第一篇：專利代理人考試-相關法律知識知識點串講

相關法律知識 知識點串講

1、民法調整的對象

概念：中華人民共和國民法調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系（私法關系）

1、財產關系：

（1）物權法律關系（維持財產靜的安全）（知識產權可以理解為準物權）（2）債權法律關系（維持財產動的安全）

2、人身關系

（1）人格權法律關系（維護基本人權）（2）身份權法律關系（維護特定身份權）

2、民法的基本原則

1、平等原則

2、自愿原則

3、公平原則

4、等價有償原則

5、誠實信用原則（帝王條款）

6、公序良俗原則

7、權利濫用禁止原則

近代民法的三大原則：契約自由、所有權絕對、過錯責任

3、民事法律關系

概念：民事法律關系是指由民法所調整的社會關系（財產關系和人身關系）特征：

1、主體為平等的關系（私法關系）

2、以民事權利義務為內容的關系（非道德關系）

3、民法調整、國家強制力為后盾的關系（強制性）

4、本質上是人與人之間的關系

5、包括靜態（物權）和動態（債權）關系

4、民事法律關系的構成

民事法律關系構成三要素：

1、主體（承擔權利義務的當事人）（1）自然人（2）法人

（3）其他組織（合伙企業、私人企業、非法人團體等）

2、客體（標的）：權利義務指向的對象：物權法意義上的財產、知識產權、行為和人身權。

3、內容：權利和義務

5、民事法律關系構成示例

6、自然人的民事主體地位

1、公民從出生到死亡，具有民事權利能力

2、不滿10周歲的為無行為能力人 3、10周歲以上為限制行為能力人 4、16周歲至18周歲已經有勞動收入并自立的，視為完全行為能力人

5、滿18周歲為完全行為能力人

6、無行為能力的未成年人或精神病人，由其父母或者配偶等親屬為監護人。

7、民法上的監護

概念：監護是為無行為能力或限制行為能力人設立保護人的制度

1、被監護人（監護人是被監護人的法定代理人）（1）未成年人（2）精神病人

3、監護人：配偶、父母、成年子女、祖父母、兄姐、單位或居委會指定的親朋。

4、監護人的職責：（1）針對財產（2）針對人身

8、公民失蹤和死亡宣告

1、公民下落不明滿2年的，利害關系人可以宣告其失蹤；

2、宣告失蹤后其財產由其親屬代管；

3、公民下落不明滿4年的，利害關系人可以宣告其死亡（意外事故時是2年）；

4、宣告死亡后其財產發生繼承轉移；

5、被宣告失蹤或者死亡的人重新出現時，財產要返還。

9、公民的住所和經常居住地

1、公民以其戶藉所在地為住所

2、經常居住地與住所不一致的，經常住所地為住所

3、指公民離開住所地至起訴時已連續居住一年以上的地方。但公民住院就醫的地方除外。

10、民事權利能力

1、概念：作為民事主體所具有的“靜”的能力。（人格、法人格），享有民事權利與承擔民事義務（責任）的資格。

2、權利能力和權利的區別：

3（1）民事權利能力是一種可能性和資格，并非現實的權利（可能性和現實性）（2）民事權利能力的內容和范圍由法律加以規定，與民事主體的個人意志沒有直接關系

（3）民事權利能力與民事主體人身的存在是不可分離的（處分的可能性）

3、公民和法人均具有權利能力

11、民事行為能力

1、概念：指作為民事主體參加民事法律關系，以自己的行為取得民事權利與承擔民事義務的能力（“動的能力”自己親自進行民事行為的能力）。

2、公民：

（1）無行為能力；（2）行為能力受限制；（3）完全行為能力；

3、法人

由法人機關或法定代表人行使

12、自然人與法人權利能力的區別

1、自然人的權利能力與行為能力是不同步的，法人是同步的（始于成立，終止于法人消滅）。

2、自然人的權利能力和行為能力是平等的，法人是不平等的。（自然人的權利能力生而平等）

3、法人權利能力的行使由其機關，自然人則由本人（未成年時為監護人）自然人與法人各有獨有的權利能力（交叉關系）

13、怎樣理解法人

1、概念：（法律擬制的人）

民法通則第三十六條： 法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。

2、法人具備的條件：（1）依法成立；（2）有必要的財產或者經費；

（3）有自己的名稱、組織機構和場所；（4）能夠獨立承擔民事責任。法人僅承擔有限責任

14、法定代表人及法人住所

1、法定代表人

依法律或章程代表法人行使職權的人，是法定代表人（“行政上”的第一把手）

2、法人住所

法人以其主要營業地和主要辦事機構所在地為住所

3、法人的國藉

以登記或注冊國為國籍

15、法人的主要分類

1、公法人與私法人

國知局為公法人，公司為私法人

2、公益法人與營利法人

醫院、學校為公益法人，公司為營利法人

3、社團法人與財團法人

公司為社團法人、基金會為財團法人

民法通則例舉了4種法人：機關法人、事業法人、企業法人和社團法人

16、怎樣理解公司

1、概念

公司是指依法成立的以營利為目的的法人。

2、特征（1）依法成立（2）公司具有法人資格

（3）公司具有集合性（獨資公司例外）（4）公司以營利為目的（新公司法包括一人公司）

17、怎樣理解分公司

1、概念：分公司對應于本公司，屬于本公司建立的分支機構，代表本公司直接從事業務或者聯絡等工作。

2、特征：

（1）分公司沒有獨立的經濟和法律地位，本質上是本公司的一個部門（不具有法人資格）

（2）分公司可以從事經營活動，屬于本公司設立的固定經營場所（3）分公司必須以本公司的名義進行活動，并由本公司承擔經濟和法律后果

（4）外國在中國的分公司仍然是外國本公司的一部分（5）不排除分公司作為訴訟主體的情況。

18、怎樣理解公司的辦事處

1、概念：指本公司在外地、或外國建立的代表本公司從事聯絡等工作的機構。

2、特征：

（1）是本公司在外的服務機構，不具有獨立的經濟和法律地位（2）不能從事經營性營利活動，區別于分公司（3）服務性工作包括對內和對外

19、公司財產權的歸屬

1、概念：即公司財產到底歸公司所有還是歸股東所有的問題

2、理解該問題的角度：

（1）要區分民法學意義上的“所有”和經濟學（所有制）意義上的“所有”（2）一物一權原則屬于民法意義上的“所有”（3）公司對其財產擁有民法意義的所有權

（4）股東對公司的財產擁有經濟學（所有制）意義上的所有（5）股東不能直接處分公司財產，只能通過行使股權來間接處分公司財產

20、怎樣理解合伙企業

1、概念：

是指自然人、法人和其他組織在中國境內設立的普通合伙企業和有限合伙企業。（07年生效的新合伙企業法）

2、種類

（1）普通合伙：每個合伙人均承擔連帶責任的合伙（2）有限合伙：一部分合伙人不承擔連帶責任的合伙

3、特征：

（1）國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人

（2）成立的法律基礎是合伙合同（合伙合同對內具有法律效力。公司章程對外具有法律效力，公司是制定法的產物）

（3）合伙企業不具有法人資格（4）合伙企業強調人的聯合

（5）合伙企業可以有自己的財產（合伙人共有財產）（6）合伙企業屬于民事活動主體，可以進行民事活動（7）普通合伙人對合伙企業的債務承擔無限連帶責任

21、怎樣理解聯營企業

1、概念：企業之間或者企業、事業單位之間聯營，組成新的經濟實體。

2、分類：

（1）符合法人條件的聯營，形成新的法人

（2）不符合法人條件的聯營，屬于聯營主體之間的合同關系（3）第一種聯營，即形成法人的聯營可以作為專利權人。

22、怎樣理解個人獨資企業

1、概念：由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體

2、特征：

（1）投資主體為自然人（2）投資的財產為個人所有（3）個人承擔無限責任

（4）個人獨資企業不具有法人資格（可起字號）

（5）以家庭共有財產作為個人出資的，應當以家庭共有財產對企業債務承擔無限責任。

獨資企業和一人公司的區別

23、財產權的范圍

24、如何理解物權

1、概念：直接支配物（財產），并享受利益的排他性權利（對世權）

2、分類

（1）自物權（所有權、完全的物權）專利所有權為自物權（占有、使用、收益和處分）

（2）他物權（不完全的物權。包括用益物權和擔保物權兩類。如專利權的質押屬于擔保物權、獨占實施權、房屋租用權，專利實施許可權等屬于用益物權）

（3）占有（事實支配狀態）

3、物權法的意義：明確財產歸屬和使用，合理利用資源，定分止爭，物盡其用。

25、物權與債權區別示例

26、物權有哪些基本原則

1、物權絕對原則（就物權的性質而言）

2、物權法定原則（就物權的種類而言）

3、一物一權原則（就物權的客體而言）

4、物權優先原則（就物權的效力而言）

5、物權公示、公信原則（就物權的成立或變動而言）

27、對物權絕對原則的理解

1、概念：絕對權是指物權人可以自己所享有的權利對抗任何第三人

2、解釋和理由：物權絕對原則是物權區別于債權的基本標志。絕對權為對世權，相對權為對人權。絕對權是指物權人以自己享有的權利對抗任何第三人。物權絕對原則包括“時”和“空”，“空間”是指可對抗任何人、“時間”是指物權沒有時效限制。

