第一篇：淺析民事案件中的執行和解發展與協調

公

司訴 訟

理由

是什么？

淺析民事案件中的執行和解

陳馳 閔波

[摘 要] 執行和解，是指在執行過程中，雙方當事人就執行標的進行協商，自愿達成協議，經人民法院審查批準以結束執行程序的一種行為。作為民事執行的一種重要方式，民事執行和解制度在解決執行難問題中起到了很大的作用，但由于制度的不完善，在實務過程中還存在諸多缺陷，有待進一步改進。本文試圖從實務角度分析我國民事執行和解制度中存在的弊端，并嘗試提出相應的解決方案。

民事判決或者其他法律文書生效后，不論當事人是否滿意該法律文書所確定的權利義務，當事人都應當積極履行。但現實生活中，出于趨利避害的心理，敗訴或者承擔義務一方當事人拒不履行法律文書中確定的義務的現象時常可見，于是出現了 “執行難”普遍存在的現象。作為民事執行的一種重要方式，民事執行和解制度，在解決執行難問題中起到了很大的作用，但由于制度的不完善，在實務過程中還存在諸多缺陷，有待進一步改進。

一、民事執行和解制度概述

1、概念

執行和解，是指在執行過程中，雙方當事人就執行標的進行協商，自愿達成協議，經人民法院審查批準以結束執行程序的一種行為。執行和解具有以下幾個特征：首先，執行和解發生于執行過程中，在執行開始前及執行開始后均不存在執行和解;其次，執行和解是雙方當事人在協商一致的基礎上，自愿達成的協議，不需要第三方的介入，這是與調解的根本區別;第三，執行和解協議具有阻卻申請執行期限的功能，在執行和解協議未得到履行的情況下，對方當事人可以申請恢復執行原生效法律文書，根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第二百六十七條的規定，申請執行期限因達成執行中的和解協議而中止，恢復執行后的期限自和解協議所定履行的最后日期連續計算;第四，執行和解是一種結案方式，在雙方當事人完全履行和解協議后，根據《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》(以下簡稱《規定》)第八十七條：“當事人之間達成的和解協議合法有效并已履行完畢的，人民法院作執行結案處理”的規定及《意見》第二百六十六條：“和解協議已經履行完畢的，人民法院不予恢復執行”的規定，人民法院可以據此結案。

2、功能

執行和解作為一種重要的執行方式，除了具備強制執行所具有的保護債權人利益、維護法律尊嚴和人民法院的威信、維護正常的市場經濟秩序等基本功能外，還具有自身獨特的功能和社會意義，主要表現在以下幾個方面：一是執行和解符合構建和諧社會的司法宗旨，執行和解協議是在雙方當事人完全自愿的基礎上達成的，它有利于增進當事人之間的溝通和理解，化解當事人之間的矛盾，促進社會的穩定;二是執行和解有利于債權人權利的實現，因為執行和解協議是由雙方當事人自愿達成的，債務人在思想上更容易接受，也愿意自行履行協議約定的義務,而不會產生強制執行般的抵觸心理;三是執行和解有利于節約司法資源，由于執行和解協議的達成，人民法院則不必進行強制執行，執行程序得以中止，減少了強制措施的使用，在雙方當事人履行協議后，執行案件得以終結，同時緩解了人民法院執行難的壓力。

3、法理基礎

關于民事執行和解制度的法理基礎，有學者認為執行和解是處分權主義在民事訴訟執行程序中的具體體現，是當事人行使處分訴訟權利的一種行為。從表面上看，執行和解協議確實對生效法律文書中所確定的實體權力義務關系進行了變更，但筆者認為，這并不意味著當事人對生效文書內容享有處分權，也不能看成是當事人對生效法律文書的處分。首先，從法理上看，生效法律文書所確定的權利義務關系是國家機關代表國家，依據法律所作出的權威性判斷和認定，是對糾紛或是權利義務關系的終局裁決，就民事判決

而言，任何人非經法定的程序不得變更判決的內容，必須予以執行，否則將動搖裁判的權威。從另一角度看，如果生效判決都可以任意由當事人協商變更的話，不僅法院的權威將蕩然無存，當事人之間的糾紛也將會沒完沒了，因為沒有一個終結時候。因此，當事人之間不得就已生效法律文書中的內容進行再處分，也就是說當事人無權對生效法律文書所明確的權利義務關系進行變更;其次，從和解制度產生的原因上看，筆者認為執行難是執行和解產生的直接原因，由于強制執行將面臨著各方面的阻力，而且結果未必能夠得以完全執行，所以法院也樂于當事人能夠達成執行和解協議，自行履行。而作為債權人的一方當事人也考慮到強制執行難以將生效法律文書中的所有權利執行到位，而往往對債務人作出相應的妥協，最終達成和解協議。很明顯，執行和解協議是在當前執行難的特殊背景下的特殊產物，并不是雙方當事人友好協商的結果，是債權人在不得已的情況下所做的讓步，是執行機構為了避免麻煩而對債務人的縱容的結果，所謂的尊重當事人處分權只是一個騙人的幌子罷了;第三、從執行和解的法律效力來看，執行和解本身并不具有強制執行力，不能成為執行依據。任何一方當事人均可任意撕毀該執行和解協議，而不承擔任何法律責任，對方當事人也不能要求人民法院按照協議內容進行強制執行，而只能按照原判決內容申請法院恢復執行。如果說當事人對生效法律文書的內容享有處分權，也就是說執行和解協議是當事人處分權的結果的話，那么該和解協議應當對雙方具有約束力，但事實上，如上所述，根據我國法律的現行規定該協議并不具有這種約束力。綜上，執行和解協議并不能完全看成是當事人處分權的結果。

