第一篇：職務侵占罪與代理的關系

職務侵占罪與代理的關系

鶴山市公安局

湯志光

【摘要：代理是一種廣泛存在的民事法律關系，在職務侵占罪中常有發生，但因為比較復雜的代理關系會使得案件定性方面比較模糊。本文試圖從職務侵占罪和代理兩個法律概念入手，確定相關案件中“罪與非罪”、“此罪與彼罪”的界限】

【關鍵詞：職務侵占罪、侵占、貪污、代理、職務代理、合同詐騙罪】

我鶴山市公安局最近接到這樣一起報警，有兩間公司，分處兩個不同的城市，甲公司是生產酒的，乙公司是賣酒的，乙公司的酒是從甲公司購買的。甲公司為了促進乙公司的銷售量，打開乙地的市場，進而讓乙公司多從甲公司買酒。甲公司派出一個銷售員A到乙公司幫乙公司賣酒。結果A在幫乙公司賣酒的時候，在中間截留了2萬多元貨款，卷款而逃。

關于本案有以下幾種觀點。

一．認為本案屬于職務侵占罪，行為人A在幫助乙公司賣酒的時候，利用職務便利，侵吞公司財產，屬于職務侵占罪。

二．認為本案屬于合同詐騙罪，行為人A在進行酒品買賣的時候，隱瞞真相、捏造事實，欺騙被害人，將貨款騙走。

三．認為本案屬于侵占罪，行為人A屬于甲公司的員工，而其侵占的財產是乙公司的，因此不符合職務侵占罪中將本單位財物非法占為己有的構成要件，因此屬于一般的侵占罪。

筆者同意第一種觀點。

之所以同意第一種觀點，就是因為在本案中存在著代理關系，且各個代理關系的性質又各不相同。在司法實踐中，職務侵占罪和代理同時存在，且可能因為多種代理關系而使得“罪與非罪”、“此罪與彼罪”的界限變得模糊。

本文從職務侵占罪和代理這兩個法律概念入手，做一些淺顯的分析，希望能夠對司法實踐有些許指導意義。

一、職務侵占罪

我國《刑法》第271條規定的職務侵占罪，來源于1995年全國人大常委會《關于懲治違反公司法犯罪的規定》設立的侵占罪。當時設立侵占罪是為了限制貪污罪的構成范圍，并填補私營企業財產的刑法保護空白。因此，當時侵占罪之侵占無異于貪污，與侵占一詞本來的文字含義存在很大的差別①，實質上我國1997年《刑法》中規定的侵占罪和職務侵占罪之間并沒有什么必然聯系，刑法第270條規定了委托物侵占與侵占遺忘物、埋藏物，第271條規定了公司、企業或者其他單位的人員非法將本單位財物占為己有的行為，這表面上給人們的印象是，第271條規定了業務侵占罪或職務侵占罪。但是，職務侵占，應限于將自己基于職務或者業務所占有的財物非法占為己有（包括使第三人所有）的行為，而刑法第271條規定的“將單位財物非法占為己有”限制解釋為“將代為保管的單位財物非法占為己有”，則可以使用職務侵占罪的罪名。這樣解釋的結果是，對公司、企業或者其他單位的人員利用職務上的便利盜竊、騙取本單位財物的行為，只能認定為盜竊罪、詐騙罪。這種解釋結論本身或許是可取的，但是與包括利用職務上便利竊取、騙取單位財物的貪污罪不協調。于是刑法理論與司法實踐均認為，職務侵占罪包括利用職務上的便利竊取、騙取本單位財物。既然如此，刑法第271條規定的行為，實際上就是公司、企業、單位人員的貪污行為，而不只是侵占行為，因此將本罪概括為公司、企業、單位人員貪污罪更合適②。其實這樣和我國的刑法體系更加和諧，例如在公職犯罪中有受賄罪，而在妨害對公司、企業的管理秩序罪中有非國家工作人員受賄罪，在公職犯罪中有挪用公款罪，在侵犯財產犯罪中有挪用資金罪。

因此從歷史沿革、法理規律、司法實踐以及整個刑法體系來考量，職務侵占罪的真實含義都應該是公司、企業、單位人員貪污罪。

本罪的主體必須是本公司、企業或者其他單位的人員，但不能使用完全的身份說，只要行為人事實上在從事公司、企業或者其他單位的員工所從事的事務，原則上就應認定為本罪的主體。例如：公司法定代表人被捕后，其妻子自行到公司代行法定代表人職責，利用代行法定代表人職責的便利，將公司財物據為己有的，應認定為職務侵占罪③。

本罪的客觀方面是必須利用職務便利，這里的“利用職務便利”是區分職務侵占罪和盜竊罪的關鍵，所謂的職務便利，其最為核心的含義是單位對行為人的信任度。

法律是一門定紛止爭的學科，在我國的刑法體系中有四個“親告罪”，分別是侵占罪、暴力干涉婚姻自由罪、虐待罪、侮辱、誹謗罪，其中侵占罪是絕對親告罪，其他三個是相對親告罪，之所以將這四個罪名定為親告罪，是因為立法者考慮，這四個罪名的行為人與被害人之間由一定的緊密關系，因為緊密關系的存在，所以首先考慮由行為人和被害人之間自行解決糾紛或者親告，盡量減少公權力的積極介入，履行刑法的謙抑性。

而其中侵占罪中的侵占委托保管物的類型，也是因為被害人和行為人之間有一定的信任度，行為人是被害人自己選任的，因此基于此種信任而產生的犯罪，其社會危害性比較小，且行為人的人身危險性比較低，所以定性為親告罪。

而職務侵占罪和盜竊罪的分界點也在于此，職務侵占罪中單位和行為人之間有選任的關系，且相互之間有一定的信任度，單位給予行為人一定的職務便利，而行為人利用這種職務便利進行犯罪，這種犯罪的社會危害性和人身危險性比較小，因此無論是追訴標準還是定罪量刑都較之盜竊罪要輕很多。