28、對物權法定原則的理解

1、概念：物權法定原則，即是說物權不能隨便創設，而必須由法律來明確規定和創設。

2、理由：相對債權而言，物權往往更為涉及公眾與社會的利益，因此必須由法律來設定，而不能自行設定。

如：在擔保法發布前，專利權就不能作為質押的客體。否則就有可能侵害不知情的受讓人等人的利益。

29、對一物一權原則的理解

1、概念：是指在一物上不能同時設定一個以上的物權（包括所有權和他物權）。

2、解釋和理由：一物一權原則是一個古老的民法原則，通俗的說法，就是一件物品不能既屬于張

三、又屬于李四。所有權是各種物權中支配力量最完全最徹底的權利，在一物上不能同時有兩個最完全最徹底的權利，否則就既不完全又不徹底了。

3、意義：可以有助于人們明確財產所有權的歸屬，及其他財產權的界限。如專利獨占實施權的權利界限。

民法意義上的“所有權”與經濟學（所有制）中的“所有”是有聯系的兩個不同的概念。

30、對物權優先原則的理解

1、表現在物權與物權之間：成立在先的物權優先于成立在后的物權。

2、表現在物權與債權之間

（1）在受償順序上，物權較債權優先。（2）在追索權上，物權較債權優先。（3）在權利轉讓上，物權較債權優先。事例1：在受償順序上較債權優先

事例2：在權利轉讓上較債權優先

事例三：在權利轉讓上較債權優先

31、對物權公示、公信原則的理解

1、物權公示、公信原則：公示原則是指物權變動行為須以法定公示方法進行才能生效的原則。公信原則是指善意受讓人基于對公示的信任，仍能取得物權的原則。

2、公示方式：動產以占有為公示，不動產以登記為公示，專利權以登記為公示

3、物權登記的公信力，是指物權或物權權能產生、轉移或者滅失，一經政府機關登記對外公示，將對公眾產生信用。既使公示內容有錯誤，公眾因善意相信該公示的內容而為的行為應受到保護。

32、專利登記的公信力

1、專利申請人、專利權人登記的公信力； 如：甲乙共有一項技術，乙在甲不知情的情況下申請了專利，并許可丙使用，丙相信專利局登記，使用權利應予保護。

2、專利申請視為撤回登記的公信力；

如：發明專利申請公布后被視為撤回，公眾使用后又予以恢復，公眾的使用應受法律保護（中用權問題）。

3、專利權終止登記的公信力；（終止后的恢復）

4、專利權無效登記的公信力；（無效后再審有效）

5、專利權授予登記的公信力。

如：甲的發明專利先申請，乙的實用新型后申請先授權，均是分別獨立研制出的，在乙專利無效后，相對甲專利權，乙是否可以在原有范圍內實施。

33、物權是怎樣行使的

物權的行使（物上請求權）

1、排除妨害請求權（請求停止專利侵權）

2、妨害防止請求權（禁令，財產保全，防止專利侵權）

3、恢復原狀請求權

4、返還原物請求權

34、怎樣理解債權

債概念：債是按照合同的約定或者依照法律的規定，在當事人之間產生的特定的權利和義務關系，享有權利的人是債權人，負有義務的人是債務人。

債權概念：要求他人為一定行為或者不為一定行為的請求權。特點：

1、債權為財產權(不能直接支配財產）

2、債權為相對權（針對特定人的請求權）

3、債權具有期限性（訴訟時效）

4、債權具有相容性（可以同時設定一個以上的債權）

5、債權具有平等性（主體平等）

35、債權的種類 債的種類：

1、合同所生之債（市場交易的常態）

2、無因管理所生之債（市場交易的變態）

3、不當得利所生之債（市場交易的變態）

4、侵權賠償所生之債（市場交易的變態）

36、合同所生之債

1、概念：指當事人之間設立、變更、終止債權債務關系的合意

2、特點：

（1）雙方當事人的法律行為引起（2）因雙方當事人意思表示一致而成立（3）合同中的債權債務相互對應（4）合同之債具有任意性

37、侵權行為所生之債

1、概念：指不法侵害他人的合法權益，給他人造成損害的行為。加害人有賠償對方的義務，以此形成的債即是侵權行為所生之債。

2、特點：

（1）由非法行為引起（合同是由合法行為引起）（2）由加害人單方行為引起

（3）是法定之債（當事人不能約定免除，合同是意定之債）（4）主要內容為賠償損失

38、無因管理所生之債

1、概念：指沒有法律規定的或者約定的義務而為他人管理事務。管理他人事務的人稱為管理人；該他人稱為本人。因事務的管理而在管理人與本人之間發生的權利義務關系，即無因管理之債。

2、構成

（1）客觀上為他人管理事務

（2）主觀上又為他人管理的意思（為他人謀利益）（3）無法定或約定的義務（4）不違反本人的意思 如：代為管理他人走失的寵物等

39、不當得利所生之債

1、概念：指沒有法律根據而取得利益，致他人受有損失的事實。

2、要件：

（1）受有財產上的利益

（2）致他人損失或損害，并有因果關系（3）無合法根據

3、法律后果（1）返還原物（2）賠償損失

如：收取了商店多找的錢，檢到他人錢包等

40、連帶之債

1、概念：指債權人或者債務人有數人時，各債權人均可以請求任一債務人履行全部債務。各債務人均有履行全部債務的義務。

2、發生

（1）法律規定（如共同侵權人和合伙人負有連帶責任）（2）當事人約定（如保證合同）

3、和連帶責任的關系：連帶之債是連帶責任產生的原因之

一、是連帶責任的前提。

41、怎樣理解債的擔保

1、概念：以第三人的信用或財產，保證債權人實現債權的制度。

2、目的：保證債權的實現

3、類別

（1）人的擔保（信用）：保證

（2）物的擔保（財產）：抵押、質押、定金、留置 債的擔保圖示

42、怎樣理解“人保”

1、概念：保證，指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按約定履行債務或承擔責任的行為。

如：甲借給乙50萬元，丙向甲提供書面保證，如果到期乙不償還，丙承擔償還的義務。

《》國家機關和公益法人不能作為保證人，2、保證方式：

（1）一般保證：強制執行后（2）連帶保證：強制執行前

43、怎樣理解抵押

1、概念：指債務人或者第三人不轉移對財產的占有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人對該財產有優先受償權。

2、特點：

（1）不轉移對財產的占有（一般為不動產）（2）是讓渡抵押物中交換價值支配權的行為（3）抵押人在抵押期間不得轉讓抵押物（4）抵押物有余時，一物上可以設定多個抵押（5）禁止“流質契約”（6）登記為生效或對抗要件

44、怎樣理解留質

1、概念：是指債權人合法占有債務人的動產，債權已屆清償期而未受清償前，債權人有權扣留債務人的該動產。

2、構成要件：（1）留置物必須是動產

（2）與債權為同一法律關系（企業之間留置除外）（3）債權人必須合法占有留置物（4）債權已屆清償期

質權不因債務人另行提供擔保而消滅，但留質權則在債務人另行提供擔保時消滅

45、怎樣理解定金

1、概念：是當事人在合同訂立或代價支付前，由一方向對方支付的金錢。

2、定金的效力：

（1）交付定金后生效（要物合同）

（2）支付定金一方不履行義務的，無權返還（3）對方不履行義務的，雙倍返還

（4）雙方均履行義務的，可抵作價款或者收回。

3、定金和違約金的主要區別：

（1）定金必須先行給付，違約金可以是后付（2）定金是法定擔保形式，違約金由當事人自行約定

4、權利行使時的限制：通說定金和違約只能主張一項

46、怎樣理解質押

1、概念：是指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保，債務人不履行債務時，債權人有權以該動產折價或者拍賣，并優先受償。這種優先受償權就是質權。