二、我國民事執行和解制度在實踐中存在的缺陷

在我國《民事訴訟法》及相關解釋和規定中，關于民事執行和解部分的規定只有寥寥數語，可以說是相當的粗糙，還有許多問題沒有涉及，導致在實際操作過程中存在諸多問題，具體表現如下：

1、人民法院不能參與執行和解協商過程的規定與現實需求及具體實踐相悖

根據《民事訴訟法》第二百O七條的規定，法院在和解協商過程中的工作只是“將協議內容記入筆錄，有雙方當事人簽名或者蓋章”。根據該規定，法院是不參與具體的協商過程的。而實踐中，在進入強制執行程序后，當事人，特別是權利人主動向對方尋求和解的愿望并不高;或者在有些案件中，當事人之間存

在和解的意愿，但是基于無法直接與對方進行溝通和協商，或者不信任對方，無法接受對方的和解方案。在這種情況下，如果沒有執行法院的介入，執行和解根本無法形成。而且事實上，多數執行和解的成功案例也是和執行人員的說服教育工作分不開的，甚至有人戲稱民事執行和解應當改稱民事執行調解。所以民訴法中不允許法官積極參與的規定與司法實踐不符，這阻礙了執行和解制度發揮更大的作用。

2、對執行和解協議的次數或期間無任何限制導致諸多弊端

和解協議達成后，一方當事人明確表示拒不履行該協議或者在和解協議約定的履行期限期滿后，一方當事人仍未履約的，在執行期滿前當事人是否可以再次達成執行和解協議?這個問題，現行相關法律并沒有任何規定，同時也沒有類似于執行擔保中暫緩執行期限不得超過1年的規定，根據民事行為法無禁止則可行的原則，從理論上，當事人可以不斷地達成和解協議，然后又不停地反悔，而法律對此是不能加以干預的，這必然造成如下幾個主要弊端：一是有些當事人往往假借和解，惡意拖訟，給對方當事人增加訟累，以達到其不法目的，因為根據《意見》第二百六十七條的規定，執行和解協議達成后，申請執行的期限得以中止，這樣就可以無限延長執行期限;二是加重了人民法院的工作負擔，如上所述，當事人不斷地達成和解協議又不停地違反，必然也就延長了案件的結案時間，導致案件的積累，由此造成司法資源的浪費;三是助長當事人對自己權利的懈怠態度，不利于當事人謹慎善意地行使權利，更不利于民事糾紛的及時平息。由于執行和解協議可以中止執行申請期限，債權人在達成和解協議后，則不必擔心超出執行申請期限，不利于督促當事人及時行使權利，與民事訴訟法規定的訴訟時效相悖，也違背了效率原則。

3、對和解協議未履行的救濟手段規定不合理

根據我國《民事訴訟法》第二百O七條：“??一方當事人不履行和解協議的，人民法院可以根據對方當事人的申請，恢復對原生效法律文書的執行。”的規定，恢復對原生效法律文書的執行是和解協議未履行的唯一救濟手段。該規定具有以下三點不合理性：一是致使當事人雙方權利不平衡，因為根據該規定，申請恢復對原生效法律文書的執行的只有一方，那就是“對方當事人”，從字面上看，對方當事人可以是債權人也可以債務人，但是，一個稍有生活常識的人都知道，債務人是不可能申請法院對自己進行執行的。

因此，申請恢復執行的人只能是債權人，違反和解協議的人也只能是債務人了，這無形中就否定了債權人拒絕和解協議的 “權利”，而該 “權利”只有債務人享有，明顯存在不平等;二是違反民事協議的誠實信用原則。根據民事行為的誠實信用原則，協議雙方應當善意履行協議約定，不履行的一方應當承擔相應的民事責任。而根據如上規定，不履行和解協議的后果僅僅是恢復原生效法律文書的執行，既不是責任更不是懲罰，這顯然是對誠實信用原則的一種踐踏;三是不利于保護債權人利益。由于不履行也不會產生超出已生效法律文書的責任范圍，當事人簽署執行和解協議后，可以在履行與不履行之間任意選擇，這就淡化了和解協議對當事人的約束力，使得有些當事人對執行和解的態度不嚴肅，不履行協議的現象時有發生，也就是和解協議失去了存在的必要，這顯然不是該制度創立的初衷。這種現象的存在致使債權人的利益無法得到法律的保障，強制執行保護債權人利益的首要功能也就喪失殆盡了。

4.某些執行和解制度的具體操作規則不明確

具體表現在如下兩個方面:一是對查封、扣押、凍結等已經采取強制措施的案件，是否因當事人達成和解協議而立即解除或停止，這個事關當事人切身利益的重大事務在立法上也未做規定;二是人民法院是否有權對和解協議進行審查，以及如何進行審查沒有明確規定。由于和解協議的實質是變更了原來生效法律文書的內容，是對國家意志的改變，作為國家代表的人民法院顯然不能置身事外，必然需要參與執行和解協議的審查。但《民事訴訟法》第二百O七條只規定了法院的工作只是記筆錄，根本就沒有涉及是否對和解協議享有審查權，更未涉及如何行使審查權的問題。

三、完善我國民事執行和解制度的幾點建議

如上所述，我國民事執行和解制度還存在不少弊端或缺陷，針對我國民事執行和解制度中存在各種弊端，筆者認為有必要在立法上在以下幾個方面進行完善：

1、關于人民法院是否應當參與民事執行和解過程中的問題，筆者認為，從當前實際出發，根據現實的需要，人民法院應當參與執行和解的協商過程，但是必須遵循當事人自愿原則，執行法官在不干涉當事

