第一篇：老妖精--我的法碩人生

我的法碩人生

如果在我分享的過程中，我的個人經歷真正能夠幫助到各位，讓大家更好的走下去，那我真的很開心。

先做下自我介紹，我是horace，考研加油站法碩論壇版主，外號老妖精。我是2000年考上的中國人民大學的法律碩士，2002年畢業的。到現在已經工作了8年時間了。畢業后我曾在國家工商總局工作過，然后又很不安分的辭職出來到一家非常不錯的知識產權公司工作，然后跳槽到另外一家臺灣的知識產權事務所，在那家事務所里一直做到國際代理部主管和市場部主管。現在我在一家律所里做律師和專利代理人，之前曾擔任這家律師事務所的市場部主管。我本科是北京科技大學材料科學與工程學院的，學的是材料成型與加工專業，因為有工科的背景，所以我的執業方向偏商標、專利、著作權一些。此外還涉及到投融資、無形資產轉讓，高新技術企業認定等非訴領域。

從2000至今，與法碩結緣已經有11個年頭了。

2000年，我以384分的總分，排名第三的成績進入人大法學院。人大當時的學制是2年，所以轉眼間就畢業了。還沒學明白，就得忙著找工作。在人大的時候，說實話，我花在法律上的時間不如英語多，因為當時一直想考LSAT，出國讀JD，然后在美國做律師。當時是這么打算的，但是到現在也沒出國讀過法律。而當時跟我一起準備LSAT的同學后來去了美國畢業后就留下了。沒出去的原因主要是錢的問題。當時的情況就是沒錢，父母也沒有積蓄。2001年正好趕上我的爺爺去世，上大學的時候是我姥爺姥姥去世。所以家里那幾年就沒存下錢。但即使存下，也付不起100萬人民幣左右的學費。而JD的獎學金又非常少，我又不愿意把希望寄托在非常渺茫的獎學金上，所以就此作罷。但這件事情對我的影響來說也是深遠的，讓我學會依靠自己，讓我學會現實一些，腳踏實地一些。

記得我當時畢業的時候，第一次面試的是柳沈專利事務所。因為是第一次，當時的情形都歷歷在目，這家所事先我也沒做了解，就是直接去面試的。面試地點在北三環那邊，面試我的是一個年歲在50左右的一個合伙人，問了我一些與知識產權相關的問題。當然我回答的不好。因為上學時候并沒有把知識產權作為自己的專業方向，一心想著出國來著。小菜鳥一個，很沒自信，當時就覺得這家所裝修的還很別致，所答非所問。當然結果自然是沒戲了！回到學校，同學們在上課，跟我一個非常不錯的女同學交流了一下，她問是否解決北京戶口，我說不解決，她說那就別去了。我當時就覺得，原來北京戶口真的很重要。后來我再也沒去過這家所，但是我知道這家所在知識產權界是排進前5名的一家事務所，他的創始人有一位就是柳傳志的父親，而在人大律師學院成立的時候，我還見過他的女兒過來做過演講。所以這

家事務所的名稱中有一個字“柳”。我還記得當時去面試的時候，還下大雪，在公共汽車上初戀的女友打電話說分手。所以畢業時候的感覺，真的是苦多一些，甜少一些。沒有緣分，那就接受吧。

人大法學院的學生有個傳統，就是畢業后進政府部門的占比較大的比重。幾乎每個同學都會參加公務員考試。當然我也參加了。國家公務員考試和北京市公務員考試，我都參加了，而且我都過了。我的智商還可以，120+，當然相對來說，情商低一些。不過現在個人覺得，情商方面我進步很多。當時國家公務員考試我報的是國家知識產權局專利復審委員會。選擇這個部門的原因是因為有很多無效和訴訟的案子，會接觸有關的業務。但最終陰差陽錯沒有去成。一是因為他們當時想找個本科學機械的，我本科雖然學過機械，但是屬于半機械的，所以他們單方面沒有選擇我，雖然他們覺得我各方面條件很不錯。二是因為當時他們把我的信息發給了專利局（復審委跟專利局是分開的兩個部門），而我申請里面選擇的不同意隨便調換部門，而專利局的工作人員打電話給我，問我是否愿意接受調換部門，我當時說不愿意。所以最終沒去。