2、法律特征：

（1）包括動產質押和權利質押；（2）轉移質物（動產或債卷等）的占有；（3）質物轉移后合同生效；（4）無形財產的質押登記后生效（5）禁止流質契約

47、對不動產和動產的理解

1、概念：不動產是指土地以及房屋、林木等地上定著物。動產是指不動產以外的物。（擔保法92條）

2、特征：如果移動將造成財產的破壞即為不動產（如電線桿、鐵塔、高爐等）。如果移動不造成財產的損害即是動產（如可移動的機器設置）

不動產不包括地下礦藏等

48、人身權包括的內容

人身權：人格權和身份權

人身權是指民事主體（含法人）依法享有的，與其人身不可分離亦不可轉讓的沒有直接財產內容的民事權利

1、人格權（自然人或法人所享有的法定權利）

（1）范圍：生命權、健康權、名譽權、肖像權、隱私權、人身自由權、通信自由權、婚姻自由權

（2）性質：（1）非財產權；（2）為絕對權(對世權）；（3）專屬權（不得讓與）

2、身份權（與特定身份有關的權利）

如：監護權、發明人的署名權等

49、民事法律事實及其構成

1、民事法律事實：導致民事法律關系發生、變更或消滅的原因（幾個以上法律事實的總合）

2、構成：（1）行為（2）事件 A、自然事實 B、不可抗力事件 C、意外事件 民事法律事實構成圖示

50、怎樣理解民事法律行為

1、民事法律行為：指發生民（私）法上效果的以意思表示為要素的一種法律事實。

2、特征

（1）以意思表示為構成要件（2）合法行為

（3）發生私法效果的法律事實

如合同行為、遺囑行為

51、民事法律行為的構成要件

1、主體合格

自然人主體、法人主體、其他民事主體、特殊情況下的國家主體

2、意思表示真實

自然人的意思表示、法人的意思表示

3、內容合法

（如禁止流通物就不得交易）

52、怎樣理解法律事件

法律事件：是指不以當事人的意志為轉移而發生的，能夠引起法律關系發生、變更、消滅的客觀事實。

1、自然事實：如人的出生和死亡、人的下落不明為自然事實；

2、不可抗力事件：自然災害、或社會**

3、意外事件：是指非因當事人的過錯或不可抗力，出乎當事人意料之外而發生的事件。如車禍、空難等

53、民事法律行為的分類

法律行為的主要分類

1、單方、雙方、多方法律行為

2、基于債權發生的行為與基于物權發生的行為。（賠償請求為基于債權發生的行為，停止侵權請求為基于物權發生的行為）

3、要式法律行為與不要式法律行為

4、有償法律行為與無償法律行為

5、要物法律行為與不要物法律行為

6、附條件法律行為與附期限的法律行為

54、附條件的民事法律行為

概念：是指當事人以將來不確定是否發生的事實，作為法律行為是否生效的條件。

1、生效條件：條件成就時生效

如：考上清華大學，單位提供獎學金

專利一旦授權，就提高付費數額

2、解除條件：條件成就時喪失效力

如：約定一旦收入超過一定數額，不再提供生活費

確定發生或者不發生的事實不能作為條件（如日出日落不能作為條件）

55、附期限的民事法律行為

概念：是指當事人以將來一定會到來的事實或者時間作為決定法律行為效力的條款。

1、附生效期限：期限到來時法律行為生效（如：一旦天晴即發貨）

2、附終止期限：期限到來時法律行為終止效力（如：一旦大水退走，就停止供應草袋）

期限或事實必會發生，但發生的時間可以不確定

56、怎樣理解民事代理

1、代理的含意：代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。

2、構成代理的四要件：

（1）代理人是以被代理人的名義進行活動

（代理人可以是法人也可以是自然人）（2）代理人須向相對方為意思表示或接受意思表示（3）代理人在代理權范圍內活動

（4）代理活動直接對被代理人產生權利義務

57、代理權的來源

1、委托代理

委托代理人按照被代理人的委托行使代理權

2、法定代理

法定代理人依法律規定行使代理權

3、指定代理

按照人民法院或者指定單位的指定行使代理權

58、如何理解委托合同

1、概念：委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務的合同。（合同法第396條）

2、特征：

（1）委托法律關系不必然產生代理；（2）委托法律關系是雙方法律行為；

（3）委托法律關系可以是授權行為的基礎法律關系。

59、如何理解授權委托行為

1、概念：委托人向代理人授予代理權的行為。

“委托代理的授權委托書應當載明代理人的姓名或者名稱、代理事項、權限和期限，并由委托人簽名或者蓋章”。（民法通則第65條）

2、特征：

（1）授權委托行為是單方法律行為；（2）授權委托書是對外文件；

（3）委托合同往往是授權委托行為的基礎法律關系；

（4）公法代理時，簽訂委托合同的主體是單位，但被授權的代理人一定是自然人（如律師和專利代理人）。

（5）授權委托行為往往具有人身信賴的關系。

60、不當代理的法律后果

1、沒有代理權和越權代理：被代理人事后追認時，具有法律效力；

2、第三人明知沒有代理權或越權的：第三人和行為人承擔連帶責任；

3、代理人和第三人串通的：代理人和第三人承擔連帶責任；

4、表見代理及法律后果：

概念：“行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效”。（第49條）

特點：

（1）屬于無權代理；（2）本人有過錯；

（3）相對人有理由相信行為人有代理權；（4）產生與有權代理相同的法律后果；（5）相對人可以行使撤銷權。

61、民事責任和民事責任能力

1、民事責任

不履行法律義務應受到的制裁和后果

2、民事責任能力

指民事主體據以獨立承擔民事責任的法律地位或法律資格（侵權行為能力）

62、民事賠償責任的構成要件

（狹義的民事責任）要件：

1、損害事實

2、行為違法

3、損害事實與行為之間有因果關系

4、過錯（過失和故意）

63、怎樣理解過錯

概念：過錯包括故意和過失

故意：明知自己的行為會產生危害他人的后果，希望或者放任這種結果發生（直接和間接故意）

過失：

1、疏忽大意的過失：應當預見到自己的行為可能發生危害他人的結果，由于疏忽大意而沒有預見；

2、輕信過失：已經預見到自己的行為可能發生危害他人的后果，但輕信能夠避免。

民法上的故意和過失與刑法上含義是相同的

64、民事責任的承擔方式

廣義的民事責任）

（1）停止侵害（2）排除妨害（3）消除危險（4）返還財產（5）恢復原狀（6）修理、重作、（7）賠償損失（8）支付違約金（9）消除影響、恢復名譽

（10）賠禮道歉（道德責任法律化）

65、民事賠償責任的歸責原則

1、概念：是指行為人因其行為或物件致他人損害的事實發生以后，應依何種標準使其承擔民事賠償責任的問題。

2、歸責的形式

（1）過錯責任（包括推定過錯責任）（3）無過錯責任（4）公平責任

66、怎樣理解不可抗力

1、概念：不可抗力，是指不能預見、不可避免并且不能克服的情況。（153條）

2、不可抗力事由的構成

（1）客觀方面：A、不能預見；B、或者雖然可以預見但不可避免及克服。（2）主觀方面：主觀努力損失也不可避免 是否構成不可抗力的事由只能具體情況而論

67、怎樣理解正當防衛

1、概念：為了使公共利益、本人或者他人的人身和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的正當防衛行為。

2、構成要件：

（1）必須是針對不法侵害行為；

（2）必須是針對正在進行的侵害；（主觀想象的、已經完成的、尚未進行均不能認為是正在進行的）

（3）必須是針對侵害人進行；（4）不能超過必要的限度

68、怎樣理解緊急避險

1、概念：是指行為人在遇到某種危險的情況下，為了防止公共利益、本人或者他人的人身和其他權益遭受損害，不得已而采取的侵犯法律所保護的公共利益或者他人利益的行為。

2、構成要件：

（1）必須是公共利益、本人或者他人的人身和其他權益遭受損害；（2）必須是正在發生的危險；（主觀想象的、已經完成的、尚未進行均不能認為是正在進行的）

（3）必須是在沒有其他辦法可行的情況下；（4）不能超過必要的限度。

69、怎樣理解訴訟時效

1、概念：向人民法院請求保護民事權利的時間期限（消滅時效）

2、特征：

（1）從知道或者應當知道權利被侵害之日算（2）從權利被侵害超過20年的不予保護

（3）最后6個月內如果發生不可抗力或者其他障礙，可以中止（訴訟時效的中止）

3、種類：一般訴訟時效是二年

特殊時效（一傷未租寄，兩年有效期；三環被污染，四年兩國際；五年人壽險，二十殊可延。身體受到傷害要求賠償的；出售質量不合格的商品未聲明的；延付或者拒付租金的；寄存財物被丟失或者損毀的）。