人意思自治的前提下，可以配合或者促成當事人之間達成執行和解協議。有實務中的法律工作者建議，人民法院在這一過程中的工作應該加以嚴格的限制，避免對當事人意思自治的侵害，他提出人民法院參與執行和解工作的兩種情形：一是一方當事人提出和解方案，經執行法院交由另一方當事人接受。此時法院充當的只是和解方案的媒介，并沒有介入自己的意思;二是雙方當事人要求執行法院提出執行方案并自愿接受。此時，執行法院基于協調雙方利益的立場，代為擬定和解方案，起到促成和解的作用，因雙方當事人均自愿接受該方案，故也不違反當事人意思自治原則。

2、針對因多次達成執行和解協議而導致執行期限的不當延長的情況，完全可以從現行立法中尋找答案。筆者認為就執行和解的期限問題完全可以參照執行擔保的有關規定。從某種角度看，執行和解與執行擔保具有一致的功能或者目的，即保障生效法律文書的順利履行。根據《意見》第二百六十八條：“人民法院依照民事訴訟法第二百一十二條(修改后的二百O八條)的規定決定暫緩執行的，如果擔保是有期限的，暫緩執行的期限應與擔保期限一致，但最長不得超過一年??”的規定，執行和解制度完全可以參照該規定，限定執行和解協議的時間或者協議履行期間，當然時間未必一定為一年，具體時間可以參考現實狀況而定。

3、關于如何防止當事人任意違反和解協議的問題，筆者認為可以采取以下兩種方式：一是通過立法明確規定違反執行和解協議的違約責任。《民事訴訟法》第二百二十九條已經明確規定了被執行人在未按期履行生效法律文書指定的義務的，應當加倍支付遲延履行期間的債務利息或者支付遲延履行金，并且在《意見》第二百九十三、二百九十四、二百九十五條規定了計算利息和遲延履行金的具體辦法。但是該遲延履行債務利息或遲延履行金是否適用于和解協議約定的履行期間，法律并沒有明確規定;二是通過協議約定違反和解協議的違約責任。但是這似乎與現行法律規定是相矛盾的，因為法律已經明確規定了一方在拒絕履行和解協議的情況下，對方當事人唯一的救濟手段就是申請法院恢復對原生效法律文書的執行，這就意味著該執行協議自然無效，既然如此，和解協議中關于違約責任的約定自然也就無效了。因此筆者認為有必要在立法中明確規定執行和解協議中關于違約責任的約定不因和解協議的無效而喪失。

4、在執行工作中，債務人往往在法院采取強制措施查封、扣押、凍結其財產之后才與債權人達成和解協議。那么在和解協議的履行期限內，法院是否應解除對債權人財產的強制措施呢?若不解除，似與執行和解的性質不符;若解除，而債務人借和解協議拖延時間、轉移財產，又如何能保證實現債權人的合法權益?筆者認為，財產保全的目的在于保障債務的履行，在債務未履行前，財產保全不應解除，直到和解協議履行完畢，或者原生效法律文書內容強制執行完畢，案件終結后才可解除;而且筆者認為不解除財產保全與執行和解并不沖突，因為二者的目的具有一致性，即保證案件的順利進行，因此不能認為財產保全是對執行和解的否定。

第二篇：淺論執行異議發展與協調

公

司訴 訟

理由

是什么？

淺論執行異議

鐘 瓊

執行異議，又稱為案外人異議，是指在執行中，案外人對執行標的之全部或一部分主張權利，向執行法院提出的異議。執行異議解決的問題是執行標的權利歸屬問題，屬于實體問題而非執行程序問題。執行異議是案外人維護自己合法民事權益的一種手段或制度，所以執行異議屬于執行救濟的范疇。

一、執行異議的依據

《民事訴訟法》第二百零八條和最高人民法院《關于人民法院執行工作若干問題的規定》(簡稱《執行規定》)第70條至第75條的規定等都是執行異議的法律依據。

二、執行異議的條件

1、有權提出執行異議的主體必須是案外人，而不能是當事人。在執行中，執行申請人和被申請執行人也可能會對法院執行有不同意見，但這不是執行異議。如果執行申請人和被申請執行人認為執行根據確有錯誤，可以向執行人員反映，通過審判監督程序予以解決。

2、必須是案外人對執行標的主張自己的權利。其理由應是案外人對執行標的之全部或一部擁有所有權或者其他足以排除執行的權利(如典權、質權、抵押權、留置權、地上權等)。因執行異議制度的目的就在于讓那些認為因執行行為而致自己實體權益遭受侵害的案外人能夠獲得司法救濟。如果案外人僅僅是對法院的執行工作提出自己的意見或者建議，則非執行異議。

3、執行異議必須在執行程序結束之前提出，如果執行程序已經結束，案外人再提異議的，則屬于新的爭議，應通過新的訴訟程序解決，而不能作為執行異議處理。

提出異議，一般應由案外人以書面形式提出，書寫確有困難的，也可以口頭提出，由書記員記錄在案，但要說明對執行標的主張自己權利的理由，并提供必需的證據。

三、執行異議的處理

在執行過程中，案外人對執行標的提出了異議，根據《民事訴訟法》第208條的規定，執行人員依照法定程序進行審查，執行實務中，執行員審查執行異議的方式一般以書面審查為主，也可以召開聽證會的方式進行審查。審查期間，可以對財產采取查封、扣押、凍結等保全措施，但不得進行處分，正在實施的處分措施應當停止。認真審查后，一般作出這樣三種處理：

