和中標

第二十四條 招標人應當按照招標文件規定的時間、地點開標。投標人對開標有異議的，應當在開標現場提出，招標人應當當場作出答復，并在開標記錄中載明。

第二十五條 投標人的法定代表人或技術負責人和擬投入該項目的項目負責人應當親自參加開標會議，并現場核驗身份；未按規定的時間和地點參加開標的，視為自行放棄選取中標候選人資格。

第二十六條 招標人應當在相關監督部門的監督下組織開標會議和隨機選取中標候選人。招標人應當委托公證機構參加并公證。

第二十七條 評標活動按以下四個步驟進行：

（一）招標人依法組建評標委員會；

（二）評標委員會對投標人的投標文件進行初步評審，并出具初步評審報告。初步評審的內容包括：

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1、評標委員會依照招標文件規定的評標標準及辦法,檢查所有投標文件的有效性，審查每一份投標文件是否對招標文件提出的所有實質性要求和條件作出響應；

2、根據招標文件規定，審查并逐項列出投標文件的全部投標偏差，屬于重大偏差的未實質性響應招標文件的投標文件應作廢標處理,屬于細微偏差的，評標委員會應當書面要求投標人予以補正；

3、評標委員會可以書面方式要求投標人對投標文件中含義不明確、不一致或者有明顯文字和計算錯誤的內容作必要的澄清、說明或補正；

4、評標委員會發現投標人以他人的名義投標、串通投標、以行賄手段謀取中標或以其他手段弄虛作假方式投標的，應對該投標人的投標作廢標處理。

（三）從通過初步評審的投標人中以搖號方式確定中標候選人；

（四）評標委員會依據搖號結果出具評標報告。第二十八條 搖號規則與程序：

（一）各方必須嚴格遵守公開、公平、公正原則。

（二）搖號活動由招標人在相關監督部門的監督下進行，并委托公證機構進行公證。

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（三）各方必須嚴格執行搖號規則與程序，嚴格遵守現場紀律，確保搖號活動有序進行。

（四）在現場監督人員的監督下，由公證人員檢查搖號機和搖號球，進行兩次試搖號，并宣布搖號機運轉情況。在開始正式搖號之前及搖號過程中，若投標人對搖號機、號碼球或者搖號結果有異議，應在搖號現場提出。若投標人在搖號現場無異議，則視為認可搖號的結果。

（五）每個號碼球搖出后，招標人應及時登記搖號結果并當即通過屏幕向投標人公布。某一專業類別入圍投標人搖號完畢，招標人代表、入圍投標人的法定代表人或技術負責人、監督人員三方當場簽字確認。入圍投標人的法定代表人或技術負責人未簽字確認的視為默認搖號結果。所有專業類別入圍投標人搖號完畢后，招標人當場宣布入圍投標人名單及排序。

（六）如果遇到搖號器具因不可抗拒的原因發生故障，導致搖號過程中斷等特殊情況時，發生故障之前的搖號結果依然有效。

（七）各方須認可搖號產生的結果。第二十九條 搖號確定中標候選人：

（一）確定投標人號碼球號。投標截止時間后，在現場監督人員和公證人員的共同監督下，按照簽到時間順序搖號確定投標人號碼球號。

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（二）向搖號機投放號碼球。在現場監督人員監督下,由公證人員依次逐個展示后將號碼球投入搖號機內。

（三）搖號機搖出的第一個號碼球號對應的投標人為第一中標候選人，依此類推，確定三名中標候選人。

第三十條 通過搖號選取的號碼必須由投標人的法定代表人或技術負責人簽字進行確認，投標人不確認的將視為自動放棄隨機選取資格。

第三十一條 搖號完成后，評標委員會向招標人提交書面評標報告。公證人員現場宣讀公證詞，并由公證機構出具公證書。

第三十二條 招標人應當自收到評標報告之日起3日內公示中標候選人，公示期不得少于3個工作日。

投標人或者其他利害關系人對依法必須進行招標的項目的評標結果有異議的，應當在中標候選人公示期間提出。招標人應當自收到異議之日起3個工作日內作出答復；作出答復前，應當暫停招標投標活動。