70、訴訟時效的中止

1、概念：“在訴訟時效期間的最后六個月內，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續計算。”（民法149條）。

2、特點：

（1）中止訴訟時效的事由必須為不可抗力或其他障礙不能行使請求權的事件；（2）發生訴訟時效中止的事由必須發生在訴訟時效最后六個月內。（3）原因消除后繼續計算（以原剩時間為準）。

71、訴訟時效的中斷

1、概念：“訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。”（民法140條）

2、特點：

（1）在訴訟時效期間，但不得超過絕對時效20年；

（2）必須是權利人向對方作出了主張權利的表示，或者對方作出了同意履行義務的表示；（如停止侵權通知）

（3）中斷不同于中止，中止是繼續計算。中斷是從“頭開始”。（4）訴訟時效中斷的舉證責任在權利人（注意保存證據）（5）可撤銷合同的撤銷期不適用時效中斷。（除斥期間不中斷）

72、訴訟時效制度的目的和效力

1、目的：

（1）明確權利義務關系，穩定社會生活；（2）促使權利人行使權利；（3）避免了年代久遠的舉證困難。

2、效力：

（1）喪失的是訴訟上的勝訴權；

（2）權利人仍有權向義務人請求履行義務；（3）義務人如履行了義務，有合法的效力；（4）屬于民法中的“消滅時效”（相對“取得時效”）。

73、涉外民事法律的適用

1、和國內法相沖突時，優先適用國際條約或雙邊協定：（分為是否轉換為國內法）

2、涉及不動產時適用不動產地法：（如房屋的繼承，適用房屋所在地國家法）；

3、涉外合同當事人可以選擇法律：法律另有規定的除外。

4、侵權糾紛適用侵權行為地法律；

5、中國人和外國人結婚適用登記地法，離婚適用法院所在地法；

6、遺產繼承，動產適用被繼承人死亡地法，不動產適用所在地法。

74、合同的概念和形式

1、合同概念：平等主體之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。

2、合同的形式（1）書面形式（2）口頭形式（3）其他形式 不適用于人身關系

75、怎樣理解“要約”

1、要約概念：是希望和他人訂立合同的意思表示。

2、要約效力：一經受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。

3、要約生效的時間：到達受要約人時生效

4、要約的失效：（1）拒絕要求的通知到達要約人；（2）要約人提前撤回要約；（3）承諾期屆滿；（4）受要約人對要約內容作出實質性的變更。

76、怎樣理解“承諾”

1、承諾概念：受要約人同意要約的意思表示

2、承諾的效力：要約一經受要約人承諾，合同即成立。

3、承諾生效的時間：到達要約人時生效，或者依交易習慣生效。

4、承諾的失效：（1）承諾人提前撤回承諾的；（2）承諾人對要約內容作出實質性變更的。

77、怎樣理解合同的成立

1、合同的成立：是指對雙方當事人產生的不得撤回要約或者承諾的法律效力（并不一定意味著合同內容的生效。如專利權轉讓合同，在簽訂時成立，登記時所有權發生轉移）。

2、合同成立的時間：簽字蓋章時成立。

3、合同成立的地點：承諾生效地點（收件人主營業地點）

4、最高法院2009年的司法解釋：成立后未登記可以判決強制登記

78、怎樣理解合同的生效

1、通常情況下，合同成立時即生效。（如一手交錢一手交貨的買賣合同）

2、規定登記為生效要件的情況下，登記后生效（如專利權轉讓合同等）

3、附條件或附期限的合同，條件或者期限成就后生效。

4、涉及所有權轉移時，合同生效后，債權人轉為物權人

5、有強制內容時可強制執行

79、格式合同條款的效力

1、格式合同條款：是當事人為了重復使用預先擬定、并在訂立合同時未與對方協商的條款。

2、格式合同條款的效力：

（1）提供條款一方加重對方責任、排除對方權利的，無效。

（2）對格式條款發生爭議時，有兩種解釋時，應當按有利于對方進行解釋；（3）有非格式條款的，非格式優先。

80、什么是無效合同

無效合同（第52條）

1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；

3、以合法形式掩蓋非法目的；

4、損害社會公共利益；

5、違反法律、行政法規的強制性規定。合同中的解決爭議的條款仍有效

81、什么是可撤銷合同

1、可撤銷合同的構成（1）因重大誤解訂立的；（2）在訂立合同時顯失公平

（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，2、撤銷程序

（1）受損害人可以提出撤銷

（2）必須向人民法院或者仲裁機構提出請求（3）期限為得知之日起一年，不中斷期限

82、可撤銷合同與無效后同的區別

1、可撤銷的合同可以變更為有效合同

2、無效合同被無效后，視為自始就無效

3、撤銷期限是一年，而合同無效訴訟時效為兩年

83、合同的履行

1、同時履行抗辯權：當事人互負債務的，沒有先后順序，應同時履行；

2、不安履行抗辯權：指先履行合同的一方當事人因對方當事人欠缺履行債務的能力或者信用，拒絕履行合同的權利。

84、怎樣理解合同的代位權

概念：因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權；（如乙廠欠甲廠100萬元到期，而丙廠欠乙廠100萬到期，但乙廠不向丙廠要求支付該款，此時甲廠經法院，28 可以自己要求丙廠向自己支付）

85、怎樣理解債權人的撤銷權

概念：因債務人放棄其到期債權或無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人要以請求法院撤銷該行為。（時效為一年）

86、合同的變更

1、合同內容的變更：經協商一致的，可以變更合同。

2、合同主體的變更：

（1）債權人的變更，應當通知債務人（2）債務人的變更，應當經債權人許可

（3）債務人原抗辯權，可以對新債權人行使；（如原債權人支付的貨物有問題）

87、合同的終止和解除

1、合同的終止：（1）履行（2）解除（3）抵銷（4）提存

（5）債權人免除對方債務（6）債權債務歸于同一人（混同）

2、合同的解除：（1）不可抗力

（2）對方當事人表示不需要履行（3）遲延履行，經催告仍不履行的

（4）當事人一方違約，造成不能實現合同目的。

88、合同的抵銷、提存和混同

1、抵銷：當事人互為債務，且標的物種類、品質相同可以抵銷，但要通知對方。

2、提存：由于債權人的原因，債務人無法履行債務的。經公證機關或者法院裁定，交有關機關保管，視為履行債務。（如債權人無正當理由拒絕受領）

3、混同：債權債務同歸于一人。

89、合同的違約責任

1、一方違約造成他方損失的，損失賠償額應相當于因違約造成的損失。

2、可以約定違約金和其他損失額的計算方法；

3、支付定金的，給付定金一方違約的，無權要求返還定金。相反，另一方要加倍返還定金。

4、定金和違約金不能同時要求

5、不可抗力可以構成免責事由

6、由于第三方的原因造成違約的，違約一方應當先行承擔責任，再向第三方追償。90、怎樣理解技術合同

1、概念：技術合同是當事人就技術開發、轉讓、咨詢、或者服務訂立的確立相互之間權利義務的合同。

2、特點：

（1）廣義的技術：包括專利和非專利技術（2）廣義的轉讓：包括所有權轉讓和許可（3）客體包括服務等

91、技術合同的種類

1、技術發開合同：指當事人之間就新技術、新產品、新工藝或者新材料及其系統的研究開發所訂立的合同。（包括合作發開和委托開發)

2、技術轉讓合同：包括專利申請權、權利權轉讓、技術秘密轉讓、專利實施許可合同

3、技術咨詢合同：對特定技術項目提供可行性論證、技術預測。專題技術調查、分析評價報告等合同。

4、技術服務合同：指當事人一方以技術知識為另一方解決特定技術問題所訂立的合同。

92、怎樣理解贈與合同

1、概念：贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。

2、構成：

（1）雙方法律行為

（2）實踐性法律行為（要物法律行為）（3）但經公證或者公益性捐款則為諾成性（4）贈與可以附義務，受贈人應履行義務（5）受贈人侵害贈與人的，可一年內撤銷

（6）贈與人的經濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產經營或者家庭生活的，可以不再履行贈與義務。