但是司法實踐中應該怎樣判斷信任度，即如何確定行為人是否利用職務便利，應當從多個方面予以考量，例如行為人是否對財物有完全的保管、運輸、處分能力，單位有沒有良好的防范內部犯罪的制度措施以及具體制度的落實情況等等。而且還應該分辨清楚利用職務便利和利用工作便利的區別，所謂利用職務便利，就是在自己的職務范圍之內對財物占為己有，而利用工作便利就是利用工作中對環境的了解熟悉進而作案。例如：《刑事審判參考》第32期的案例，被告人趙某原系河南省濮陽市騰龍大廈總服務臺收銀員。騰龍大廈總服務臺采用輪流值班制，收銀員在值班時收取的錢款保存于總服務臺現金抽屜，并應于輪班時交接或上繳。該現金抽屜及鑰匙由當值收銀員輪流保管使用。1999年3月中旬某日，趙某在騰龍大廈總服務臺值班時，利用其當值掌管鑰匙之便，私配了一把總服務臺現金抽屜的鑰匙，伺機行竊。3月17日凌晨4時許，趙某選擇在他人值班之日，趁無人之際，用私配的鑰匙打開存放現金的抽屜，盜出現金19905元。之后，趙某將所盜現金裝入塑料袋并藏匿于總服務臺微機主機殼內，再離開現場。本案的行為人并非利用職務便利，而是利用工作便利私配了服務臺鑰匙，并在他人值班的時候，趁他人不備秘密竊取。因為在行為人實施該行為的時候，沒有對財物切實管控的權利，所以此時其行為應定性為盜竊罪，本案最終也由濮陽市市區人民法院判處被告人趙某盜竊罪。再如：《刑事審判參考》第57期的案例，賀豫松在任中鐵快運股份有限公司鄭州車站營業部委外裝卸工期間，利用當班裝卸旅客托運的行李、包裹的職務便利，在2003年5月至2005年12月問，先后19次竊取電腦、手機、電磁爐等物品，共計價值人民幣45，871元。本案當中，行為人是利用職務之便，而不是利用工作之便，行為人雖然沒有被賦予完全處分該財物的權利，其搬運工作只是純勞務性工作，但是在其工作之時，因為單位制度的問題，使得其職務權利之內，有運輸該物品且無人監督的情形，此時其利用職務上的便利，非法將切實掌控的財物占為己有，應認定為職務侵占罪。本案最終由鄭州鐵路運輸法院判處被告人賀豫松職務侵占罪。

通過以上兩個案例的分析，我們可以發現，職務便利和工作便利的區分點就在于行為人實行犯罪行為的時候，是否對財物有切實的管控。如果在利用職務便利和利用工作便利混合的情況下，應當判斷非法占有本單位財物的行為是利用職務便利完成的還是利用工作便利完成的，以便正確區分職務侵占罪與盜竊罪④。

職務侵占罪的對象要求非法占有的是本單位的財物，此處對“本單位財物”不能簡單的理解為本單位所有，而應理解為本單位所有的財物以及本單位管理、使用、運輸中的其他單位、個人所有的財物，我們前面已經分析了職務侵占罪的實質應該是公司、企業、單位人員貪污罪，那么我們不妨從貪污罪的客體中獲取些許端倪，貪污罪中的客體公共財物在《刑法》第91條專門作了解釋，其中第二款規定“在國家機關、國有公司、企業、集體企業和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產，以公共財產論”。因此職務侵占罪中的本單位財產也應該是本單位所有的財物以及本單位管理、使用、運輸中的其他單位、個人所有的財物。否則，行為人利用職務便利侵吞了自己單位保管的其他單位的財物，就不予定罪，這是明顯不妥的，不符合法律原理和司法實踐。

二、代理

代理是一種廣泛存在的民事法律關系，在職務侵占罪中常有發生。

我國民法關于“代理”的法條基礎主要基于《民法通則》第六十三條 公民、法人可以通過代理人實施民事法律行為。代理人在代理權限內，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。依照法律規定或者按照雙方當事人約定，應當由本人實施的民事法律行為，不得代理。而代理又分為委托代理、法定代理和指定代理，我們在職務侵占罪中需要研究的就是委托代理，是一種基于合同而產生的代理。

委托代理是指代理人的代理權根據被代理人的委托授權行為而產生。因為在委托代理中，被代理人是以意思表示的方法將代理權授予代理人的，故又稱 “意定代理” 或 “任意代理”。實際上，一般公司、企業的員工和本單位之間就是一種代理關系，該行為人在實行工作行為的時候，并不是以自己個人的名義，而是以單位的名義，如果因為工作的原因所產生的責任也歸于單位，這是代理的基本原理。而職務侵占罪中行為人和單位之間的代理就是委托代理中比較特殊的一種，即職務代理。

職務代理確有不同于一般委托代理的特征，如職務代理的代理人是被代理人的工作人員。代理人與被代理人之間與其說是受民事法律關系的約束，不如說更多的受勞動法律關系或行政法律關系的約束；職務代理相對穩定，除非代理人職務變動，其代理權一般不能被剝奪。但職務代理又具有委托代理的本質特點，即都是被代理人單方授權行為的結果，盡管其授權形式各有特點，代理人都只能在授權范圍內以被代理人的名義對外進行民事活動⑤。

因此，一旦行為人和單位之間形成了職務代理關系，此時行為人利用職務便利，將單位財物非法占為己有，即構成職務侵占罪。而委托代理中除了職務代理外，更多的是一般委托代理行為，在一般委托代理中不會構成職務侵占罪，一般是侵占罪或者民事糾紛。

例如：甲委托乙到外地購買茶葉，將10萬元人民幣交給乙，乙卷款而逃，此時就不能構成職務侵占罪，只能定性為侵占罪。再如：甲公司委托乙公司銷售貨物，乙公司在拿到貨物銷售完畢之后，不將貨款支付給某甲公司，則此時只能定性為民事糾紛，因為侵占罪的主體不能由單位構成。

因此，存在委托代理關系的時候，決定行為人是否構成職務侵占罪的，是其與單位之間是否形成了特殊的委托代理，即職務代理。例如：李某同A公司簽訂了買斷銷售合同，即A公司的產品由李某以A公司名義對外銷售。A公司對貨物的底價定為5萬元，超出部分由李某取得，不足部分，由李某賠償。其他銷售費用均由李某承擔。后李某和A公司進行結賬，李某欠公司貨款12萬元，雙方簽字確認了欠款數額。在這個案件中，李某和A公司之間并沒有勞動合同存在，雖然李某欠公司12萬元錢，但此時雙方的基礎法律關系是一般委托代理關系，因此只能追究李某的民事責任，而不能以職務侵占罪予以定罪。

在形成職務代理之后，行為人在代理買賣的過程中非法占有財產，有可能構成職務侵占罪，也有可能構成非國家工作人員受賄罪，那么此時應當如何予以界定呢？ 在代理買賣的過程中，往往有以下兩種行為。