第三十三條 公示期滿后，招標人應當確定排名第一的中標候選人為中標人。排名第一的中標候選人放棄中標、因不可抗力不能履行合同、不按照招標文件要求提交履約保證金，或者被查實存在影響中標結果的違法行為等情形，不符合中標條件的，招標人可以按照中標候選人名單排序依次確定其他中標候選人為

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中標人。按順序延伸的中標候選人經發現有其他違法行為的，要進行重新招標。

第三十四條 招標人和中標人應當簽訂書面合同，合同的標的、價款、質量、履行期限等主要條款應當與招標文件和中標人的投標文件的內容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。

第三十五條 招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當按照招標文件的要求提交。履約保證金不得超過中標合同金額的10%。

第五章 監督和管理

第三十六條 招標人不按照規定采用搖號隨機選取中標候選人辦法進行招標的，各行政主管部門應當加強監管，監察部門對招標人的主要負責人要追究責任。

第三十七條 在用本辦法實施的招投標活動中，招標投標監督機構及招標投標交易場所工作人員應當依法履行職責，不得非法干涉招標人的招投標活動。建設工程招標投標監督機構及其工作人員在監督招標投標活動中有玩忽職守、濫用職權、弄虛作假或者徇私舞弊等違紀違法行為的，由其所在單位或者上級主管部

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門予以通報批評；情節嚴重的由監察機關追究責任，涉嫌犯罪的移交司法機關依法追究法律責任。

第三十八條 中標人要嚴格遵守招標文件的約定和行政主管部門的有關規定，中標的項目負責人等項目管理崗位人員應按時進入工作崗位，認真履行工作職責。招標人應建立中標單位項目部人員現場檢查制度和常規考勤制度。如發現進場人員與中標項目部人員不符、有借資質掛靠嫌疑的，應及時向行政主管部門報告，一經查實，將視其情節輕重根據有關法律法規進行處理。由此造成的損失由投標人自負。

第三十九條 建設行政主管部門應構建全市建筑市場信用體系，營造誠實守信的市場環境，對建筑市場各方主體及其從業人員進行信用評價、管理。

第六章 附則

第四十條 非國有投資建設工程，招標人可以參照本辦法采用隨機選取中標候選人的方式開展招標投標活動。

第四十一條 本辦法由漯河市人民政府法制機構負責解釋。第四十二條 本辦法自發布之日起實施，有效期兩年。

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第二篇：建設工程合同招投標后未簽訂正式合同并備案該中標無效

建設工程合同招投標后未簽訂正式合同并備案的，該中標無效

（本文為原創作品，未經作者書面授權，禁止轉載）

案件要旨：必須招投標的建設工程項目，經正式招投標，發放中標通知書后，招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同，未在規定時間和要求內訂立書面協議的，該《中標通知書》不對雙方發生法律效力，中標合同不成立，中標無效。

本案爭議焦點：本案是商品住宅建設項目，是必須招標的建設工程。被上訴人雖然提供了《中標通知書》，但雙方均不能提供招標、投標文件及招投標文件，施工合同在建設行政主管機關備案的相關資料。未按《招標投標法》第四十六條規定的時間和要求訂立書面協議，故《中標通知書》未能對雙方發生法律效力，中標合同沒有成立，中標無效。

編者注：本文摘自北京建設工程與房地產專業律師唐湘凌編著的《中國建設工程施工合同糾紛案例百案評析》。唐湘凌畢業于中國人民大學，法學碩士，從事法律職業十余年。其北京建設工程與房地產專業律師團隊處理過大量涉及工程建設、房地產的法律事務，在該領域有豐富經驗，歡迎委托處理該領域的法律事務（地址：北京市朝陽區東三環北路38號北京國際中心；電話：186-0190-0636，郵箱：lawyernew@163.com）。

一、案件來源

湖南省益陽市赫山區人民法院于2010年12月23日作出（2010）益赫民一初字第805號，湖南省益陽市中級人民法院(2011)益法民一終字第144號

本案例分析撰寫過程中，作者為了凸顯擬討論的問題，對案例文字做了必要的刪減。如需了解該案例全貌，請閱讀該案例判決書原文。

二、基本案情

2008年8月8日，資華公司向沙市公司發出中標通知書，沙市公司以人民幣一億元的中標價成為資華公司銀城壹號國際商務社區建設工程的中標人，并經益陽市招標投標管理辦公室備案。2008年10月10日，資華公司（甲方）與沙市公司（乙方）簽訂?銀城壹號?建安工程《建筑工程施工合同》，合同對價款的約定為：