93、民事訴訟的受案范圍

1、范圍：公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產關系和人身關系提起的民事訴訟。

2、特點：

（1）屬于廣義的民事法律關系（2）包括婚姻、收養、繼承法律關系

（3）間接包括勞動法律關系（不得直接起訴）

（4）包括一些非訴案件（選民資格、宣告失蹤和死亡、督促程序和公示催告程序涉及債務票據等）

94、民事訴訟的法律關系圖示

95、民事訴訟的基本制度和原則

1、基本制度（1）回避制度

（2）兩審終審制度（四級）（3）公開審判制度

2、基本原則（1）獨立審判原則（2）同等和對等原則（3）當事人訴訟權利平等原則（4）辯論原則

32（5）處分原則

96、我國法院的設置和審級

1、法院設置：（1）全國分為四級法院

（2）和行政區劃相對應（直轄市的中院除外）（3）法院的人財物均由本級政府主管

2、兩審終審制

97、民事訴訟的級別管轄

概念：是指上下級法院受理第一審民事案件的分工

1、基層法院：管轄第一審民事案件，但“本法”另有規定的除外；

2、中級法院：（1）重大涉外案件；（2）本轄區有重大影響的案件；（3）最高法院確定由中級法院管轄的案件。

3、高級法院：本轄區在重大影響的案件；

4、最高法院：（1）在全國有重大影響的案件；（2）認為應當由其審理的案件。

98、民事訴訟的地域管轄

概念：是指同級法院在本轄區內對第一審民事案件的管轄分工。

1、一般地域管轄：被告住所地或經常居住地法院管轄（原告就被告）

2、特殊地域管轄：合同、侵權、保險、事故、海難等糾紛

3、專屬管轄：不動產、繼承

4、協議管轄：（約定管轄和合意管轄）由合同當事人按約定辦

5、移送管轄

99、民事訴訟的審判組織

1、獨任制

限于一審中的簡易程序

2、合議制

一審中可以有陪審員

二審必須合議制，并且只能由審判員參加

合議制不等于開庭

發回重審的另行組成合議庭

再審的，另行組成合議庭

3、審判委員會

100、民事訴訟的原告人

1、原告人構成要件（當事人構成要件）：（1）糾紛的主體或有利害關系（2）以自己的名義參加訴訟（3）受法院裁判約束

2、“實體當事人”和“程序當事人”

程序當事人是啟動訴訟時的原、被告，但可能是不適格的當事人。

101、普通的共同訴訟

1、概念：當事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標的是同一種類、人民法院認為可以合并審理并經當事人同意的（普通的共同訴訟是基于訴訟經濟的目的）。

2、構成要件：

（1）當事人一方或雙方為二人以上（2）訴訟標的為同一種類（如分別債務）（3）法院認為可以合并審理（4）當事人同意

102、必要的共同訴訟

1、概念：指當事人一方或者雙方是二人以上，訴訟標的是共同的，而成為不可分之訴，法院必須合并一案審理。（追加的原告可以棄權、追加的被告不到庭的，可以拘傳和缺席判決）

2、種類：

（1）涉及共有財產分割的訴訟（2）涉及共同共有財產時的債務訴訟（3）涉及共同權利的侵權訴訟（4）涉及對合伙組織的訴訟等

學術上的觀點：固有的和類似的必要共同訴訟（連帶債務時為類似的必要共同訴訟）

103、訴訟第三人

1、概念：是指對當事人雙方的訴訟標的，認為具有獨立的請求權，或者雖然沒有獨立的請求權，但案件的審理結果與其具有法律上的利害關系，因而參加到已經開始的訴訟中的人。

2、特征：

（1）必須他人訴訟正在進行

（2）對訴訟標的或者有請求權或者有利益（3）以自己的名稱參加訴訟，并為維護自己的利益

104、有獨立請求權的第三人

1、概念：指對當事人爭議的訴訟標的有獨立請求權而參加訴訟的人。

2、特征：

（1）對訴訟標的有獨立或部分獨立的請求權（2）以原被告為共同被告（3）所參加的訴訟正在進行（4）有上訴權

105、無獨立請求權的第三人

1、概念：指對原被告爭議的標的沒有獨立的請求權，但案件處理結果可能與其有法律上的利害關系。

2、特征：

（1）沒有獨立請求權，但案件結果有利害關系（如甲與乙爭訴某物的歸屬，但該物在丙處，丙為第三人）

（2）參加到已經開始的訴訟

（3）必須提出書面申請，或被法院追加（4）沒有上訴權（判決承擔責任時有上訴權）（對無獨立請求權的第三人學術上現多有爭議）

106、訴和訴和種類

1、概念： 訴是指當事人向法院提出的保護其實體權益或確認、變更、消滅法律關系的請求。

（包括訴訟客體、訴訟理由和訴訟請求三要素）

2、類別

（1）確認之訴：請求確認是否存在某種法律關系的訴訟（如繼承權確認之訴）（專利申請權確認之訴）（積極和消極的確認之訴，如確認不侵權為消極的確認之訴）

（2）給付訴訟：請求法院判令履行一定民事義務的訴訟。（定物、非特定物、行為）（專利侵權賠償為非特定物給付之訴）

（3）變更之訴：請求變更現存的法律關系（如離婚、解除合同等）

107、代表人訴訟制度

1、概念：即群體性訴訟制度，一方或雙方人數眾多，為達到訴訟經濟的目的，視一人或數人起訴為整個群體起訴，法院對群體訴訟所作判決效力及于群體中的每個人（分為人數確定和不確定兩種類型）。