期間又忙著寫論文，找工作就時斷時續的。這時候還面試了神華集團，結果人家沒要我。要了我另外一個同學。他工作了幾年后，也出來做律師了。有一件特別有意思的事情，需要提一下。我的很多同學的工作基本上在3月和4月的時候就定下來了。而我一直到5月的時候工作也沒定下來。我去法學院負責招生工作的老師那里溝通的時候，老師說了句話，我當時眼淚差點沒下來。他說，挺不錯的一個男生，怎么會還沒定呢。我當時覺得迷茫，我也奇怪，為啥沒人要我呢？而我在那今年面臨人生一些重大選擇的問題的時候，更多的時候是迷茫。不知道自己適合做什么，心里真正想要的是什么。我一到畢業的時候就特別困，就是想睡覺。沒什么事的時候，基本上都在宿舍睡覺。指導老師常常需要給我打電話叫醒我，才能讓我去開會。本科畢業，碩士畢業都是這樣，老師也都說了同一句話，讓我不行就延遲畢業。因為怕我論文寫不完，但實際上我的效率很高，很短時間內就完成論文了。我當時的人大老師拿到我論文后，說：怎么回事，寫的比博士還要好。不過相對論文來說，我確實想不明白未來的路該怎么走。其實根本問題在于對自己不了解，自我認知的能力不夠。

到了5月了，國家工商總局正好有一次意外的筆試機會。我就跟我的同學一起參加了。當時的情形是，大家一起筆試，大家一起競爭。誰筆試成績好，誰就能去那個單位。同學之間的競爭也是血淋淋的。筆試我很快就寫完了，交的時候其他同學還在寫。過了一段時間又讓我去面試。領導直接面試，是一個很和藹的老太太。后來對她的印象從一個很和藹的老太太變成了一個很虛偽的老太太。當然這些印象不是真實的，我應該感謝她，能讓我當時畢業時候找到了工作，而且這個工作解決了我的北京戶口問題。這個單位當時選中兩個人，其中一個就是去神華集團的那個同學。但他因為去神華了，就沒去這個單位。單位另選了政法大學的一個雙學士。這個跟我一起進單位的同事，到現在一直是我的好朋友。雖然我離開那家單位已經有年頭了。

2002年8月，我正式在國家工商總局上班了。

這是我的第一份正式工作。平時的工作主要是給領導寫會議講話，開完會以后寫會議總結，或者收集各個地方工商局的材料，匯總起來撰寫研究報告。我所在的部門就相當于工商總局的一個智囊部門，主要是從工商角度從事經濟研究的。與法律關系不大，接觸不到任何相關的法律業務。其他時間就是到各地工商局去調研。那時候我出差機會很多，不像現在幾乎就是個宅男。我第一次出差是去內蒙古海拉爾，就鬧出了個很大笑話。我們住在當地的酒店里，要走的時候，我的處長讓我去結賬。因為我畢竟是小蘿卜頭，出差的費用我都帶在身上，由我去結賬也說的過來。但實際上處長除了告訴我去結賬外，沒有任何多余的話。但是當我掏錢要結賬的時候，他卻把我叫了回來。臉色很不好看的跟我說，你要跟海拉爾工商的局長提議，讓他們結一部分。處長話里明顯帶著很不滿意的，意思我應該意識到，而不應該由他明說。我才恍然大悟，他說的結賬是這個意思。當然了，我只好按他的意思來辦了。細細回想起來，還是沒有經驗，領會領導的意圖的能力幾乎是零。