1、合同價款暫定金額為人民幣捌仟萬元整；

2、合同最終價款按本合同第三部分專用條款相關約定計算。雙方在合同第三部分專用條款第六條對合同價款約定如下：......12.1本合同價款采用可調價格合同方式確定。......（2）采用可調價格合同，工程預結算計價辦法：a、按照中華人民共和國建設部、中華人民共和國財政部聯通頒發的建標[2003]206號《關于印發（建筑安裝工程費用項目組成）的通知》執行；采用1999年《湖南省建筑工程單位估價表》、1995年《湖南省市政工程單位估價表》、2002年《湖南省統一安裝工程基價表》以及省建設廳發表的補充定額及省、市相關配套文件。b、材料設備價格、機械臺班費執行益陽市造價管理機構發布的施工同期發布價格（特殊材料設備價格雙方協商定價），兩方在竣工結算時，如益陽市無同期可參照的文件，則以省發布的益陽市同期價格為準；為發布預算價格或市場價格的，雙方根據市場實際情況定價。c、工資標準按益陽市造價管理機構發布的益陽市施工同期的最低工資單位（兩方在竣工結束時，如益陽市無同期可參照的文件，則以省發布的益陽市同期價格為準）上加每工日1元。d、工程量根據施工圖、設計變更、施工組織設計和現場簽證按實際取。e、工程取費費率原則為：根據上述原則計算本工程直接工程費（即人工費、材料費、施工機械使用費的總費用）；上述定額及省、市相關配套文件中有子目的分項工程均列入直接工程費計算范疇。在直接工程費總額的基礎上計取8%的綜合包干費，[指除基本養老保險金及稅金（3.413%）外按文件取費的所有費率費用]。如該項目一次性達到了合格標準，則另加1%的綜合包干費，整個工程竣工結算時，乙方讓利（各種價差返回）200萬元給甲方。f、水電安裝工程按2002年《湖南省統一安裝工程基價表》以及省建設廳發布的補充定額及省、市相關配套文件，取費費率原則為：不可競爭費費率2.9%（不含基本養老保險金，稅前造價為計算基礎），施工管理費費率61.67%，利潤費率51.33%，綜合措施費費率28.93%，稅金稅率3.413%，其中施工管理費、利潤、綜合措施費以本工程直接工程費的人工費總額為取費計算基礎。g、基本養老保險金由發包人辦理施工報建時，向建設主管部門按規定繳納。12.2 雙方約定合同價款的其調整因素：（1）工程獲得市級優質工程，發包人獎勵承包人現金30萬元；工程獲得省級優質工程，凡與《湖南省建設工程計價辦法》（湘建價[2006]330號）相配套的各類調價文件均適用本合同。13.工程預付款.....。