2、要件：

（1）當事人人數眾多（10人以上）

（2）眾多當事人一方訴訟標的相同或屬于同一種類

36（3）訴訟請求或抗辯方法相同（4）代表人合格

（5）符合代表人訴訟案件管轄的有關規定

當是不確定代表人訴訟時，判決對未登記的當事人具有預決的作用。

108、民事訴訟中的財產保全

1、概念： 為防止事后不能執行，依請求或依職權，對爭訴的標的，采取財產保全的強制措施。

2、種類

（1）訴前保全：在訴訟前進行的，訴前保全的請求人必須在15日內起訴，否則解除保全

（2）訴中保全：包括一審和二審（如專利權屬糾紛的當事人，即可依專利法起訴時啟動保全程序。也可以在訴訟中要求法院采取）

（3）執行程序中的財產保全

109、民事訴訟中的證據

1、概念： 指能證明案件客觀真實情況的一切事實材料

2、證據必須具備的要件

（1）客觀性。即證據必須是客觀存在的事實材料

（2）關聯性。即證據必須與證明對象有客觀的聯系，能夠證明證明對象的一部分或全部。

（3）合法性。該特征有二層含義：一是形式合法（如符合7種證據形式）（如要求公證），二是合程序法（包括取得證據合法和提交證據的時間合法）。

證據能力（合法性）和證明力（關聯和客觀性）

110、民事訴訟證據的種類

概念： 指訴訟法規定的各種類證據的外部表現形式

1、書證： 以內容來證明案件事實的材料

2、物證：以自身存在的形態、物質屬性和外部特征證明案件真實情況的物品或痕跡。

3、視聽資料：音像資料。

4、證人證言：直接或間接知道案件情況的人的陳述

5、當事人陳述：在訴訟中向法院的陳述

6、鑒定結論：鑒定后的鑒定人意見

7、勘驗筆錄：對實地的勘查等

111、民事訴訟的舉證責任

概念：負有舉證責任的一方如果舉證不能，將承擔不利的法律后果（行為上與結果上的）

1、一般的舉證原則：誰主張誰證

2、特殊的舉證原則：舉證責任的倒置（如當是方法發明時）

3、法院依職權調查 《》舉證的推進責任 《》積極和消極的事實

112、有關訴訟期間的規定

概念：期間包括法定期間和人民法院指定的期間。

1、期間以時、日、月、年計算。期間開始的時和日，不計算在期間內。

2、期間屆滿的最后一日是節假日的，以節假日后的第一日為期間屆滿的日期。

3、期間不包括在途時間，訴訟文書在期滿前交郵的，不算過期。

4、當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內，可以申請順延期限，是否準許，由人民法院決定。

113、對妨害民事訴訟的強制措施

1、概念：指法院在民事訴訟中，對妨害民事訴訟的行為人采取的強制性方法。以排除影響訴訟的障礙。

2、主要內容：

（1）被告經兩次合傳喚不到庭的，可拘傳；（2）對違法法庭紀律的人，可以采取措施；

38（3）對偽造證據等妨害訴訟的行為，可以刑事制裁；（4）對拒不執行生效判決、裁定的，可采取措施；（5）對拒絕協助執行，可采取措施；

114、民事訴訟的起訴條件

1、概念： 即立案條件

2、條件：

（1）原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；（2）有明確的被告；

（3）有具體的訴訟請求和事實、理由；

（4）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄

115、怎樣理解本訴和反訴

本訴：即原訴，指原告首先向法院提起的訴訟請求。

反訴：反訴是本訴的對稱，指在法院已經開始的民事訴訟中，本訴的被告向原告提出的與本訴的訴訟標的和訴訟理由有牽連的、獨立的訴訟請求。

反訴的特點：

1、被告向本案的原告提出；

2、反訴的標的和理由既有牽連又適得其反；

3、目的在于抵銷本訴；

4、應當在同一訴訟中審理。

如原告要求返還加工物，被告反訴加工費。

116、民事訴訟的一般進程

117、民事訴訟的第二審程序

1、必須組成合議庭

2、必須由審判員組成合議庭

3、可以進行書面審（即不開庭）

4、仍是全面審（事實和法律審）

5、審限是3個月，可延長

6、可以裁定撤銷原判發回重審

7、可以直接改判

8、二審判決為終審判決

118、民事訴訟的再審程序

1、概念： 指對已經生效的判決、裁定、調解發現錯誤后，糾正錯誤的程序。

2、特征：

（1）院長向審判委員會提出再審（2）最高法院提出再審

（3）上級法院提出再審或自己提審（4）檢察院提出的抗訴（5）再審程序不是法定程序

（6）再審應當在判決裁定生效兩年內提出。（7）繳納訴訟費

119、民事訴訟的執行程序

1、概念： 指法院強制義務人履行生效法律文書所確定義務的程序。

2、特征：

（1）是民事訴訟的三大程序之一，但不是必經程序；（2）執行根據是生效法律文書（3）執行的客體只能是財產

（4）執行期限：“申請執行的期間為二年。申請執行時效的中止、中斷，適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規定”。

120、涉外民事訴訟程序

1、適用中華人民共和國語言和文字原則

2、委托中國律師原則；

3、不在中國的，委托書應當公證認證；

4、當事人可以書面選擇那一國法院管轄但不得違反專屬管轄的規定；

5、涉及在中國的自然資源開發的合同糾紛，由中國法院管轄；

6、向外國當事人送達，可以通過多種形式（外交、委托、郵寄、公告等）

121、民訴中的督促程序

1、概念：督促程序是指對于債權人提出的以給付一定數量的金錢、有價證券為標的的財產請求，基層人民法院根據債權人的單方面申請，不經過開庭審理，以他的主張為內容，直接向債務人發出支付命令的非訟程序。

2、條件

（1）必須是以金錢、有價證券為標的物的給付之訴。（2）債權人與債務人沒有其他債務糾紛。（3）支付令能夠送達給債務人。

（4）異議（缺陷：應當進入訴訟但不自動進入）

122、民訴中的公示催告

1、概念：公示催告程序，是指人民法院公開告示，要求不確定的或者不明確的權利人在法律規定的期間內申報權利，如不申報即喪失其權利的程序。（如記名股票被盜、遺失或者滅失）

2、適用范圍

（1）可以背書轉讓的票據（2）可以申請公示催告的其他事項

3、程序

（1）申請人向法院提出申請

（2）法院通知銀行等停止支付，并進行公告（3）作出除權判決

41（4）申請人持判決到銀行請求支付

123、民事訴訟的生效法律文書

供執行的法律文書

1、判決書（上訴期15天）

2、調解書

3、裁定書（上訴期10天）部分裁定書不能上訴

124、商標的概念

概念：商標是指生產者為使自己的商品在市場上同其他生產者或者經營者的商品相區別，而使用于商品或其包裝上的，由文字、圖形或文字、圖形的組合所構成的一種標記。而注冊商標就是經商標局核準注冊的商標。(Mark）（TradeMark）（Brand）

我國保留的最早的商標

125、商標的功能

1、識別不同商品的功能（針對商品）

2、標示商品來源的功能（針對廠家）

3、保證商品或服務品質的功能

4、廣告宣傳的功能（商品的信譽和市場的份額成正比）商標的反相功能：身份和生活方式的象征

126、商標的使用對象和分類

1、對象：商品和服務（Trade Mark)

2、分類：尼斯協定（57年在法國簽訂）如25類（商業類）：服裝、鞋、帽

如36類（服務類）：保險、金融、貨幣事務、不動產事務

3、每一件商標只限于注冊一種商品或一種服務。一件商標可以在不同商品或服務上注冊。

127、商標的構成要素

商標構成的要素：（必須是可視性標志）聽、觸、嗅不保護（1）文字商標（2）圖形商標（3）立體商標（4）顏色商標

（5）各種要素的組合商標

聽覺商標：米高梅制片廠

128、商標的分類

1、商品商標和服務商標（以識別的對象為標準）（1）商品商標：如“長虹”電視機（2）服務商標：如：PIIC 中國保險公司

2、文字商標、圖形商標和組合商標（以構成要素為標準）

3、注冊商標和未注冊商標（以是否注冊為標準）

4、制造商標和銷售商標（以使用者的在市場中的地位）

（1）制造商標：又叫生產商標，是指商品制造或者生產廠家使用的商標。如“戴爾”牌電腦

（2）銷售商標：如宜家（IKEA）的產品。

5、平面商標和立體商標

6、證明商標、聯合商標和集體商標

（1）證明商標：是指由對某種商品或者服務具有監督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志。（如純羊毛標志）

（2）聯合商標：指為了防止他人使用或者注冊，對自己的核心商標構成威脅或損害而進行注冊的商標。（如“樂口福”又注冊了“口樂福”、“福口樂”）

（3）集體商標（見下頁）

7、強制注冊與非強制注冊商標 如香煙為強制注冊

集體商標：指工商業團體或其他行業性組織申請注冊的供其成員在其商品或服務上使用的商標。如合作社、行業協會注冊的供合作社、行業協會使用的商標。

129、商標注冊的條件

1、合法性（對應于專利法第5條）消極條件：

（1）商標法第10條、第11條規定的不得用于商標的標志。（如國旗等）（2）不得與他人在先取得的合法權利相沖突

2、非功能性（對應于外觀設計的美感）積極條件

3、在先性（對應于專利先申請和重復授權）

（同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標）

4、顯著性（對應于專利的新穎和創造性）積極條件

130、商標的合法性要求

131、商標的顯著性要求

4、商標的退化 Aspirin（阿斯匹林）

索尼公司的“Walkman”，由于被《杜登字典》收為商品名稱，該商標被奧地利法院撤銷。

132、在先性標準（相同或相近似）

133、注冊商標主體

1、自然人（包括私人企業主或者合伙企業的合伙人）

2、法人（包括企業法人、事業單位法人）

3、其他組織

主體寬于專利，而窄于版權

134、怎樣理解商標申請的優先權

1、概念：其商標在外國第一次提出商標注冊申請之日起六個月內，又在中國就相同商品以同一商標提出商標注冊申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者按照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。