1、行為人在買賣貨物的過程中，利用出廠價和銷售價的差額，在其中弄虛作假，將中間的差額非法占為己有，俗稱吃差價。

2、行為人在買賣貨物的過程中，利用自己單位的優勢地位，要求相對人提供一定的好處，并將好處占為己有，為相對人謀取利益，俗稱吃回扣。

在司法實踐中，一般將吃差價的行為定性為職務侵占罪，因為按照出售方與購買方的協議，該筆貨款應該是全部屬于單位所用，而且按照代理的一般原理，代理所得的利益也是歸被代理人所有的，此時行為人將單位所有的財物非法占為己有，定性為職務侵占罪。而吃回扣的行為，一般定性為非國家工作人員受賄罪，此時的回扣財物是相對人單獨向行為人提供的，而不是行為人所屬單位的財物，行為人利用職務便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，定性為非國家工作人員受賄罪。

三、職務侵占罪和代理的關系

在簡單描述了職務侵占罪和代理這兩個法律概念之后，讓我們的眼光再回到本文開頭的案例中。

表面看來，甲公司和乙公司之間是銷售關系，之后乙公司和A之間是一般委托代理關系，因此A不是乙公司的人員，將乙公司的財物非法占為己有，不能定性為職務侵占罪。

但是如果我們這樣分析的話，就忽略了一層關系，就是A和甲公司的關系，A是甲公司的員工，兩者之間是職務代理關系，因為這層法律關系的存在，因此A被甲公司派遣出去幫乙公司進行銷售活動，此時A的行為并不是個人行為，而是對甲公司的職務代理，其工作上的行為所使用的并不是自己的個人身份，而是甲公司的身份。

如果我們將案件變換一下，A職務代理甲公司幫乙公司銷售貨物，之后A要將貨款交給甲公司，再由甲公司交付給乙公司，此時A利用職務之便，將貨款非法占有，應定性為職務侵占罪，相信大多數人都可以認同這個法律判定。

那么為什么本案會如此模糊呢？這里還涉及一個職務代理的委托授權問題，在職務代理中被代理人是通過職務委托的方式向代理人授權的，具體代理人的代理權限有多大，要看委托合同的具體情況。而本案中A是甲公司派出幫助乙公司銷售的人員，且A所獲得的貨款直接交給乙公司，則此時甲公司向A的職務授權就不僅僅包括銷售貨物和收取貨款，還包括代理甲公司直接將貨款交給乙公司。因為這樣的代理授權的存在，因此本案真正的法律關系應該是這樣的。

銷售

委托

銷售

在本案中，由于A和甲公司之間存在職務代理關系，因此乙公司本應得到的貨款被A非法占為己有，則乙公司可以向甲公司索要賠償。實質上A所非法占為己有的財物并不是乙公司的財物，而是甲公司的財物，因此A的行為完全符合職務侵占罪的構成要件。類似的案例有房產中介公司職員將客戶的購房款非法占為己有，司法實踐中一般也是以職務侵占罪予以定罪。例如：高某某于2007年6月至2008年8月擔任肅州區某房地產公司銷售部經理期間，利用工作便利，分別于2007年11月5日、12月3日，2008年6月25日、8月11日以打白條的方式，收取購房客戶程某某8萬元、何某某5萬元、侯某某2000元、沈某某5000元，四次共計收取購房款13.7萬元。肅州區法院審理認為，高某某利用職務之便，采取打白條的方法，將收取的購房客戶的購房款13.7萬元據為己有，數額巨大，其行為已構成職務侵占罪。

但在我們文章開頭也提出了這樣的疑問，行為人A在向購買方銷售的時候，以非法占有為目的，將購買方的貨款非法占為己有，是否構成合同詐騙罪呢？

因為A和甲公司之間有職務代理關系，而甲公司和乙公司之間有一般代理關系，且全部為有權代理。因為這樣基礎法律關系的存在，所以A的行為屬于正常的業務行為，不符合合同詐騙罪的構成要件。例如：《刑事審判參考》第61期的案例，被告人虞秀強受浙江省新昌縣金維化工有限公司所雇，擔任金維公司副總經理，負責原材料供應。2005年1月，金維公司需只需購進3噸己內酰胺，被告人虞秀強產生非法占有之念，以金維公司名義于同年1月先后四次從巨化集團公司錦綸廠購進價值757 000元的高達38噸己內酰胺，將3噸運至金維公司用于生產，其他35噸予以變賣，在取得銷售35噸己內酰胺702 000余元貨款后，部分貨款用于償還公司債務，個人侵吞444 310元。

虞秀強作為金維公司的副總經理以金維公司名義與巨化錦綸廠發生業務關系，巨化錦綸廠按慣例將38噸己內酰胺銷售給代表金維公司虞秀強，是正當的經營行為，虞秀強在收到本應交給公司的貨物后，以非法占有為目的，擅自將貨物予以銷售，取得貨款并非法侵吞，屬于將公司財物非法占為己有的行為，應定性為職務侵占罪。本案一審定為合同詐騙罪，二審終審定為職務侵占罪。

四、總結

在日常司法實踐中，因為代理關系的大量存在，所以在職務侵占罪認定方面，需要對代理行為進行深入考量，對案件事實進行實質考量，這樣的判定方式并不違背刑法嚴格解釋的要求。

注：

1、①陳興良、周光權著，《刑法學的現代展開》，670頁，河北，中國人民大學出版社，2006年5月）

2、②張明楷著，《刑法學》第四版，907頁，北京，法律出版社，2011年7月

3、③張明楷著，《刑法學》第四版，907頁，北京，法律出版社，2011年7月

4、④陳興良著，《判例刑法學》，463頁，北京，中國人民大學出版社，2009年5月

5、⑤付英著，《民法學》，141頁，北京，當代世界出版社，2006年4月

第二篇：職務侵占罪

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職務侵占罪

一、概念

職務侵占罪(刑法第270條)，是指公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的行為。

二、犯罪構成(一)客體要件

本罪的犯罪客體是公司、企業或者其他單位的財產所有權。此處所稱“公司”，是指按照《中華人民共和國公司法》規定設立的非國有的有限責任公司和股份有限公司;所稱“企業”，是指除上述公司以外的非國有的經過工商行政管理機關批準設立的有一定數量的注冊資金及一定數量的從業人員的營利性的經濟組織，如商店、工廠、飯店、賓館及各種服務性行業、交通運輸行業等經濟組織;其他單位，是指除上述公司、企業以外的非國有的社會團體或經濟組織，包括集體或者民辦的事業單位，以及各類團體。

職務侵占罪侵犯的對象是公司、企業或者其他單位的財物，包括動產和不動產所謂“動產”，不僅指已在公司、企業、其他單位占有、管理之下的錢財(包括人民幣、外幣、有價證券等)，而且也包括本單位有權占有而未占有的財物，如公司、企業或其他單位擁有的債權。就財物的形態而言，犯罪對象包括有形物和無形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業產權，等等。