15、工程款（進度款）支付。雙方約定的工程款（進度款）支付的方式和時間：（1）裙樓鋼筋砼主體結構頂標高以下工程的工程款支付方式：裙樓鋼筋砼主體結構封頂14天內支付450萬元工程款；承包人完成三棟建筑物（2棟住宅樓、1棟公寓樓）鋼筋砼主體結構平均到第十層樓面結構標高后，每月發包人支付完成工程量（指基礎工程、地下室工程，裙樓的第一、二、三層鋼筋砼主體結構工程等裙樓鋼筋砼主體結構封頂完成的所有工程）的20%給承包人，在每月10日前支付完畢（按比例支付90%為限）；（2）裙樓鋼筋砼主體結構完成后的后續工程，工程款支付方式：發包人按每層實際已完成工程量的80%支付工程進度款，并在申報后5日內支付完畢；（具體工程量和支付款數額、現場?三方?確認簽證為準）；（3）承包人承包范圍完成后14天內，工程款支付至工程預算總造價的90%；（4）單位工程辦理完工程竣工結算后28天內，工程款支付至單位工程結算總造價的97%，預留3%作為工程質量保修金，單位工程質量在一年內符合合同約定，則一年質量保修期滿后14天內返還預留質量保修金余額的50%，二年質量保修期滿后14天內結清剩余的預留質量保修金。承包人嚴格按本工程《工程質量保修書》（詳見附件3）的要求履行保修義務?！：贤炗喓蠹匆堰f交一份至益陽市建設局，益陽市建設工程質量安全監督管理站依據此合同對?銀城壹號?建設工程項目進行管理。沙市公司在合同簽訂后即開始為履行施工合同做前期準備工作，自2008年10月17日起陸續與相應建筑材料、設備供應商訂立購銷合同，與勞務公司訂立勞務分包合同，并于2009年4月6日開始進行樁基工程施工。2009年6月1日，資華公司作出《關于?銀城壹號?施工合同中理解上出現分歧雙方不能達成共識，要求中止合同，停工清算的函告》并送達沙市公司。2009年6月25日，資華公司（甲方）與沙市公司（乙方）簽訂?銀城壹號?建安工程工程造價補充協議，該協議就工程造價結算方法約定如下：

一、原《?銀城壹號?建筑施工合同》第三部分第六條12.1.（2）條中b、c、d、e款修改為：工程量按實計算，根據施工圖、設計變更和現場簽證等文件按實計取。結算依據按湖南省建設廳[2002]578號文件一類工程，（并附578號文件內容雙方簽字蓋章）為準。工程造價按上述原則計算后優惠24.75%，整個工程竣工結算時，乙方讓利200萬元給甲方。

二、本工程造價=[定額直接費+綜合措施費(5.4%)+計算措施費+施工管理費(12%)+利潤（9%）+規費（2.24%）+安全文明措施費（0.98%）+人工材料機械價差調整-優惠+稅金（3.413%）]-200萬元。注：

1、優惠=（定額直接費+綜合措施費+技術措施費+施工管理費+利潤+人工材料機械價差+協商項目）×優惠費率（24.75%）。其中人工工作按45元/工日硬性計算（即：人工工資調差部分，45元/工日與22元/工日的價差部分不再增補不再下浮）。

2、價格調節基金不計。

3、遵照國家有關強制性規定，如安全文明措施費等，按以上雙方確定的方法取費后，凡與政策有差額部分，均由乙方在造價中自行增補，甲方不再承擔政策性經濟責任。

三、原合同《?銀城壹號?建筑施工合同》中的其他有關工程造價與本協議為準。

四、本工程工程造價確認辦法：工程完工后，由乙方辦理竣工結算資料和結算書（分部分項結算和竣工總結算必須按實際施工進度辦理），交甲方內審部門核對，表示確認或提出修改意見，并有甲、乙雙方公平公正對審后出具最終確認意見；或由甲方委托有資質的工程造價管理自行機構對乙方提交的工程結算書進行審計確認。審減金額超過乙方送審金額5%的部分的審計費用，有乙方承擔，甲方在辦理結算時做相應扣除。

五、工程款支付。工程款前期支付調整為：

1、樁基礎竣工后，甲方在6月底支付工程款100萬元，7月底支付工程款100萬元。樁基礎驗收后，乙方辦理分部結算交甲方審定。余款按原合同條款支付。

2、裙樓完成二樓后10日內甲方支付工程款100萬元。

3、裙樓封頂后14日內甲方支付工程款550萬元。

4、其他支付辦法按原合同規定執行。

六、原施工合同中有關工程結算的其他規定（獎懲等）與本補充協議同步執行。

沙市公司將雙方簽訂的建筑工程施工合同遞交至益陽市建設局報建窗口后，由報建窗口轉到益陽市建設工程質量安全監督管理站，因益陽市建設局部門內部原因未對該合同辦理備案手續，但實際依據該合同對?銀城壹號?國際商務社區項目工程發放了施工許可證，且對該合同作為對此項工程進行建設行政管理的依據。在訴訟過程中，雙方均未提供已將雙方簽訂的補充協議報益陽市建設局的證據。