1、予以駁回。執行異議沒有理由、不符合條件的，應通知駁回，繼續執行。案外人雖然提出了執行異議，但卻沒有提供必要的理由和證據，執行人員在進行必要的調查以后也沒有收集到能證明執行異議成立的證據，即應認為執行異議理由不成立，予以駁回。駁回的形式一般視情況而定。以口頭形式提出執行異議的，執行人員可以用口頭形式予以駁回;以書面形式提出執行異議的，人民法院即應發出書面通知予以駁回，繼續執行。

2、中止執行。執行異議確有理由、符合條件的，執行人員應報請院長批準后中止執行。但中止執行僅限于案外人提出異議部分的財產范圍，對被申請執行人的其他財產則不應中止執行。中止執行程序的，由合議庭審查或者由院長提交審判委員會討論決定。如果認為人民法院制作的法律文書確有錯誤，依審判監督程序再審;如果執行根據是其他機關制作的法律文書，可以通知有關制作單位審查處理。

3、進行再審。對發現判決、裁定確有錯誤需要再審的，人民法院應另行組成合議庭，案外人有權申請參加訴訟。若審理后認為案外人提出異議的理由不能成立的，人民法院應重新恢復執行，用書面通知駁回案外人的異議;反之，則變更裁判。

四、現行執行異議制度的缺陷

我國民訴法對執行異議制度的規定，賦予了相關案外人保護自身合法利益的權利，對于糾正法院強制執行過程中的不當行為，確保法律的正確實施，起到了一定的積極作用。但是由于我國民事訴訟法中，案外人的執行異議是向執行員提出的，由執行員進行審查，案外人不能通過訴訟解決，削弱了該制度在保障案外人合法權益方面的功能，對民訴法進行深入分析，就會發現該制度在以下幾個方面明顯存在缺陷：

1、案外人因其實體權利受侵害而提起保護其權利的主張，本質上應是一個獨立之訴，案外人是不能通過訴訟解決的，這顯然與訴權的基本理論不符。另外，案外人向執行員提出異議，由執行員對異議進行審查，這種“審查程序”在法律上居于何種地位，案外人在這種“審查程序”中又享有何種程序上的權利，都不能從理論上予以說明。

2、如案外人提出異議的執行標的物是法律文書確定的標的物，根據民訴法規定中的“理由成立的”，可以“由院長批準中止執行”，但是不能變更或撤消原判決，從法律上講該判決仍然是有效的，依照判決既判力的理論，原判決仍有現實的執行力。另外，如果原判決、裁定確有錯誤，按審判監督程序進入再審后，案外人可否參加訴訟，如果可以參加，其在訴訟中又處于什么地位，這些法律都沒有規定。而在司法實踐中，法院決定再審后，案外人一般都沒有參加訴訟，更談不上處于何種地位。有學者認為，再審程序提起后，提出執行異議的案外人，符合有獨立請求權的第三人參加訴訟條件的，應在訴訟中處于有獨立請求權第三人訴訟地位。這種觀點有一定道理，但是如果案外人以第三人身份參加訴訟以提起再審程序為條件，這與第三人制度的法律特征不符，在理論上也難以自圓其說。另外，如果再審程序是二審程序，案外人以第三人身份參加訴訟，再審判決為終審判決，實際上就剝奪了其提起上訴的權利，這與民事糾紛的基本原則也是相悖的。

3、現行民事訴訟法對執行異議制度的運行缺乏程序上的保障，實踐中一般由執行員一人對案外人提出的執行異議負責審查與處理，在案情復雜的情況下可組成合議庭進行，審查一般也是采取書面形式，很少經過開庭審查，采取何種方式進行審查，是否決定報請院長中止執行，一般都由執行員一人決定，這種

方式具有極大的隨意性和片面性，缺乏必要的司法監督。如果執行員作出處理決定而強制執行是錯誤的，如何對案外人提供司法救濟，存在理論上的矛盾。如果案外人尋求司法救濟，則在訴訟中無法確定被告。一方面，在執行程序中，申請執行人的申請行為顯然不構成侵權，其獲得的執行標的有判決書為依據，其不具備承擔民事責任的基礎;作為被執行人在執行過程中沒有任何過錯，也不應承擔責任。另一方面，人民法院行使司法權的行為，是受司法追訴之豁免的行為，因此其也不能成為民事訴訟的被告。因此，案外人將無從尋求司法上的救濟，只能尋求公法上的救濟，即國家賠償。我國《國家賠償法》對此雖有規定(《國家賠償法》第2條、第31條)，但從法理上講由人民法院承擔錯誤執行的賠償義務仍值得探討。因為在強制執行中，申請執行人是受益人，根據權利義務對等原則，其應承擔錯誤執行的賠償義務。但根據我國民訴法的現行規定，在執行中，法院是以自己名義為強制執行，從實現國家司法權的角度講，這一職權又是不可避免。因此，這一理論上的矛盾層面為法院承擔了其錯誤執行的賠償義務，從法理講，實際上是將私人的糾紛轉嫁給了國家，國家因行使公權力而代替私人承擔了司法上的義務。