商標在中國政府主辦的或者承認的國際展覽會展出的商品上首次使用的，自該商品展出之日起六個月內，該商標的注冊申請人可以享有優先權。

2、特征：

（1）只有外國優先權，沒有本國優先權

（2）專利制度中的“寬限期”，商標制度中為優先權

135、商標注冊程序

136、商標注冊的撤銷程序

1、注冊不當商標的撤銷

（1）商標局依職權的撤銷（如用和紅十字近似的，沒有期限的限制）（2）第三人向評審委員會提出撤銷（如上述情況，沒有期限限制）

2、爭議商標的撤銷

（1）5年內由第三人向評審委員會提出（如與在先他人商標相同或者相近似的）

（2）對惡意注冊的馳名商標沒有期限

此類撤銷理由，相當于專利法第5條和第25條的理由，近似于專利的無效程序

137、注冊商標的管理性撤銷程序

1、自行改變注冊商標的

2、自行改變注冊人的

3、自行轉讓注冊商標的

4、連續3年停止使用的

5、注冊商標的商品粗制濫造、以次充好的

此類撤銷屬于行政處罰性質的管理行為，不屬于審查程序，但仍可以向商標評審委員會提出申訴。商標權從撤銷之日起失效。

138、對非注冊商標的行政處罰

1、冒充注冊商標的

2、違反第10條規定的（用禁止的標志作商標，如用外國國旗作商標的）

3、非注冊商標的商品粗制濫造、以次充好的 上述處罰屬于對非注冊商標的管理措施

139、馳名商標的標準

認定馳名商標應當考慮下列因素：

1、相關公眾對該商標的知曉程度；

2、該商標使用的持續時間；

3、該商標的任何宣傳工作的持續時間、程度和地理范圍；

4、該商標作為馳名商標受保護的記錄；

5、該商標馳名的其他因素。由商標局、評審委員會和法院來認定.個案處理，被動認定

140、馳名商標的認定程序

1、通過授權前的異議程序認定（行政程序）

認定的主體涉及商標局、評審委員會、北京一中院和北京高級法院

2、通過授權后的撤銷程序認定（行政程序）

認定的主體涉及評審委員會、北京一中院和北京高級法院

3、法院在侵權訴訟中進行認定（民事程序）

認定主體涉及所有可以處理商標侵權案件的法院及上訴法院（效力僅限于個案）

個案處理，被動認定

141、對馳名商標的特殊保護

1、馳名商標沒有注冊也給保護：馳名商標沒有在中國注冊，如果有人在相同或類似商品上申請注冊，將不予注冊并禁止使用。（法13條）

2、馳名商標保護延及到不相同商品：馳名商標已經在中國注冊，在不相同或者不相類似的商品上如果他人申請注冊，也予禁止。（法13條）（如申請“聯想”牌襯衣）（“索尼”牌襪子）

3、馳名商標所有人具有特別期限排他權：即如有上述兩種情況發生，在上

第二篇：專利代理人考試

1742179217 思博賬號2099774098

有用書籍：

我覺得對考試有用的書籍主要有（書籍不在多，在于充分利用，多讀，精度........）：

（1）考試指南

（2）相關法備考寶書（zhangsf110匯編）-思博上下載

（3）楊立歷年真題

（4）專利代理實務應試指南及真題精解

（5）發明和實用新型專利申請文件撰寫案例剖析

（6）專利法修改導讀和專利實施細則修改導讀

2)關于培訓論壇里的培訓錄音也下了很多，但是許多都沒怎么去聽，其中何越峰老師的錄音對我來說效果最好，我反復聽了至少三遍，很多的疑惑都是在聽了他的培訓錄音之后，才豁然開朗的。相關法碰到不怎么懂的，我就去網上下司考的培訓錄音，有針對性的聽，感覺效果也還不錯。另外還參加了省知識產權局舉辦代理人考試考前培訓。雖然說關鍵還是靠自己努力，培訓班只能錦上天花，但是我覺得，如果有時間和條件，還是可以考慮參加培訓，因為，很多時候我們自己看書，各個章節感覺都懂，但是一做起題目來，卻很容易錯，這很重要的原因是，很多知識點是有關聯的，而我們自己看，很難將他們竄起來。培訓老師雖然不能給我們劃重點，但是培訓老師所起的作用，正好是將知識點竄起來，使思路更加的清晰。如果沒有條件，就上論壇找錄音，思博上還是很多朋友很樂意分享資料的。

3）備考時間安排6月1號正式開始復習，距離考試有160天。當時給自己的安排是用三個月的時間系統看兩遍考試指南，特別是審查指南。國慶過完開始做真題。由于平常要上班，能用到的時間只有周末和晚上，給自己的安排是，下午五點半下班后，在所里看書看到7點，然后回家吃飯，休息；晚上十點半開始讀書，讀到十二點半；周末盡量去所里讀書。具體實行起來，發現周末的時間最難把握，總是有一堆的事情影響著讀書，最好發現還是發現晚上十點半到十二點半的效率最高。審查指南看了兩遍，還有就是法條和細則反復的看，最重要的我覺得還是專利法和實施細則修改導讀也反復看了好幾遍。我覺得因為是今年是考新法，修改的地方肯定很多是重點，所以我覺得這兩本書很重要，結合法和細則來讀，效果很好。

參考資料：

考試大綱（包含審查指南）+楊立真題+何岳峰的錄音+zhangsf110的相關法筆記

第三篇：2012年 專利代理人資格考試 專利法律知識試題答案

2012年專利法律知識試題答案

單選題(1—30)

1.A 2.C 3.C 4.B 5.C 6.D 7.A 8.C 9.A 10.A 11.D 12.D 13.D

14.D 15.B 16.C 17.B 18.C 19.D 20.D 21.D 22.D 23.C 24.A 25.C

26.A 27.C 28.D 29.B 30.B

多選題(31—100)

31.ABCD 32.ACD 33.ABD 34.AC 35.ABCD 36.AC 37.CD

38.ABCD 39.ABC 40.ABCD 41.ABD 42.ABD 43.ACD 44.AC 45.BC

46.ABC 47.ABCD 48.ABCD 49.AB 50.ABD 51.ABCD 52.AD 53.ABD

54.ABD 55.ABCD 56.ABCD 57.ABC 58.ACD 59.CD 60.BD 61.ABCD

62.ABCD 63.ABD 64.BC 65.ABD 66.ACD 67.ABCD 68.AC 69.BD

70.AD 71.ABD 72.ACD 73.ABC 74.BD 75.AC 76.CD 77.ABCD 78.BCD

79.ACD 80.AB 81.AB 82.ABC 83.AD 84.AD 85.ABC 86.AD 87.BC

88.BD 89.ABD 90.CD 91.ABC 92.ABCD 93.CD 94.ABCD 95.ABCD

96.ABCD 97.ABCD 98.ABD 99.AB 100.CD

第四篇：專利代理人考試復習計劃

復習計劃

三輪復習時間安排：

3月-8月基礎復習階段；

9月-10月強化階段；

11月-12月考前沖刺；

時間安排細化：

一、3月、4月復習專利法及其實施細則：

用書：《專利法》、《專利法實施細則》、《專利法詳解》；

關鍵：充分理解各個法條的規定和意義，制作筆記；

二、5月、6月復習審查指南第一遍：

用書：《審查指南》

進度：約500頁，60天看完，一天約看8頁；

關鍵：第一遍不要求記憶，重點在于建立知識體系，以及標明重點、難點所在，制作筆記；

三、7月、8月審查指南復習第二遍；相關法第一遍；

用書：《審查指南》、《民法、合同法、民事訴訟法、行政訴訟法、行政復議法、商標法、著作權法等》

關鍵：

1、在原審查指南上標出的重點上進一步閱讀并初步記憶；

2、各個相關法閱讀一遍法條，建立初步印象；

四、9月-10月專利法及相關法的強化階段；相關法的第二遍；撰寫開始復習； 用書：《審查指南》；《各相關法》；《專利法及其實施細則》；

《專利相關法應考教程及同步練習》；

各種下載或市售的專利練習題；

《發明和實用新型專利申請文件撰寫案例剖析》

《歷年真題》

關鍵：

1、重點解決并記憶在先復習中遇到的難點和重點；

2、大量的做習題（包括真題），進一步從習題中總結知識點；

3、反復完善個人的知識點筆記；

4、相關法的復習結合《專利相關法應考教程及同步練習》中的知識點并結合習題復習；

5、學習《撰寫案例剖析》中的撰寫規范，適當閱讀其中的兩

至三個經典案例；

五、11月-12月考前模擬、撰寫的熟練：

用書：《個人復習筆記》；書中標明的重點和難點；《歷年真題》；其他

必要書籍；

關鍵：

1、記憶、記憶、記憶；

2、練習、練習、練習；

3、每周至少完成一篇以上的撰寫實例（簡單家用器具的機構）；

4、總結撰寫模板（一通答復、無效答復）；

5、放松心態，準備考試。

另我有國知局專利代理人培訓視頻，需要的加我QQ：452292523

第五篇：專利代理人考試經驗

作為一名理科生，從未接觸過法律知識，看起專利法和相關法來，那是一個頭疼。那些法條，從字面上看去，都能看懂，可是真正的做起題目來，發現卻不是那么一回事，這是我剛開始復習時，最大的感受。但是，我還是相信一句話，天道酬勤，只要肯花時間，定能有所收獲。