三、法院審理

一審法院認為，本案雙方爭議的焦點是：

1、原、被告于2008年10月10日簽訂的建筑工程施工合同是否系根據招投標文件訂立的備案合同；

2、原、被告于2009年6月25日簽訂的?銀城壹號?建安工程工程造價補充協議的相關條款是否背離了雙方所簽建筑工程施工合同的實質性內容，是否應該確認無效。根據原告的申請前往益陽市建設局調取原、被告簽訂的?銀城壹號?國際商務社區建筑工程施工合同，并根據該局報建窗口工作人員的指示從益陽市建設工程質量安全監督管理站取得該份合同。經核對，該份合同與原、被告提供的?銀城壹號?國際商務社區建筑工程施工合同內容一致。益陽市建設局作為建設行政主管部門，負有對所轄區域內建設工程施工合同進行備案管理的職責，雖未按有關規定對?銀城壹號?國際商務社區建筑工程施工合同辦理正式備案手續，但依據該合同頒發了施工許可證，且在實際操作中已經該合同對?銀城壹號?國際商務社區建設工程項目履行行政管理職責，參照《湖南省建設工程施工合同備案管理實施細則》第四條之規定，施工合同備案是辦理施工許可的前臵條件。據此，?銀城壹號?國際商務社區建筑工程施工合同應視為已備案合同。就建設工程施工合同而言，合同的實質性內容主要包括工程價款、工程質量、工程期限等與合同雙方當事人基本權利義務相關的內容，其中工程價款包括工程款金額、工程款支付方式。從法院庭審查明的事實可以看出，原、被告于2009年6月25日簽訂的?銀城壹號?建安工程工程造價補充協議中第四條系對原合同未明確約定的內容予以補充，第五條第4點、第六條的內容與原合同相同，第一、二、三、五（第4點除外）、七條對?銀城壹號?國際商務社區建筑工程施工合同的第三部分專用條款中第六條合同價款與支付12.1(2)中b、c、d、e點及15.工程款（進度款）支付部分進行了變更，原、被告雙方均為提供已將2009年6月25日所簽?銀城壹號?建安工程工程造價補充協議報益陽市建設局補充備案的證據，參照《湖南省建設工程施工合同備案管理實施細則》第十二條之規定，該補充協議不能產生變更原?銀城壹號?國際商務社區建筑工程施工合同中與工程價款有關內容的法律效力。雙方簽訂的?銀城壹號?建安工程工程造價補充協議違反了《中華人民共和國招標投標法》第四十六條的規定，在一定程度上擾亂了國家極力維護的建筑市場經濟秩序，故對原告要求確認該補充協議中與?銀城壹號?國際商務社區建筑工程施工合同已確定的工程價款進行變更的相關部分無效的訴訟請求，予以支持。根據《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項、《中華人民共和國招標投標法》第一條、第四十六條之規定，故判決，確認原告湖南沙市建筑工程集體有限公司與被告益陽資華房地產開發有限責任公司于2009年6月25日簽訂的?銀城壹號?建安工程工程造價補充協議中的第一、二、三、五（第4點除外）、七條無效。

二審審理查明，訟爭工程經過招標、投標程序后，招標部門于2008年8月8日向資華公司及沙市公司發出《中標通知書》，載明建設規模為9萬平方米，中標價10000萬元。超過一個月之后的2008年10月10日，資華公司與沙市公司簽訂的《施工合同》，該合同約定的建設規模為8.1877萬平方米，合同暫定金額為8000萬元。之后，雙方均未到建設行政主管理部門辦理備案手續。在履約過程中，雙方因簽證問題而引發對《施工合同》結算條款的爭議和分歧，在協商不能一致的情況下，資華公司于2009年6月1日向沙市公司發出?中止合同，停工清算?的函告，明確要求沙市公司?在完成‘銀城壹號’項目基礎挖孔樁樁身混凝土澆注后，中止合同，停止后續施工，停工商定，清算結帳，避免造成工作的被動和更大損失。?沙市公司于6日11日收到上述函告后，對其內容未提出異議。后經雙方協商一致，于6月25日達成《補充協議》，《補充協議》對《施工合同》中的結算條款和付款條件進行了部分變更。之后，雙方均按《施工合同》及《補充協議》履行，資華公司按《補充協議》約定，提前支付了400萬元工程款給沙市公司。