我的處長在工商局內其實是號人物，很多人認識他。但他的人際關系其實并不好，他在處長位置上待了很久，今年聽說他退休后局里給解決個副司的位置。他也是有背景的，其實在我那個單位，大大小小的領導沒有一個不是沒有背景的。而且那種背景不是說后天努力可以有的。我當時有一個很重要的看法就是，在政府部門想要有發展，還是得有關系背景的，如果沒有背景，就很難。我當時所處的環境和所遇到的領導使得我形成了這么一個看法。現在看來，這個僅僅是個看法而已，而并不代表就是真理。但這個看法確實當時導致了我下定決心離開這家單位。另一個考慮在于當時進這個單位，有很大原因是想解決北京戶口，而且從進單位以來，沒有接觸跟法律相關的任何業務，法律方面慢慢荒廢了，如果過了30歲再想出來那就太難了。

出于這些考慮，2005年初，我辭職了。可能很多人不理解，特別是在現在看來公務員是個多么穩定紅火的工作的情況下，但當時我做出這個選擇，在于我還合情合理的。當時還有個情況，我TOEFL考了600分，想申請美國的LLM，總共學費加生活費需要30萬的費用，自己沒錢，又不想讓父母壓力那么大，所以沒去，就這么簡單。

從工商總局出來后，我進了一家涉外的知識產權公司。這家公司的客戶主要是國外的一些客戶，特別是法國的。很多法國知名的品牌都是這家公司服務的對象。我從進入這家公司起，就是抱著學習的態度進去的。工資上跟工商總局相比，沒有任何的變化。我踏踏實實的看了一個星期的案卷。然后公司給我安排了個商標代理人做我的領導，讓她帶著我做涉外商標案件。她真的是非常漂亮，比我還小，后來去了國內排名第一第二的律所做律師，而后又去了德國大眾做法務。從她身上我學到了，要學會在同一個時間內，同時做好幾件事。因為知識產權的案子時效性很強，必須趕在某個點上把案子遞交上去。那就存在一個代理人手上同時要處理好幾個案子的情況，而每個案子都不能耽誤。除了這點，我從她身上還學會了如何提高工作效率，把該做的盡快做完。她是盡可能就不加班的，一般都要在上班時間把事情做完。我剛去的時候，在工商局所積累的經驗用上的很少。寫英文的信件和賬單也是錯誤滿篇，常

常是我寫完了，她還要花時間幫我修改。我忙的時候，上廁所都有可能要推遲一下。有一次竟然忙昏了頭，跟這個美女請假上廁所。她就笑暈過去了。

在這家所做了有一年左右，然后我就離開了。離開的原因是，當時走了不少老員工，可能公司管理上存在一些問題。我的美女領導也走了，帶我的換了另外一個女生。她待人處事就差了很多，常常故意讓我加班翻譯材料，翻譯完后發給她，她過幾天又問我要。有一次我為了翻譯她要求的材料，9點多下班后打車回家，而她也不是著急第二天要。