(二)客觀要件

本罪在客觀方面表現為利用職務上的便利，侵占本單位財物，數額較大的行為具體而言，包括以下三個方面：

1、必須是利用自己的職務上的便利，所謂利用職務上的便利，是指利用職權及與職務有關的便利條作。職權，是指指本人職務、崗位范圍內的權力，與職務有關的便利條件，是指雖然不是直接利用職務或崗位上的權限，但卻利用了本人的職權或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務或地位上的便利條件。包括：(1)利用自己主管、分管、經手、決定或處理以及經辦一定事項等的權力;(2)依靠、憑借自己的權力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務、崗位有關的權限;(3)依靠、憑借權限、地位控制、左右其他人員，或者利用對己有所求人員的權限，如單位領導利用調撥、處置單位財產的權力;出納利用經手、管理錢財的權利;一般職工利用單位暫時將財物，如房屋等交給自己使用、保管的權利等。至于不是利用職務上的便利，而僅是利用工作上的便利如熟悉環境、容易混人現場、易接近目標等，即使取得了財物，也不是構成本罪，構成犯罪的，應當以他罪如盜竊罪論處。

2、必須有侵占的行為。本單位財物，是指單位依法占有的全部財產，包括本單位以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切物權、無形財物權和債權。其具體形態可是建筑物、設備、庫存商品、現金、專利、商標等。所謂非法占為己有，是指采用侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財物化為私有，既包括將合法已持有的單位財物視為己物而加以處分、使用、收藏即變持有為所有的行為，如將自己所占有的單位房屋、設備等財產等謊稱為自有，標價出售;將所住的單位房屋，過戶登記為己有;或者隱匿保管之物，謊稱已被盜竊、遺失、損壞等等，又包括先不占有單位財物但利用職務之便而騙取、竊取、侵吞、有法律問題，上法律快車http://www.tmdps.cn

私分從而轉化為私有的行為。不論是先持有而轉為己有還是先不持有而采取侵吞、竊取、騙取方法轉為己有，只要本質上出于非法占有的目的，并利用了職務之便作出了這種非法占有的意思表示，達到了數額較大的標準，即可構成本罪。值得注意的是，行為人對本單位財物的非法侵占一旦開始，便處于繼續狀態，但這只是非法所有狀態結果的繼續，并非本罪的侵占行為的繼續。侵占行為的完成，則應視為既遂。至于未遂，則應視侵占行為是否完成而定，如果沒有完成，則應以未遂論處，如財會人員故意將某筆收款不入帳，但未來得及結帳就被發現，則應以本罪未遂論處。

3、必須達到數額較大的程度

如果僅有非法侵占公司、企業及其他單位財物的行為，但沒有達到數額較大的標準，則也不能構成本罪。至于數額較大的起點數額，參照最高人民法院《關于辦理違反公司受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》之規定，是指侵占公司、企業等單位財物5000元至2萬元以上的。

(三)主體要件

本罪主體為特殊主體，包括公司、企業或者其他單位的人員。具體是指三種不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限責任公司的董事、監事，這些董事、監事必須不具有國家工作人員身份，他們是公司的實際領導者，具有一定的職權，當然可以成為本罪的主體。二是上述公司的人員，是指除公司董事、監事之外的經理、部門負責人和其他一般職員和工人。這些經理、部門負責人以及職員也必須不具有國家工作人員身份，他們或有特定的職權，或因從事一定的工作，可以利用職權或工作之便侵占公司的財物而成為本罪的主體，三是上述公司以外企業或者其他單位的人員，是指集體性質企業、私營企業、外商獨資企業的職工，國有企業、公司、中外合資、中外合作企業等中不具有國家工作人員身份的所有職工。綜上，凡具有國家工作人員身份的人員，利用職務或者工作上的便利，侵占本單位的財物的，應依照本法第382,383條關于貪污罪的規定處罰，不具有國家工作人員身份的，利用職務上的便利，侵占本單位財物，則按本罪論處。這里所說的“國家工作人員”是指在國有公司、企業或者其他公司、企業中行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業委派或者聘請，作為國有公司、國有企業代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業等非國有公司企業中，行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員。具有國家工作人員身份的人，不能成為本罪的主體。

(四)主觀要件

本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、企業或其他單位財物的目的。即行為人妄圖在經濟上取得對本單位財物的占有、收益、處分的權利。至于是否已經取得或行使了這些權利，并不影響犯罪的構成。

三、認定

(一)本罪與貪污罪的界限

1、主體要件不同，本罪的主體是公司、企業或者其他單位的人員。無論是股份有限公司、有限責任公司，還是國有公司、企業、中外合資、中外合作、集體性質企業、外商獨資企業、私營企業等中不具有國家工作人員身份的一切職工都可成為本罪的主體，貪污罪的主體則只限于國家工作人員，其中包括在國有公司、企業或者其他公司、企業中行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業委派或者聘請，作為國有公司、國有企業代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業等非國有單位中，行使管理職權，并 有法律問題，上法律快車http://www.tmdps.cn

具有國家工作人員身份的人員。

2、犯罪行為不同，本罪是利用職務的便利，侵占本單位財物的行為。而貪污罪是指利用職務上的便利侵吞、盜竊、騙取公共財物的行為。

3、犯罪對象不同。本罪的對象必須是自己職權范圍內或者是工作范圍內經營的本單位的財物。它既可能是公共財物，也可能是私有財物。而貪污罪則只能是公共財物。

4、情節要件的要求不同。本罪的構成必須是侵占公司、企業財物數額較大的行為，數額較小的不構成犯罪。但法律對貪污罪沒有規定數額的限制。當然如果犯罪數額較小，情節顯著輕微危害不大的貪污行為不應認為是犯罪。

5、法定刑上有所不同。本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑，而貪污罪的最高法定刑為死刑。

(二)具有國家工作人員身份的人員與公司、企業或者其他單位的人員共同侵占單位財物如何定性處理

對此有兩種不同意見：一種意見是按主犯的基本特征定性，如主犯具有國家工作人員身份的，那么同案犯都定貪污罪;如主犯的身份是公司、企業或者其他單位的人員，那么具有國家工作人員身份的同案犯定侵占罪。另一種意見是：如果主犯的身份是公同、企業或者其他單位的人員，那么全案郁定侵占罪;如果主犯的身份是國家工作人員，應分別定罪，具有國家工作人員身份的定貪污罪，公司、企業或者其他單位的人員定侵占罪。我們基本傾問于第二種意見，實踐中僅供參考。