由此可見，對我國現行的執行異議制度進行改革，無論在理論上還是實踐中都是很有必要的，它對于司法權的統一行使，切實保障案外人的合法權利，確保司法公正都具有重要意義。

五、執行異議制度的完善

(一)構建執行異議聽證制度

在現行立法前提下，如何才能讓執行異議制度在司法實踐中更好地發揮作用，是我們當前亟需解決的重要問題。在執行工作中引入執行聽證制度，不失為完善我國執行異議制度的一個有益補充。所謂“執行聽證”，是指人民法院對當事人不自動履行法律文書確定的義務的執行案件，采用聽證會的形式，在執行法官的主持下，讓申請人和被執行人及第三人圍繞被執行人有無執行能力及執行異議進行舉證、質證，查明執行案件的有關事實，確定能否執行及如何執行等問題，以便實現生效法律文書確定的權利義務或采取相應的執行措施活動。目前我國《行政處罰法》等多部法律都確立了聽證制度，聽證具有的公開性、階段性、審查性、有限制性等特征，較好的保障了當事人的合法權益，取得了法律效果和社會效果的和諧統一。在執行工作中引入執行聽證制度，對我國執行工作的順利開展大有裨益：

1、可使案外人的權益得到有效保障;

2、可使法院執行透明度增加，真正實現“陽光執行”，減少當事人和群眾對法院的誤解，樹立法院的良好形象;

3、可促進執行法官司法能力的提高，提高執行法官的法律理論水平，改善執行法官理論知識局限于執行的情況，有利于建立一支高素質的執行隊伍;

4、有利于及時有效查清涉案事實，提高法院辦案效率和質量。

確立執行聽證制度應注意的問題

1、嚴格把握聽證原則，力保執行效率和質量。

⑴堅持限制執行原則。案外人對執行標的提出異議后，執行法院仍然可以采取或者繼續財產保全措施，但必須停止對標的物的處分，直至執行異議審查結束并作出處理決定。

⑵堅持風險分擔原則。人民法院在財產保全、拍賣、交割、權屬確認等執行過程中都存在較大風險，其中以執行異議的處理為甚。為保障當事人的合法權益不受損害，以及避免使法院承擔不必要的風險責任，在執行階段，應由執行員主持，根據誰主張財產權利誰提供風險擔保的原則，為當事人設定風險責任。這樣可以制約案外人與被執行人惡意串通以提出執行異議，拖延時間，逃避債務，規避法律。

⑶堅持公正和效率原則。處理執行異議應堅持以事實為根據，以法律為準繩，切實糾正錯誤的執行措施和執行根據，對申請人、被執行人、案外人的合法權益予以全面平等的保護。聽證程序要注重時效性，不行隨意違反時間限制;要注重聽證程序的可操作性，促使公正裁決的順利作出;注重聽證程序的規范性，力求聽證程序各環節的要求明確，法律行為及裁判文書規范。

2、嚴格對聽證程序各個環節的審查和執行

(1)明確確立執行異議聽證主體及參與對象，告知的有關事項。(2)確立執行異議申請提出的時間，一般須以書面形式提出。申請須在告知后三日內提出，并按舉證原則，在十五日提交相關證據。(3)確立應否起動聽證程序。由負責聽證的法官對原案執行員移送的執行異議進行形式審查，包括執行異議的對象是

否存在;異議人的資格手續是否完備;有無在限定的時間內提供相應的異議證據。符合聽證申請條件的應當正式受理，并通知執行異議的申請人，對不符合聽證申請條件的，予以駁回，并說明理由。申請聽證人如主張實體權利要求確權的，屬異議之訴，應通知申請人另案訴訟解決。(4)確立聽證人員及時間。聽證由專職法官負責，聽證主持人一般由一名專職法官擔任，如果案情復雜、影響較大的，由三名法官組成合議庭進行審查。聽證法官目前一般從執行機構中選定專職法官擔任。根據案情需要，還可以在審判庭中選定資深法官擔任執行異議的聽證法官。聽證參與人包括執行案件的當事人、案外第三人、聽證的代理人及證人等其他聽證參與人。聽證法官確定后，對聽證時間進行確定。一般以當事人聽證申請之后15日內進行聽證為宜，并在聽證會7日前通知有關當事人聽證的時間和地點。并同時告知參與人有關權利和義務。(5)參照民事訴訟庭審程序，舉行執行異議聽證，并由書記員記錄在案。執行異議不適用調解。(6)聽證會結束后，聽證合議庭一般應在十五日內評議并作出書面裁決。認為執行異議不成立的，予以駁回，并闡述具體的事實和法律依據;異議成立的，報經院長批準，分別作出中止執行標的物及解除、撤銷已經采取的執行措施的書面裁定，并送達有關當事人。聽證材料并入原執行案卷。

(二)完善立法，確立執行異議之訴

一切問題的根源都在于執行異議制度本身，必須從立法上對其進行徹底改革才能達到解決問題的目的。世界大多數國家在立法中，都賦予了對執行標的提出異議的人參加訴訟的權利。如《日本民事執行法》第38條規定：“對于強制執行的標的物，第三人擁有所有權或其他妨礙標的物轉讓或者交付的權利時，可對債權人提起請求不準許強制執行的異議之訴。”《德國民事訴訟法》第771條第1款規定：“第三人主張在強制執行的標的物上有阻止讓與的權利時，可以向實施強制執行的地區的法院提出異議之訴。”此外，我國臺灣地區《強制執行法》第15條也規定：“第三人就執行標的物有足以排除強制執行之權利者，得于強制執行程序終結前，向執行法院對債權人提起異議之訴。如債務人亦否論其權利時，并得以債務人為被告。”筆者認為，在我國要處理好執行異議，須設立執行異議之訴。執行異議之訴，是指在法院對生效法律文書予以強制執行的過程中，案外人對執行標的提出異議或主張權利，而向法院提起的請求不準強制執行的訴訟。國外也有學者稱之為第三人異議之訴。