2006年初，我從這家涉外的知識產權公司出來后，進了一家臺灣事務所。這家臺灣所已經有30年的歷史，也就是從我出生那一年1976年開始，這家事務所就開業了。這家所在臺灣知識產權界的排名可以進入前十。北京分公司是從這一年開始設立，只有三個人，那個時候我加入了這家事務所。當我離開的時候，已經發展到20人左右了。我主要的工作是執行所長的工作計劃和開拓方案。主要的案件涉及到商標、專利，不僅是國內案件，還包含臺灣的，美國的，德國的，東南亞的。那時候我直接負責并處理很多的涉外商標專利案件。可以說，這個為我現在的發展打下了比較好的基礎。如果沒有當時的積累，現在我也不可能獨立的去辦案。這時候我的職位是國際代理部主管。做了有1年時間以后，2007年初公司擴大規模，辦公地點搬到了國貿CBD，成立了專門的市場部，我從國際代理部掉到市場部，做這個部門的主管。其實老板的意圖很明確，就是希望讓我幫他開拓業務，幫他賺錢。辦公地點挪動之前，我建議老板在西直門干脆直接買一層作為辦公地點。那里交通好，西直門嘉茂廣場剛建成，正好出租又售賣。可惜老板沒有采納我的建議。試下一下，2006年買的話，到2011年，就沖北京房地產這個走勢，他能賺多少錢？前幾天他還在SKYPE里跟我說：還是你們了解大陸的情況。其實這也是我離開這家所的原因，臺灣老板不了解大陸的情況，我的發展思路跟他相差很大。在臺灣所工作期間，我也了解了臺灣人。有個非常讓我記憶深刻的事情就是，臺灣主管在下午5點快下班的時候，交給我一件任務，明顯就是必須加班完成的。我當時跟她商量，是否可以明天上班再干。她的直接回答是：你們大陸人的工作效率怎么這么低。我也不評價判斷這句話了，大家自己考慮。

不過不管走到哪里，我都能交到朋友。很多人說工作以后很難交到朋友，但在以上這幾個我待過的地方，我的關系其實都不錯。國家工商總局我的處長，我還經常回去看他，雖然他真的很羅嗦和嘮叨。國家工商總局一起進局的同事是經常喝酒聊天的狐朋狗友。涉外的那家知識產權公司的美女代理人，她帶我第一次去滑雪。國貿CBD的這家臺灣公司，這周四下午剛去看了下老同事。臺灣老板跟他約好這個月的14號去看看他。

好了，先寫到這里。后面如果有機會，將會講我2008到現在的經歷。如果有機會讓《我的法碩人生》連載的的話，我會很樂意繼續寫下去的。我的法碩輔導的經驗，職場經歷，對法律職業的認識，知識產權行業的現狀與發展，以及律師實務的經驗等等，我很愿意與大家分享。最后給大家一些建議和忠告，請珍惜自己的學習時間吧。好好把學校安排的課程學好，不要落一節課。從2002年畢業到現在，我才剛剛有機會再回到課堂了。9月初，北京大學國家發展研究院的BIMBA就要開課了。

大家如果有什么問題的話，可以直接聯系我，我的QQ78408984。微博：http://weibo.com/easypig/profile

第二篇：法碩實習報告

實習報告

摘要：“紙上得來終覺淺，絕知此事要躬行”，經過在校對法律知識的學習，以及通過司法考試，我的法律理論有一定的基礎，但是在運用法律上，我還經驗不足。法律知識與熟練運用法律進行法律實踐具有一定的距離，為了鍛煉自己，我懷著期盼和激動的心情，走進了河北十力律師事務所。在實習過程中，我遵守單位紀律，服從工作安排，積極完成律師交給的任務，學習接待當事人，書寫文書，出庭等一系列法律事務，努力學習律師的辦案經過與技巧，漸漸的對自己學習和掌握法律、運用法律有了一個全新的認識。在此，我整理實習記錄，對在河北十力律師事務所實習期間的見聞、實踐和感受寫下這份報告。

關鍵字：律所 實習

法律事務

報告

從2014年3月開始，我開始在河北十力律師事務所實習，在實習期間，我發現自己法律基本知識掌握不夠牢固，只知道基本的法律但是相關的司法解釋以及地方規定了解的甚少，不能熟練的將法律知識運用到法律實踐中。了解到自己的缺點后，我努力學習，對做的案子涉及的法律法規進行整合，使之形成系統。對涉及到的問題，質證環節主要提出問題的方向進行總結，并且學習文書寫作以及案件分析等。在這幾個月的實習期間，我成長許多，對法律基礎知識掌握的更加牢固，對法律程序有了更加深入的了解，對于法律技巧的運用有了一定的認知和掌握，對于接待當事人，由當初只是同情，憤怒等感性的表現慢慢變得理性，遇見案子，首先想用怎樣的方式解決，怎樣能為期爭取最大的利益，合理的維護當事人的利益，慢慢的開始培養自己的法律思維以及提高自己作為律師的業務水平。同時，在實習期間，我還發現，現在司法環境下的一些弊病，以及律師辯護權得不到充分維護等問題，為自己的畢業論文積累了一定的素材。總之，這幾個月的實習，我受益匪淺。