(三)本罪與盜竊罪的界限

兩種犯罪都是以非法占有財物為目的，侵犯財產所有權的犯罪。二者的主要區別是：

1、主體要件不同、本罪的主體是特殊主體，盜竊罪的主體為一般主體。

2、犯罪對象不同，本罪對象只能是本單位的財物;而盜竊罪的對象是他人財物，包括公私財物，而且多為犯罪行為前不被自已所控制的他人財物。

3、犯罪手段不同。本罪是利用職務的便利侵占實際掌管的本單位財物;而盜竊罪則是采用秘密竊取的手段獲取他人財物的行為。

4、法定刑不同。本罪最高法定刑是十五年有朋徒刑，法定刑較輕，且量刑的幅度較小;而盜竊罪的最高法定刑為死刑，量刑幅度較寬。

(四)本罪與詐騙罪的界限

兩種犯罪都是以非法占有為目的，侵犯財產所有權的行為，兩者的主要區別就在于：

1、主體要件不同，本罪主體是特殊主體，必須是公司、企業或者其他單位的人員;而詐騙罪的主體為一般主體。

2、犯罪對象不同。本罪的對象是本公司企業的財物，這種財物實際上已被行為人所掌握，而詐騙罪的對象是不為自己實際控制的他人財物。

3、犯罪的行為不同。本罪是利用職務上的便利侵占本單位的財物;而詐騙罪則是用虛構的事實或者隱瞞事實真相的方法騙取他人的財物。

(五)本罪與侵占罪的界狠

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1、本罪的主體是公司、企業或者其他單位的工作人員，且非國家工作人員，為特殊主體;而后者的主體為一般主體，即達到刑事責任年齡具有刑事責任能力的自然人。

2、本罪在主觀方面表現為明知是單位的財物而決意采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有;而后罪的主觀內容則明知是他人的代為保管的財物、遺忘物或埋藏物而決意占為己有，拒不交還。

3、本罪在客觀方面表現為利用職務之便將單位財物非法占為己有，即化公為私。但行為人必須利用職務上的便利，采取的是侵吞、竊取、騙取等手段，但財物是否先已為其持有則不影響本罪成立;而后者則必先正當、善意、合法地持有了他人的財物，再利用各種手段占為己有且拒不交還，行為不必要求利用職務之便。

4、本罪所侵犯的對象是公司、企業或者其他單位的財物，其中既有國有的，也有集體的，還有個人的：后罪所侵犯的僅僅是他人的3種特定物，即系為自己保管的他人財物、遺忘物或者埋藏物。他人僅是指個人，而不包括單位。

5、本罪所侵犯的客體是公私財物的所有權;而后罪所侵犯的僅是他人財物的所有權。

6、本罪不屬于告訴才處理的案件，而后者則只有告訴的才處理。

四、處罰

犯本罪的，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。

五、法條及司法解釋

[刑法條文]

第二百七十一條 公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。

國有公司、企業或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規定定罪處罰。

第一百八十三條第一款 保險公司的工作人員利用職務上的便利，故意編造未曾發生的保險事故進行虛假理賠，騙取保險金歸自己所有的，依照本法第二百七十一條的規定定罪處罰。

[相關法律]

《公司法》》第一百一十四條第一款 董事、監事、經理利用職權收受賄賂、其他非法收入或者侵占公司財產的，沒收違法所得，責令退還公司財產，由公司給予處分。構成犯罪的，依法追究刑事責任。

《合伙企業法》第六十八條 合伙人執行合伙企業事務中，將應當歸合伙企業的利益據為己有的，或者采取其他手段侵占合伙企業財產的，責令將該利益和財產退還合伙企業;給合伙企業或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任;構成犯罪的，依法追究刑事責任。

[司法解釋] 有法律問題，上法律快車http://www.tmdps.cn

最高人民法院《關于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》(1995·12·25 法發[1995]23號)

二、根據《決定》第十條的規定，公司和其他企業的董事、監事、職工利用職務或者工作上的便利，侵占本公司、企業財物，數額較大 的，構成侵占罪。

《決定》第十條規定的“侵占”，是指行為人以侵吞、盜竊、騙取或者以其他手段非法占有本公司、企業財物的行為。

實施《決定》第十條規定的行為，侵占公司、企業財物五千元至二萬元以上的，屬于“數額較大”;侵占公司、企業財物十萬元以上的，屬于“數額巨大”。

四、根據《決定》第十二條規定，國家工作人員實施《決定》第九條、第十條、第十一條規定的行為，構成犯罪的，依照《全國人民代 表大會常務委員會關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規定》處罰。

《決定》第十二條所說的國家工作人員，是指在國有公司、企業或者其他公司、企業中行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人 員，包括受國有公司、國有企業委派或者聘請，作為國有公司、國有企業代表，在中外合資、合作、股份制公司/企業中，行使管理職權，并具有國家工作人吊身份的人員。

五、《決定》第十四條所說的“有限責任公司、股份有限公司以外的企業職工”，是指有限責任公司、股份有限公司以外的企業中非國家工作人員的職工。

六、各高級人民法院可以根據本地實際情況，按照本解釋規定的受賄、侵占、挪用的定罪數額幅度，確定本地區執行的具體數額標準并報最高人民法院備案。

最高人民法院《關于村民小組組長利用職務便利非法上有公共財物行為如何定性問題的批復》(1999.6.25 法釋[1999]12號)

四川省高級人民法院：

你院川高法[1998]224號《關于村民小組組長利用職務便利侵吞公共財物如何定性的問題的請示》收悉。經研究，答復如下：

對村民小組組長利用職務上的便利，將村民小組集體財產非法占為己有，數額較大的行為，應當依照刑法第二百七十一條第一款的規定，以職務侵占罪定罪處罰。

最高人民法院《關于審理貪污、職務侵占案件如何認定共同犯罪 幾個問題的解釋》(2000.6.30 法釋[2000]15號)

為依法審理貪污或者職務侵占犯罪案件，現就這類案件如何認定共同犯罪問題解釋如下：

第二條 行為人與公司、企業或者其他單位的人員勾結，利用公司、企業或者其他單位人員的職務便利，共同將該單位財物非法占為 己有，數額較大的，以職務侵占罪共犯論處。

第三條 公司、企業或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結，分別利用各自的職務便利，共同將本單位財物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質定罪。

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第三篇：職務侵占罪

職務侵占罪

上傳時間：2011-12-29 職務侵占罪，是指公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的行為。