異議之訴立法應明確的有關問題。

1、提起異議之訴的主體，筆者認為，在案外人異議之訴中，以下權利人可以提起執行異議之訴。(l)所有權人。如強制執行侵害了案外人的所有權，案外人為排除妨害，保護其所有權，當然可以提起執行異議之訴。(2)共有物之共有人。無論是按份共有還是共同共有，在共有物尚未分割之情形下，如其中一部分共有人的債權人，申請法院強制查封拍賣時，其他共有人可以提起執行異議之訴，以排除強制執行。(3)抵押權人。在抵押物已設立登記的情況下，抵押人之債權人申請法院查封拍賣抵押物而為強制執行時，抵押權人可以提起執行異議之訴。(4)質權人。質權人作為案外人在質物遭受強制執行時，應受法律之保護，以排除對其行使質權產生妨害的強制執行。(5)留置權人。基于合法理由取得留置權的人作為案外人，在留置標的物遭受強制執行時，可以提出排除對其留置權的行使產生妨害的執行異議之訴。(6)典權人。盡管我國民事實體法沒有明確規定典權，但我國司法實踐雖然和民法學說中都承認房屋可以作為典權的標的，因此對于典權人應給予保護。(7)占有人。占有人不是財產的所有人，但在其實際占領控制之下的財產如遭強制執行，作為案外人其亦應有權提起執行異議之訴，以維持實體法上對物的支配權的穩定狀態，而使特定的民事法律關系趨于有序化。

2、提起異議之訴的管轄，筆者認為，執行異議之訴原則上應由執行法院受理，執行法院與作出生效裁判法院不一致的，由作出生效法律文書的法院處理。這樣，不僅可以提高執行效率和執行質量，也可避免程序沖突。

3、異議之訴的被告確定，筆者認為應當具體問題具體分析，在案外人異議之訴中，被告的確定可以依情況而定。如果執行債務人不反對案外人所主張的權利，案外人的異議只是針對債權人的，應以債權人為被告。如果實體權益的爭議發生在案外人與債權人、債務人之間，則應以債權人與債務人為共同被告提起訴訟。

4、對異議之訴的審理和監督，筆者認為應嚴格遵循訴訟程序中有關審理和監督的法律規定。異議之訴應由審判庭審理，審理時不中止執行程序的進行，以免債務人借異議之訴拖延執行，損害債權人的利益。

在案外人異議之訴中，已開始的強制執行可以不停止。但案外人提出停止執行的申請并提供相應證據，人民法院根據所提供的證據發現案外人所主張的權利有充分理由，或不停止執行會對案外人造成難以挽回的損失時，可以裁定停止執行。案外人應在向法院遞交停止強制執行申請書的同時，向執行法院提供與執行標的等額的財產擔保，執行法院與受理異議之訴的法院不一致時，可以通過受理法院向執行法院轉交申請書。不符合以上條件，執行法院可以駁回其申請。案外人在起訴時，應對原訴的執行標的的一部或全部提出訴訟請求;應有支持其訴訟請求的事實與理由;要就其訴訟請求遞交訴狀及相關證據并預交訴訟費。否則人民法院不予受理。異議之訴經審查，不符合起訴條件的，應裁定予以駁回。審理后，異議理由不成立的，應判決不予支持訴訟請求，執行程序繼續進行。異議理由成立的，則應作出判決支持其訴訟請求，宣告不許就執行根據的全部或一部分進行強制執行;判決一經作出，原執行程序即應停止，并撤銷已就執行標的物所為的執行處分。異議之訴的審判監督也應適用有關審判監督的法律規定，以促進異議之訴案件審理的公平、公正。

以上只是筆者對完善我國現行執行異議制度的一管之見，略顯粗淺。我國的執行異議制度，必須在公正與效率的司法理念指導下，程序權利救濟和實體權利救濟并重，才能充分為當事人和案外人提供有效的司法救濟，才能完善民事執行救濟制度。

第三篇：民事案件執行申請書

申請執行書

申請執行人：XXXX，男，漢族，XXXX年X月X日出生，籍貫，無固定職業，現住XXXXXXXXXXX，身份證號：XXXXXXXXXXXXXX，電話：XXXXXXXX。

被執行人：XXXXXX有限責任公司 組織機構代碼證：XXXXXXXXXXXX 法定代表人：XXXXX，該公司經理 電話：XXXXXXXXX 地址：XXXXXXXXXXXXXXXX 被執行人：XXXXXXX，男，漢族，XXXX年X月X日出生，籍貫，住XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX，身份證號：XXXXXXXXXXXXXXXXXX，電話：XXXXXXXXX。

申請執行人與被執行人勞務合同糾紛一案，已由XXXX人民法院做出 XXXXX號民事判決書，該判決已經生效，但被執行人拒不履行判決所確定的義務，為此特申請你院予以強制執行。

請求事項：

1、請求依法強制執行被執行人支付勞務費XXX元，違約金XXX元，押金XXX元，訴訟費XXX元，合計XXXXX元。

2、由被執行人承擔本案執行費用。

附：

1、申請執行人身份證復印件一份。

2、XXXX人民法院XXXXXX號民事判決書副本一份。

此致 XXXX人民法院

年 日 申請人： 月

第四篇：關于執行和解中問題的思考

關于執行和解中問題的思考

執行和解，是指在執行程序中，雙方當事人經平等協商，就變更執行依據所確定的權利義務關系自愿達成協議，從而使原執行程序不再進行的制度。執行和解是我國民事執行中一項重要制度，具有簡化程序、緩解社會矛盾、減少執行對抗、降低成本、提高效率等諸多優點，在執行案件中占有較高比重。但執行和解的局限性導致在司法實踐中出現了許多問題，損害了權利人的合法權益。