一、實習目的

1、通過實習，將學習的法律理論知識運用于實踐，鞏固基礎知識，培養法律思維，邏輯思維。

通過實習，掌握各種文書的寫作、整理案卷、查詢資料，進行商務洽談。

1、通過實習，培養自己獨立發現問題，解決問題的能力。提高自己的交際能力，與當事人的溝通能力以及與司法機關工作人員的協作能力。

2、通過實習熟悉律師相關的法律法規、律師執業紀律、樹立正確的法律人思維，樹立律師執業道德。

3、證據、開庭。

4、整理實習記錄，撰寫實習報告。

一、（一）

實習成果 整理案卷

請實習單位出具實習鑒定，協助律師接待當事人、組織進入律所后，實習生第一件事情就是訂卷，看起來這種繁瑣的工作，不需要任何技巧。但恰恰是這種繁瑣的工作使剛出校門的我們慢慢的學會沉淀，細心的觀察每個細節。同時通過整理案卷，了解訴訟的基本程序，流程。師父說看似簡單的工作蘊含著很大的學問，把卷整理好了，法律程序也就熟記于心了。

訂卷之后，我把每個案卷進行分類，刑事、民事、行政、非訴等，并為每個案卷編號，當律師需要案卷時能夠很快的找出來，節省律師寶貴的時間，同時也培養了自己認真細心的好習慣。

（二）撰寫法律文書

因為是法律（非法學）專業，在校期間我們學習的只是最基本的法律文書的寫作，如起訴狀，答辯狀，判決書等，對于申請訴前保全，訴中保全，管轄權異議等各種文書并沒有接觸過。在律所實習期間，通過指導律師對文書的修改，慢慢開始養成自己的文書寫作風格。雖然我現在文書寫作水平還有待提高，但我始終銘記了老師的教誨：筆下有財產萬千，筆下有善惡忠奸，筆下有是非曲直，筆下有人命關天。作為律師，也必須認真的書寫每一份文書，為當事人負責，盡最大的力量維護當事人的合法權益。

除了訴訟文書外，在律所我還學習非訴文書的寫作。如合同書，法律意見書，合作協議等等。我深深的體會到律師應該是個全能手，除了法律知識外，應該涉獵各個領域的知識，了解各行各業的知識，才能寫出詳細的，合格的法律文書，才能充分維護當事人的合法權益。

（三）接待當事人 律所安排每位實習律師輪流值班進行接待當事人，接待包括電話咨詢，網絡咨詢以及面對面咨詢。接待當事人要求實習律師要有自信，有較強的溝通能力以及一定的法律基礎知識。同時接待當事人讓我接觸到各種類型的案件。接待完后，我會對當天接待的案件進行整理，對涉及的法律不太理解的進行重點記憶。同時，當事人形形色色，讓我學會了察言觀色，學會更好的與人溝通。對于實習律師，最大的問題，就是良心與法律的斗爭，有一位當事人因涉嫌詐騙、信用卡詐騙同時還涉及重婚，接待此人時，我內心特別矛盾，反感，覺得為什么要為他辯護，他就是騙子。慢慢的經過指導律師的教導，我理解到我是一名律師，應該有律師的職業修養，不管當事人怎樣，我們要認真對待，即使是壞人，他的合法權益也不應該被侵害。套用習總的一句話：律師就是使自己的當事人在案件中體會到公平正義。