（一）客體要件

本罪的犯罪客體是公司、企業或者其他單位的財產所有權。此處所稱“公司”，是指按照《中華人民共和國公司法》規定設立的非國有的有限責任公司和股份有限公司；所稱“企業”，是指除上述公司以外的非國有的經過工商行政管理機關批準設立的有一定數量的注冊資金及一定數量的從業人員的營利性的經濟組織，如商店、工廠、飯店、賓館及各種服務性行業、交通運輸行業等經濟組織；其他單位，是指除上述公司、企業以外的非國有的社會團體或經濟組織，包括集體或者民辦的事業單位，以及各類團體。

職務侵占罪侵犯的對象是公司、企業或者其他單位的財物，包括動產和不動產所謂“動產”，不僅指已在公司、企業、其他單位占有、管理之下的錢財（包括人民幣、外幣、有價證券等），而且也包括本單位有權占有而未占有的財物，如公司、企業或其他單位擁有的債權。就財物的形態而言，犯罪對象包括有形物和無形物，如廠房、電力、煤氣、天然氣、工業產權，等等。

（二）客觀要件

本罪在客觀方面表現為利用職務上的便利，侵占本單位財物，數額較大的行為具體而言，包括以下三個方面：

1、必須是利用自己的職務上的便利，所謂利用職務上的便利，是指利用職權及與職務有關的便利條作。職權，是指指本人職務、崗位范圍內的權力，與職務有關的便利條件，是指雖然不是直接利用職務或崗位上的權限，但卻利用了本人的職權或地位所形成的便利條件，或通過其他人員利用職務或地位上的便利條件。包括：（1）利用自己主管、分管、經手、決定或處理以及經辦一定事項等的權力；（2）依靠、憑借自己的權力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務、崗位有關的權限；（3）依靠、憑借權限、地位控制、左右其他人員，或者利用對己有所求人員的權限，如單位領導利用調撥、處置單位財產的權力；出納利用經手、管理錢財的權利；一般職工利用單位暫時將財物，如房屋等交給自己使用、保管的權利等。至于不是利用職務上的便利，而僅是利用工作上的便利如熟悉環境、容易混人現場、易接近目標等，即使取得了財物，也不是構成本罪，構成犯罪的，應當以他罪如盜竊罪論處。

2、必須有侵占的行為。本單位財物，是指單位依法占有的全部財產，包括本單位以自己名義擁有或雖不以自己名義擁有但為本單位占有的一切物權、無形財物權和債權。其具體形態可是建筑物、設備、庫存商品、現金、專利、商標等。所謂非法占為己有，是指采用侵吞、竊取、騙取等各種手段將本單位財物化為私有，既包括將合法已持有的單位財物視為己物而加以處分、使用、收藏即變持有為所有的行為，如將自己所占有的單位房屋、設備等財產等謊稱為自有，標價出售；將所住的單位房屋，過戶登記為己有；或者隱匿保管之物，謊稱已被盜竊、遺失、損壞等等，又包括先不占有單位財物但利用職務之便而騙取、竊取、侵吞、私分從而轉化為私有的行為。不論是先持有而轉為己有還是先不持有而采取侵吞、竊取、騙取方法轉為己有，只要本質上出于非法占有的目的，并利用了職務之便作出了這種非法占有的意思表示，達到了數額較大的標準，即可構成本罪。值得注意的是，行為人對本單位財物的非法侵占一旦開始，便處于繼續狀態，但這只是非法所有狀態結果的繼續，并非本罪的侵占行為的繼續。侵占行為的完成，則應視為既遂。至于未遂，則應視侵占行為是否完成而定，如果沒有完成，則應以未遂論處，如財會人員故意將某筆收款不入帳，但未來得及結帳就被發現，則應以本罪未遂論處。

3、必須達到數額較大的程度如果僅有非法侵占公司、企業及其他單位財物的行為，但沒有達到數額較大的標準，則也不能構成本罪。至于數額較大的起點數額，參照最高人民法院《關于辦理違反公司受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》之規定，是指侵占公司、企業等單位財物5000元至2萬元以上的。

（三）主體要件

本罪主體為特殊主體，包括公司、企業或者其他單位的人員。具體是指三種不同身份的自然人，一是股份有限公司、有限責任公司的董事、監事，這些董事、監事必須不具有國家工作人員身份，他們是公司的實際領導者，具有一定的職權，當然可以成為本罪的主體。二是上述公司的人員，是指除公司董事、監事之外的經理、部門負責人和其他一般職員和工人。這些經理、部門負責人以及職員也必須不具有國家工作人員身份，他們或有特定的職權，或因從事一定的工作，可以利用職權或工作之便侵占公司的財物而成為本罪的主體，三是上述公司以外企業或者其他單位的人員，是指集體性質企業、私營企業、外商獨資企業的職工，國有企業、公司、中外合資、中外合作企業等中不具有國家工作人員身份的所有職工。綜上，凡具有國家工作人員身份的人員，利用職務或者工作上的便利，侵占本單位的財物的，應依照本法第382，383條關于貪污罪的規定處罰，不具有國家工作人員身份的，利用職務上的便利，侵占本單位財物，則按本罪論處。這里所說的“國家工作人員”是指在國有公司、企業或者其他公司、企業中行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業委派或者聘請，作為國有公司、國有企業代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業等非國有公司企業中，行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員。具有國家工作人員身份的人，不能成為本罪的主體。

（四）主觀要件

本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、企業或其他單位財物的目的。即行為人妄圖在經濟上取得對本單位財物的占有、收益、處分的權利。至于是否已經取得或行使了這些權利，并不影響犯罪的構成。

二、認定

（一）本罪與貪污罪的界限

1、主體要件不同，本罪的主體是公司、企業或者其他單位的人員。無論是股份有限公司、有限責任公司，還是國有公司、企業、中外合資、中外合作、集體性質企業、外商獨資企業、私營企業等中不具有國家工作人員身份的一切職工都可成為本罪的主體，貪污罪的主體則只限于國家工作人員，其中包括在國有公司、企業或者其他公司、企業中行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員，包括受國有公司、國有企業委派或者聘請，作為國有公司、國有企業代表，在中外合資、合作、股份制公司、企業等非國有單位中，行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人員。

2、犯罪行為不同，本罪是利用職務的便利，侵占本單位財物的行為。而貪污罪是指利用職務上的便利侵吞、盜竊、騙取公共財物的行為。

3、犯罪對象不同。本罪的對象必須是自己職權范圍內或者是工作范圍內經營的本單位的財物。它既可能是公共財物，也可能是私有財物。而貪污罪則只能是公共財物。

4、情節要件的要求不同。本罪的構成必須是侵占公司、企業財物數額較大的行為，數額較小的不構成犯罪。但法律對貪污罪沒有規定數額的限制。當然如果犯罪數額較小，情節顯著輕微危害不大的貪污行為不應認為是犯罪。