二審法院認為：本案是商品住宅建設項目，是必須招標的關系社會公共利益，公共安全的公用事業建設工程。被上訴人雖然提供了《中標通知書》，但雙方均不能提供招標、投標文件及招投標文件，施工合同在建設行政主管機關備案的相關資料?！吨腥A人民共和國招標投標法》第四十五條規定,中標通知書對招標人和投標人具有法律效力。同時《中標通知書》上載明的建設規模為9萬平方米，中標價10000萬元。資華公司與沙市公司于2008年10月10日簽訂的《施工合同》，該合同約定的建設規模為8.1877萬平方米，合同暫定金額為8000萬元。第四十六條規定,招投人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。本案中，資華公司與沙市公司均未按《招標投標法》第四十六條規定的時間和要求訂立書面協議，故《中標通知書》未能對雙方發生法律效力，中標合同沒有成立，中標無效。根據最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第（三）項的規定，雙方于2008年10月10日簽訂的《施工合同》無效。由于主合同無效，故雙方于2009年6月25日簽訂的《補充協議》亦當然無效。

《中華人民共和國招標投標法》第四十三條,第四十六條規定，投標價格和投標方案是中標合同的實質性內容，對此招標人和投標人均不得改變，且應當在30日內按招投標文件簽約。本案中，雙方在收到中標通知書60日后簽訂的《施工合同》與《中標通知書》的實質性內容完全不同（工程規模及合同價款），且本案所涉的招投標文件及《施工合同》并未到建設行政主管部門備案，沙市公司并不能向法庭提供招投標文件與《施工合同》相比較，亦未能提供證據證實上述文件已經備案，一審法院在審理中亦未能在益陽市建設局、招標辦找到上述備案文件，因此，上訴人與被上訴人簽訂《施工合同》及《補充協議》均違反了《招標投標法》第四十六條的規定。雙方沒有按照《招標投標法》第四十六條的規定在中標通知書發生之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件文件訂立書面合同，導致中標無效。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條

（三）項的規定，《施工合同》及《補充協議》均應認定無效。沙市公司起訴和答辯要求確認《補充協議》中約定的工程價款變更部分無效是因《補充協議》嚴重違背《施工合同》主要內容的理由不能成立，但其要求確認《補充協議》中約定的工程價款變更部分無效的訴訟請求成立，法院予以支持。

綜上，原審判決認定事實不清，適用法律不當，實體處理結果不妥，鑒于《補充協議》無效，沙市公司起訴請求確認《補充協議》部分無效成立，法院予以支持。資華公司的上訴提出一審認定事實有誤，本案《招標投標法》第四十六條的規定，不符合招標程序，導致一審處理有誤的主張不能成立，法院予以支持。但資華公司上訴提出雙方在2009年6月25日所簽《補充協議》系合法有效的主張，法院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第三項和《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項，《中華人民共和國招標投標法》第四十五條第二款、第四十六條、《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第一款

（三）項之規定，判決：撤銷益陽市赫山區人民法院（2010）益赫法民一初字第805號民事判決。確認湖南沙市建筑工程集團有限公司與益陽資華房地產開發有限責任公司于2009年6月25日簽訂的《銀城壹號建安工程造價補充協議》中對2008的10月10日雙方簽訂的《建筑工程施工合同》工程價款進行變更的部分無效。

五、與本案及類似案例有關的法規索引

《中華人民共和國招投標法》

第四十三條 在確定中標人前，招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質性內容進行談判。第四十五條 中標人確定后，招標人應當向中標人發出中標通知書，并同時將中標結果通知所有未中標的投標人。

中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發出后，招標人改變中標結果的，或者中標人放棄中標項目的，應當依法承擔法律責任。

第四十六條 招標人和中標人應當自中標通知書發出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。

招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當提交。《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

第一條 建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第（五）項的規定，認定無效：

（一）承包人未取得建筑施工企業資質或者超越資質等級的；

（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義的；

（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的?！吨腥A人民共和國合同法》

第五十二條有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會公共利益；

（五）違反法律、行政法規的強制性規定。

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