一、執行和解在司法實踐中存在的幾種突出問題

1、和解協議履行率低，執行和解被一些被執行人當成了拖延履行義務期限甚至規避義務的手段。

《民事訴訟法》

第五篇：執行和解委托書

執行和解委托書

篇一：執行階段授權委托書

眾所周知，執行程序和訴訟程序是兩種相互獨立的司法程序。在司法實踐中也是審判和執行相互分離，審判員負責公平公正的審理好案件，而執行庭的執行員要嚴格按照文書內容并參照當事人提供的執行線索依法果斷的動用各種執行措施，以維護當事人的合法權利。

但是，在我的基層實踐中，尤其是在立案階段，當事人對執行程序和訴訟程序有時會提交相同的授權委托書，大多當事人或受托人提交的授權事項是訴訟程序的授權范圍，對執行程序的特別授權知之甚少。每當為詢問時，對方總是振振有詞，以“以前就是這么立案的，一直提交訴訟授權書”來抗辯。對此，我開始對基層法院立案工作中授權委托書的授權事項有了些思考。

在訴訟程序中，授權事項在《中華人民共和國民事訴訟法中有特別的規定：第五十九條規定：委托他人代為訴訟，必須向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權委托書。授權委托書必須記明委托事項和權限。訴訟代理人代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權。依照此規定，在訴訟程序中，立案人員對不怎么懂法律的當事人建議其按照此格式填寫授權委托書，授權范圍為“代為承認、放棄、變更訴訟請求，進行和解，提起反訴或者上訴”。但在申請執行程序中，民訴法沒有對執行授權有特別的規定，有些立案人員也只好默認當事人可以提交訴訟程序的授權委托書。

但是，執行階段并不涉及訴訟請求，反訴或上訴等問題，在申請執行的立案階段提交此授權書肯定是不合適的。其實，最高人民法院早在XX年就出臺了對申請執行程序中當事人應提交材料的規定，其中提到了當事人若對執行程序中的申請執行、進行執行和解，放棄、變更執行內容，簽收法律文書，領取執行案款等事項有授權，應提交特別授權委托書，以此來區別執行程序授權事項有別于訴訟程序。

在我的執行立案實踐中，我的做法是把這些特別授權的格式寫下來，當當事人或者受托人不知道怎么寫授權事項的時候把格式拿出來指導當事人寫授權委托書，并告知其如果有其它的授權委托還可以往下續寫。此做法實施后，無論是當事人還是執行人員都對委托事項一目了然，大

大減少了在執行程序中因授權事項不明確而發生爭議的可能。

授權委托書 委托人：

受托人：

委托人因 事由，需經辦理，特委托河南群達律師事務所 律師為代理人，代為辦理。

代理權限如下：

申請執行、進行執行和解，放棄、變更執行內容，簽收法律文書，領取執行案款等。

上述代理權限，如委托人或律師要求變更，應另行協議。

委托人：

年 月日

篇二：強制執行授權委托書

授 權 委 托 書

委托人：姓名，性別，民族，出生年月日，住所地，身份證號碼。受托人：姓名，其他信息。

現委托上列受托人在委托人與________糾紛一案中，作為委托人強制執行階段的代理人。上列受托人的代理權限為特別授權：

1、代為申請強制執行；

2、代為承認、放棄、增加、變更執行請求；

3、代為進行執行和解、調解；

4、代為簽收法律文書；

5、代為接收、領取執行標的物、財產。

委托人：______________

年 月 日

篇三：民事申請強制執行委托書

授 權 委 托 書

委托人:XXX，性別，年 月 日出生，族，住XXX 受委托人：XXX

姓名：XX

單位：XX 職務：XX 聯系電話：XX

現委托上述受委托人在我方與xxx糾紛一案中，申請強制執行，現委托xxx作為委托人參與執行的代理人。

代理權限：

1、有權代為申請執行；

2、有權代為放棄、變更民事權利，進行執行和解；

3、有權代為收取執行款項、財物，簽收有關法律文書及辦理執行階段的其他事項。

代理權限至執行終結時止。

委托人：

年月日

篇四：執行階段授權委托書

授權委托書

（執行階段用）

委托單位： 住所：法定代表人： 職務： 受委托人姓名：火健

工作單位：江蘇火健律師事務所

地址：江蘇省南京市江東北路209號永嘉年華713室 郵編：210036

電話：025-86918082

傳真：025-86918081

現委托江蘇火健律師事務所 律師在我與糾紛一案中，作為我執行階段的執行代理人，代為申請執行被執行人的財產。

代為申請執行被執行人的財產。

上列受委托人的代理權限為：

1、代為申請執行；

2、代為進行執行和解；

3、代為領取執行標的物、財產（包括領取現金）；

4、代為調查、提供被執行人的財產線索；

5、代為簽收有關法律文書。委托人：

年 月 日

篇五：民事案件執行委托書

授權委托書

人民法院：

委托人： 法定代表人：

住址：

代理人：律師

工作單位：河南團結律師事務所

茲委托 在我方與 因糾紛的強制執行申請一案中，作為我方申請強制執行程序的代理人。

代理人的代理權限為：代為申請強制執行、參與執行程序，代為協助法院執行，代為調解或執行和解；代為收發相關的法律文書；代為提出執行異議；代為投訴、提出申訴、控告。

委托人（或單位蓋章）：

法定代表人（簽字）：

XX年 月日

授權委托書

人民法院：

委托人： 性別，年齡，職業

住址：

代理人：律師

工作單位：河南團結律師事務所

茲委托 在我方與 因糾紛的強制執行申請一案中，作為我方申請強制執行程序的代理人。

代理人的代理權限為：代為申請強制執行、參與執行程序，代為協助法院執行，代為調解或執行和解；代為收發相關的法律文書；代為提出執行異議；代為投訴、提出申訴、控告。

委托人：

XX年 月日

篇六：授權委托書-法院執行案件用(格式)