5、法定刑上有所不同。本罪的最高法定刑只有十五年有期徒刑，而貪污罪的最高法定刑為死刑。

（二）具有國家工作人員身份的人員與公司、企業或者其他單位的人員共同侵占單位財物如何定性處理 對此有兩種不同意見：一種意見是按主犯的基本特征定性，如主犯具有國家工作人員身份的，那么同案犯都定貪污罪；如主犯的身份是公司、企業或者其他單位的人員，那么具有國家工作人員身份的同案犯定侵占罪。另一種意見是：如果主犯的身份是公同、企業或者其他單位的人員，那么全案郁定侵占罪；如果主犯的身份是國家工作人員，應分別定罪，具有國家工作人員身份的定貪污罪，公司、企業或者其他單位的人員定侵占罪。我們基本傾問于第二種意見，實踐中僅供參考。

（三）本罪與盜竊罪的界限

兩種犯罪都是以非法占有財物為目的，侵犯財產所有權的犯罪。二者的主要區別是：

1、主體要件不同、本罪的主體是特殊主體，盜竊罪的主體為一般主體。

2、犯罪對象不同，本罪對象只能是本單位的財物；而盜竊罪的對象是他人財物，包括公私財物，而且多為犯罪行為前不被自已所控制的他人財物。

3、犯罪手段不同。本罪是利用職務的便利侵占實際掌管的本單位財物；而盜竊罪則是采用秘密竊取的手段獲取他人財物的行為。

4、法定刑不同。本罪最高法定刑是十五年有朋徒刑，法定刑較輕，且量刑的幅度較小；而盜竊罪的最高法定刑為死刑，量刑幅度較寬。

（四）本罪與詐騙罪的界限

兩種犯罪都是以非法占有為目的，侵犯財產所有權的行為，兩者的主要區別就在于：

1、主體要件不同，本罪主體是特殊主體，必須是公司、企業或者其他單位的人員；而詐騙罪的主體為一般主體。

2、犯罪對象不同。本罪的對象是本公司企業的財物，這種財物實際上已被行為人所掌握，而詐騙罪的對象是不為自己實際控制的他人財物。

3、犯罪的行為不同。本罪是利用職務上的便利侵占本單位的財物；而詐騙罪則是用虛構的事實或者隱瞞事實真相的方法騙取他人的財物。

（五）本罪與侵占罪的界狠

1、本罪的主體是公司、企業或者其他單位的工作人員，且非國家工作人員，為特殊主體；而后者的主體為一般主體，即達到刑事責任年齡具有刑事責任能力的自然人。

2、本罪在主觀方面表現為明知是單位的財物而決意采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有；而后罪的主觀內容則明知是他人的代為保管的財物、遺忘物或埋藏物而決意占為己有，拒不交還。

3、本罪在客觀方面表現為利用職務之便將單位財物非法占為己有，即化公為私。但行為人必須利用職務上的便利，采取的是侵吞、竊取、騙取等手段，但財物是否先已為其持有則不影響本罪成立；而后者則必先正當、善意、合法地持有了他人的財物，再利用各種手段占為己有且拒不交還，行為不必要求利用職務之便。

4、本罪所侵犯的對象是公司、企業或者其他單位的財物，其中既有國有的，也有集體的，還有個人的：后罪所侵犯的僅僅是他人的3種特定物，即系為自己保管的他人財物、遺忘物或者埋藏物。他人僅是指個人，而不包括單位。

5、本罪所侵犯的客體是公私財物的所有權；而后罪所侵犯的僅是他人財物的所有權。

6、本罪不屬于告訴才處理的案件，而后者則只有告訴的才處理。

三、處罰

犯本罪的，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。

第四篇：職務侵占罪法律意見書

關于職務侵占罪的法律意見書

致：

林XX侵占東莞市XX文化傳播有限公司財產糾紛一案進入細致的審查和分析，現在依據國家法律、法規、司法解釋及其本公司提供的相關文件和說明，出具本法律意見書，以供與你協商、談判。

一、出具本法律意見書的法律依據

1、《中華人民共和國刑法》

第二百七十一條 公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，處5年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處5年以上的有期徒刑，可以并處沒收財產。

2、《中華人民共和國公司法》 第一百一十四條 董事、監事、經理利用職權收受賄賂、其他非法收入或者侵占公司財產的，沒收違法所得，責令退還公司財產，由公司給予處分。構成犯罪的，依法追究刑事責任。

二、關于本案的基本事實

林XX在2015年5月至8月與本公司客戶合作期間侵占本公司2萬3千多元人民幣，犯罪事實清楚，證據確鑿，并且有相關證據證明:

1、證人證言

2、銀行轉賬記錄

3、其它相關證據

三、東莞市公安機關立案標準

本罪是從全國人大常委會1995年2月28日頒布實施的《關于懲治違反公司法的犯罪的決定》吸收為刑法具體規定的。1997年刑法第271條規定，“公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的，處5年以下有期徒刑或者拘役：數額巨大的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。”

所謂利用職務上的便利，是指行為人利用自己在本單位所具有職務所產生的方便條件。對于將本單位財物非法占為己有，實踐中一般表現為侵吞、盜竊、騙取等非法手段。構成本罪，必須達到“數額較大”的標準。根據最高人民檢察院、公安部《關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》。公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額在5000元至1萬元以上的應予追訴。這里的數額，應當累計計算。

四、最高人民法院量刑

犯本罪的，最高人民法院量刑指導意見（試行）規定：

1、構成職務侵占罪的，可以根據下列不同情形在相應的幅度內確定量刑起點：

（1）達到數額較大起點的，可以在三個月拘役至一年有期徒刑幅度內確定量刑起點。

（2）達到數額巨大起點的，可以在五年至六年有期徒刑幅度內確定量刑起點。

2、在量刑起點的基礎上，可以根據職務侵占數額等其他影響犯罪構成的犯罪事實增加刑罰量，確定基準刑。

五、關于本案的法理分析

1、犯罪主體的認定

（一）職務侵占罪的犯罪主體是特殊主體

《刑法》第二百七十一條第一款規定：“公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大，處五年以下有期徒刑或者是拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。”職務侵占罪的犯罪主體是公司、企業或者其他單位的工作人員，而且是非國家工作人員，因而是特殊主體。具體而言，包括：①非國有公司、企業或者其他單位中的非國家工作人員，包括董事、監事、經理、負責人、職工利用職務之便非法占有本單位財物，數額較大的，他們或者有特定的職務，或者從事一定的工作，可以利用職務之便或工作之便侵占單位財物而成為本罪的犯罪主體。