1）關于備考書籍

一開始買了好幾本書：《2010全國專利代理人資格考試指南》、《全國專利代理人資格考試考前沖刺一本通》、《2009年全國專利代理人資格考試試題解析》、《專利相關法律知識應考教程及同步練習（第2版）》、《專利法律知識應考教程及同步練習（第2版）》，后面發現這中間好幾本真的不咋樣，錯誤百出，于是好幾本直接就扔了。

我覺得對考試有用的書籍主要有（書籍不在多，在于充分利用，多讀，精度........）：

（1）考試指南

（2）相關法備考寶書（zhangsf110匯編）-思博上下載

（3）楊立歷年真題

（4）專利代理實務應試指南及真題精解

（5）發明和實用新型專利申請文件撰寫案例剖析

（6）專利法修改導讀和專利實施細則修改導讀

2)關于培訓

論壇里的培訓錄音也下了很多，但是許多都沒怎么去聽，其中何越峰老師的錄音對我來說效果最好，我反復聽了至少三遍，很多的疑惑都是在聽了他的培訓錄音之后，才豁然開朗的。相關法碰到不怎么懂的，我就去網上下司考的培訓錄音，有針對性的聽，感覺效果也還不錯。另外還參加了省知識產權局舉辦代理人考試考前培訓。雖然說關鍵還是靠自己努力，培訓班只能錦上天花，但是我覺得，如果有時間和條件，還是可以考慮參加培訓，因為，很多時候我們自己看書，各個章節感覺都懂，但是一做起題目來，卻很容易錯，這很重要的原因是，很多知識點是有關聯的，而我們自己看，很難將他們竄起來。培訓老師雖然不能給我們劃重點，但是培訓老師所起的作用，正好是將知識點竄起來，使思路更加的清晰。如果沒有條件，就上論壇找錄音，思博上還是很多朋友很樂意分享資料的。

3）備考時間安排

6月1號正式開始復習，距離考試有160天。當時給自己的安排是用三個月的時間系統看兩遍考試指南，特別是審查指南。國慶過完開始做真題。由于平常要上班，能用到的時間只有周末和晚上，給自己的安排是，下午五點半下班后，在所里看書看到7點，然后回家吃飯，休息；晚上十點半開始讀書，讀到十二點半；周末盡量去所里讀書。具體實行起來，發現周末的時間最難把握，總是有一堆的事情影響著讀書，最好發現還是發現晚上十點半到十二點半的效率最高。

審查指南看了兩遍，還有就是法條和細則反復的看，最重要的我覺得還是專利法和實施細則修改導讀也反復看了好幾遍。我覺得因為是今年是考新法，修改的地方肯定很多是重點，所以我覺得這兩本書很重要，結合法和細則來讀，效果很好。

4）相關法的復習

作為一名理科生，從沒接觸過法律，相關法學習起來還真讓我頭疼，在我把相關法所有法條都看一遍之后，拿了竹雪MM的習題嘗試做了一下之后，那個結果真是慘不忍睹。后面發現這樣不行，我就換了一個學習方式，開始結合真題復習，先把真題做一遍，然后把做錯的題目挑出來，針對其考察的知識點，再看法條（相關法備考寶書-zhangsf110匯編，在此感謝zhangsf110的無私奉獻），反復的做真題，到最后發現，準確率逐步上升，效果很好。在此，我想重點強調下真題的重要性，并不是說會考到相同的題目，但是其考察的知識點，卻是重點，重點知識點就那些，每年都在反復的考，只是換一種考察形式而已，相關法如此，專利法也是這樣。

所以我覺得，相關法的復習方法應該是結合真題來復習知識點，著重掌握真題中考的知識點，還有就是后期復習時，重點復習做錯的題目，拿個六七十分應該不是很困難。

5）專利法的復習

主要的復習方法專利法和實施細則反復的看，然后審查指南至少看上兩遍，到這時候，雖然看書時，感覺都懂，但是做起題目來還是很容易錯，這時候我從思博上看到了何越峰老師的培訓錄音，何老師雖然主要是講專利實施與保護這一章，但是他的講課方式，讓我很豁然開朗：法條為什么這么規定？這就是所謂的專利法頂層設計吧，知其然還要知其所以然，帶著這種問題再去看法條，對法條的理解將更近一層。當然很多時候，我們并不知道法條為什么這么規定，這時候何老師等老師的培訓、還有就是思博等論壇、另外很重要的兩本書應該就是《專利法修改導讀》《專利法實施細則修改導讀》（還有一本《專利審查指南修改導讀》由于出的比較晚，我還沒來得急看）。這兩本書很多的就是解釋法條為什么這樣修改？這對我們理解法條很重要。更何況我們今年還是第一次考新法，修改的更是重點。所以強烈推薦，明年打算考代理人的朋友們，好好仔細研讀這兩本書。

另外，還有一個很重要的資料就是楊立的真題了，真題的作用的重要性我前面也說過，做真題很重要的一點就是我們看書時看得都是法條是怎么規定的、流程應該怎樣等內容，而考題卻不一樣，經常將我們最容易理解錯誤，或者說很容易忽視的地方來考。這對我們改變看書時的思維定勢以及掃除盲點應該是一個很好的補充。在仔細看完書本后，將真題仔細做一遍，再回頭看書，你會發現，很多當時難以理解的地方也理解了。

最后，跟所有考試一樣，考前重點復習真題中我們做錯的題目，也能取得很好的復習效果。

6）實務的復習

很多人說實務考試有好幾年實務經驗的人往往更難過，而剛入行的新人卻比較容易，呵呵，我很幸運自己屬于剛入行沒多久的那部分人，能夠讓我相對容易的通過這個考試。不過話又說回來，對很多事情來說，考試還算是相對比較平等，考試終歸是考試，在考試面前，所有人都得遵守它的規則，否則即便你有再多的實務經驗，案子寫得再好，對于通過這個考試，也是白搭。竟然參加這個考試，目的也很明確，就是想通過這考試，那就老老實實的遵守它的考試規則來做題。

我覺得實務能夠取得高分，以下這幾點比較重要：

1）夯實基礎，這個就沒必要說了。

2）精讀吳觀樂老師《專利代理實務應試指南及真題精解》，有時間的話再讀讀吳老師的《發明和實用新型專利申請文件撰寫案例剖析》。我覺得應試指南總結得挺好的，在你有一定基礎之后，看這本書，一定能夠讓你對這考試有更深的了解。這本書我著重前四部分，其中第四部分實務真題中，我只看了06年-09年的真題及其解析，作為對考試方法的了解，這四年的題目已經夠了。

3）仔細研讀評分標準，08年的評分標準網上可以看到，好好看看，不管怎樣，我們至少要知道考試是怎么評分的吧。然后有針對性的答題。

4）模板答題：模板網上可以找，強制背下來，考試時用上去，肯定有好處。

5）多寫：很多時間為了節省時間，我們習慣于看完題目，然后自己稍微想想就去對答案，總覺得自己都會，但這是大錯特錯。因為這里面有很多細節上的錯誤，都是只有我們正式提筆寫了之后，才會發現。還有就是用慣了電腦，也得提筆寫寫了，在考試時才能進入狀態。代理人考試，我覺得最重要的還是確定最接近的現有技術和找出區別技術特征了，找對了基本就成功了一半了。這個得多積累，然后一定記住我們考試時默認的是現有技術之有我們考試卷子上提供的資料，而不要把我們自己所知道的知識給摻和進去。很幸運，這兩個今年我方向性的問題我都沒找錯。

我覺得我今年寫的前半部分并不是很好，雖然現有技術和區別技術特征，還有方法權利要求、分案基本都寫對了，但是卷子寫得比較亂。不過，我覺得我后半部分應該能夠拿高分，一方面是發現前面卷面比較亂，后面有意識的放慢了速度，理清了思路再寫，另外就是按模板答題，創造性三步法什么的，都貫徹得比較好。

小結：我想說的事，以上只是本人對這個考試的小結，也僅僅是適用于我個人，每個人的情況都不一樣，學習方法、學習特點也不一樣，我們應該好好總結自己的情況，為自己制定一套適用于自己的學習方法、詳細的復習計劃，然后努力去貫徹執行。最后，水到渠成，拿下這個考試也就不在話下。