授權委托書

委托人：xxx，男，漢族，19xx年x月x生，住……

（如果是法人，則：

Xxx公司

住所：

法定代表人：）

受托人：

單位： xxx律師事務所 職務：律師

電話：

現委托上述受托人在本人（公司）申請強制執行xxxxx一案中，作為本人（公司）的訴訟代理人。受托人代理權限為特別授權，具體如下——

1、代為提起、變更、撤銷執行請求；

2、代為和解、接受調解；

3、代為簽收法律文書；

4、代為其他相關法律事宜。

委托人：

XX年月日

受托人：

XX年月 日

篇七：被執行委托書

授 權 委 托 書委托人：張三，女，年 月 日出生，漢族，現住包頭市昆區 xx號別墅。身份

證號碼：

電話：。

受托人：李四，男，年4月日出生，漢族，現住包頭市 號。

身份證號碼：。電話：。現委托人委托上列受托人在我與王五因 糾紛一案中，作為我方執行程序代理人。代理人李四的代理權限為：代為承認、放棄、變更訴訟請求，參加庭審活動，處理解決

執行中一切事宜，全權負責處分委托人財產進行為債權人清償本案相關債務，進行和解、代

為領取相關法律文書等特別授權。委托人：

年月日

受托人：

年月日篇二：執行階段授權委托書 授權委托書

（執行階段用）

委托單位： 住所： 法定代表人： 職務： 受委托人姓名：火健 工作單位：江蘇火健律師事務所地址：江蘇省南京市江東北路209號永嘉年華713室 郵編：210036 電話：025-86918082傳真：025-86918081現委托江蘇火健律師事務所 律師在我與糾紛一案中，作為我執行階段

的執行代理人，代為申請執行被執行人的財產。代為申請執行被執行人的財產。上列受委托人的代理權限為：

1、代為申請執行；

2、代為進行執行和解；

3、代為領取執行標的物、財產（包括領取現金）；

4、代為調查、提供被執行人的財產線索；

5、代為簽收有關法律文書。委托人：

年 月 日篇三：強制執行授權委托書授 權 委 托 書 委托人：姓名，性別，民族，出生年月日，住所地，身份證號碼。受托人：姓名，其他信息。

現委托上列受托人在委托人與________糾紛一案中，作為委托人強制執行階段的代理人。

上列受托人的代理權限為特別授權：

1、代為申請強制執行；

2、代為承認、放棄、增加、變更執行請求；

3、代為進行執行和解、調解；

4、代為簽收法律文書；

5、代為接收、領取執行標的物、財產。委托人：______________

年 月 日篇四：民事申請強制執行委托書授 權 委 托 書 委托人:xxx，性別，年 月 日出生，族，住xxx 受委托人：xxx姓名：xx

單位：xx 職務：xx 聯系電話：xx現委托上述受委托人在我方與xxx糾紛一案中，申請強制執行，現委托xxx作為委托人

參與執行的代理人。

代理權限：

1、有權代為申請執行；

2、有權代為放棄、變更民事權利，進行執行和解；

3、有權代為收取執行款項、財物，簽收有關法律文書及辦理執行階段的其他事項。代理權限至執行終結時止。委托人：

年月日篇五：授權委托書(執行)授權委托書委托人： 性別： 年齡： 手機： 住址：

代理人

（一）單位：聯系電話：

代理人

（二）單位：聯系電話： 今委托 案件執行階段的代理人 代理人（－）： 代理權限為特別授權代理。代理權限包括但不限于以下權限如：放棄、變更民事權 利、代為進行執行和解、代為收取執行款項。

篇八：執行委托書`

授權委托書

委托人：

受委托人：

委托人現委托上列受委托人作為委托人與

________________________________糾紛一案執行程序的代理人，代為申請執行被執行人的財產。

上列受委托人的代理權限為：

1、代為申請強制執行、參與強制執行；

2、代為進行執行和解；

3、代為領取執行標的物、財產（包括領取現金）；

4、代為調查、提供被執行人的財產線索；

5、代為簽收有關法律文書。

委托人： 受委托人： 年 月 日 年 月 日

篇九：執行授權委托書

授 權 委 托 書

委托人：張三，女，年 月 日出生，漢族，現住包頭市昆區 xx號別墅。身份證號碼：

電話：。

受托人：李四，男，年4月日出生，漢族，現住包頭市 號。身份證號碼：。電話：。現委托人委托上列受托人在我與王五因 糾紛一案中，作為我方執行程序代理人。

代理人李四的代理權限為：代為承認、放棄、變更訴訟請求，參加庭審活動，處理解決執行中一切事宜，全權負責處分委托人財產進行為債權人清償本案相關債務，進行和解、代為領取相關法律文書等特別授權。

委托人：

年月日

受托人：

年月日

篇十：民事案件執行委托書

授權委托書

人民法院：

委托人：法定代表人：

住址：

代理人：律師

工作單位：河南團結律師事務所

茲委托在我方與因糾紛的強制執行申請一案中，作為我方申請強制執行程序的代理人。代理人的代理權限為：代為申請強制執行、參與執行程序，代為協助法院執行，代為調解或執行和解；代為收發相關的法律文書；代為提出執行異議；代為投訴、提出申訴、控告。委托人（或單位蓋章）：

法定代表人（簽字）：

XX年月日