（二）林XX已經構成職務侵占罪的犯罪主體要件，其是公司經理

2、犯罪客體的認定

（一）職務侵占罪的客體

犯罪客體是為我國刑法所保護而被犯罪行為侵害的一定的社會關系。職務侵占罪的客體是公司、企業或者其他單位的財產所有權。根據《民法通則》第七十一條的規定，財產所有權是基于物權而形成的一種法律上的物的支配關系。從積極方面理解，表現為所有人依法 對自己的財產享有占有、使用、收益和處分的權利；從消極方面理解，表現為獨占或排除他人干涉、侵奪和妨害的權利。職務侵占罪的犯罪行為正是侵犯了公司、企業或其他單位的上述權利，而妄圖取得對本單位財物的占有，收用、處分等權利。

（二）職務侵占罪的犯罪對象

是指本單位的財物。從法律屬性上分析，本單位財物不僅指單位所有的財物，而且應包括單位“村有”的財物，即本單位依照法律規定或契約約定臨時管理、使用或運輸的他人財物。從自然屬性分析，包括動產和不動產，有形財產和無形財產。

3、客觀方面的認定

（一）利用職務上的便利的認定

“利用職務上的便利”是職務侵占罪的構成要件，通說認為，職務侵占罪中的“利用職務上的便利”是指利用自己職務范圍內的職權和地位所形成的有利條件，即經手、管理財物的便利條件。⑥或指利用自己主管、管理、經手單位財物的便利條件。⑦有的學者表述為，指利用自己在授權或委任或基于契約而從事的崗位上的具有的主管、管理或者經手本單位財物便利條件。⑧我們可以從以下兩下方面來加以分析。“利用職務上的便利”，包括：利用自己主管、分管、經手、決定或處理、經辦一定事項的權力；依靠、憑借自己的權力去指揮、影響下屬或利用其他人員的職務、崗位有關的權限；依靠、憑借權限、地位去控制、左右其他人員。

4、犯罪主觀方面 本罪在主觀方面是直接故意，且具有非法占有公司、企業或其他單位財物的目的。即行為人妄圖在經濟上取得對本單位財物的占有、收益、處分的權利。至于是否已經取得或行使了這些權利，并不影響犯罪的構成。

林XX已經是完全民事行為能力人，主觀方面是直接故意。

六、結論性意見

1、結合本案證據和材料，林XX侵占本公司2萬3千多元人民幣，犯罪事實清楚、證據確鑿；觸犯了《中華人民共和國刑法》職務侵占罪的量刑標準，判刑大概在1年零3個月左右。

2、希望林XX看了本法律意見書，自己慎重考慮，自己的對與錯，自己心里明白，應該退還東莞市XX文化傳播有限公司的財務，如果退還了東莞市XX文化傳播有限公司財務，本公司將不予追究你的刑事法律責任，如果你不與本公司協商解決你的問題，本公司將向東莞市公安局報案。

3、苦海無邊，希望你林峰回頭是岸。

東莞市XX文化傳播有限公司

法務部

書 法律顧問：XXX 2015年9月28日

第五篇：職務侵占罪司法解釋

來源：重慶智豪律師事務所

編輯：張智勇律師（趙紅霞辯護律師）

刑事知名律師張智勇釋義職務侵占罪司法解釋

職務侵占罪司法解釋

一、職務侵占罪司法解釋 《刑法》條文

第二百七十一條 公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。

國有公司、企業或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規定定罪處罰。職務侵占罪司法解釋

二、職務侵占罪司法解釋：

最高人民法院《關于辦理違反公司法受賄、侵占、挪用等刑事案件適用法律若干問題的解釋》(1995·12·25 法發[1995]23號)

二、根據《決定》第十條的規定，公司和其他企業的董事、監事、職工利用職務或者工作上的便利，侵占本公司、企業財物，數額較大 的，構成侵占罪。

《決定》第十條規定的“侵占”，是指行為人以侵吞、盜竊、騙取或者以其他手段非法占有本公司、企業財物的行為。

實施《決定》第十條規定的行為，侵占公司、企業財物五千元至二萬元以上的，屬于“數額較大”;侵占公司、企業財物十萬元以上的，屬于“數額巨大”。

四、根據《決定》第十二條規定，國家工作人員實施《決定》第九條、第十條、第十一條規定的行為，構成犯罪的，依照《全國人民代 表大會常務委員會關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規定》處罰。

《決定》第十二條所說的國家工作人員，是指在國有公司、企業或者其他公司、企業中行使管理職權，并具有國家工作人員身份的人 員，包括受國有公司、國有企業委派或者聘請，作為國有公司、國有企業代表，在中外合資、合作、股份制公司/企業中，行使管理職權，并具有國家工作人吊身份的人員。

五、《決定》第十四條所說的“有限責任公司、股份有限公司以外的企業職工”，是指有限責任公司、股份有限公司以外的企業中非國家工作人員的職工。

六、各高級人民法院可以根據本地實際情況，按照本解釋規定的受賄、侵占、挪用的定罪數額幅度，確定本地區執行的具體數額標準并報最高人民法院備案。職務侵占罪司法解釋

（二）要劃清交通肇事罪與其他幾種罪的界限。

最高人民法院《關于村民小組組長利用職務便利非法上有公共財物行為如何定性問題的批復》(1999.6.25 法釋[1999]12號)四川省高級人民法院：

你院川高法[1998]224號《關于村民小組組長利用職務便利侵吞公共財物如何定性的問題的請示》收悉。經研究，答復如下：

對村民小組組長利用職務上的便利，將村民小組集體財產非法占為己有，數額較大的行為，應當依照刑法第二百七十一條第一款的規定，以職務侵占罪定罪處罰。

職務侵占罪司法解釋

四、職務侵占罪司法解釋

最高人民法院《關于審理貪污、職務侵占案件如何認定共同犯罪 幾個問題的解釋》(2000.6.30 法釋[2000]15號)為依法審理貪污或者職務侵占犯罪案件，現就這類案件如何認定共同犯罪問題解釋如下：

第二條 行為人與公司、企業或者其他單位的人員勾結，利用公司、企業或者其他單位人員的職務便利，共同將該單位財物非法占為 己有，數額較大的，以職務侵占罪共犯論處。

第三條 公司、企業或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結，分別利用各自的職務便利，共同將本單位財物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質定罪。