（四）件

開庭前，實習律師應該把案卷，證據，證據目錄。證據中原件、復印件等一系列資料準備好。涉及到的法律法規應做到胸有成竹。開庭時，實習律師記錄開庭記錄，因為有時書記員如果漏記的話，可以進行核實。記錄開庭記錄的另一個好處就是，除了自己的指導老師，我還以向對方律師學習。經過一段時間的記錄，慢慢了解查看證據時的重點：時間，公章，簽名，交通票據是否聯號，誤工費超過3500元是否具有完稅證明等一系列問題，為自己以后執業奠定基礎。

（五）整理最新法律法規及相關幫助律師整理開庭資料、文司法解釋

作為實習律師，要學會主動學習。指導律師一般比較忙碌，我有一個習慣，定期查看最高人民法院網，把最新的法律法規，司法解釋進行整理，為指導律師提供方便。

二、實習體會

律師需要縝密的思維，熟練的法律技巧和淵博的法律知識以及相關的行業知識等，同時律師還必須涉及各個領域，需要有較強的溝通能力，交際能力，以及抗壓能力。律師，是個很辛苦的行業，律師是自由職業與此帶來的就是律師沒有生活保障，特別是剛執業的律師，還沒有自己的固定案源，常常因為尋找案源而到處奔波，有時一兩個月不進賬，基本生活都難以保障，但正是這種艱苦的環境，同期執業的律師之間相互幫助，建立了深厚的友誼。律師應該耐得住寂寞，頂得住壓力，要有自信，相信自己并且另當事人相信，沒有一顆強大的內心，很難在這個行業一直走下去。

除此之外，律師在公檢法面前，始終處于弱勢地位，特別是刑事案件，有時法官，檢察官會訓斥律師，不給律師發表自己觀點的機會，一個業務再精湛的律師，無法充分發揮自己的辯護權時，也沒有辦法充分的維護自己當事人的利益。這時需要律師，不畏強權，力爭自己的權益，同時律師要學會靈活的處理，不能與法官，檢察官正面沖突，以免妨礙自己的發展。

一個社會的進步需要方方面面的努力，法律事業也是如此，希望通過律師，司法機關的努力，促進我們法律事業的發展，保障每位當事人的合法權益。

第三篇：法碩論文框架

死因裁判制度研究

(題綱和框架思路)

指導老師：楊文革教授學生：鄭縱橫

導言

內容摘要：“死生事大，人命關天”是我國一直一來的傳統思想，對可疑死亡原因進行客觀權威的科學分析，正確定性認定，不僅有利于揭露真相、安撫家屬，防范危險、促進社會進步，更能彰顯公平正義、保障人權、維護司法尊嚴。目前，我國對死因認定的機構有公安機關、檢察機關、審判機關、監獄機關、醫療機構、政府部門等，對死因認定的原因有認定或排除刑事犯罪、確定或排除民事責任，確定或排除行政責任，但對進行死因認定的情形、死因認定的法定機關、死因鑒定的權威部門、死因認定的終局裁決沒缺乏清晰、統一的程序性法律制度設計，因此，本選題試圖系統分析當前死因認定的現實情況，學習借鑒其他地區法律制度，建立與我國社會、經濟、文化、制度相適應的死因裁判制度具有重要的現實意義。

第一章 死因裁判制度概述

第一節死因裁判制度的涵義

1、死因裁判（廣義）：有權機構對公民死亡原因進行認定，并對其中死因存疑或非正常死亡的情況進行鑒定、研究、調查、訴訟，并由有權機構做出符合法律真實的裁定、判決的全過程。

2、死因裁判（狹義）：法律規定的機關對公民死因存疑或非正常死亡的情況進行調查、鑒定、研訊、并對死亡原因做出裁定、判決的過程。

3、死因裁判制度：規范對公民死亡原因進行調查研究、鑒定、認定原因、昭示真相，裁定責任的相關機構、程序、責任等法律制度統稱。

第二節死因裁判制度起源、演變、發展概述

死因裁判制度的起源、演變、發展受制于社會發展水平水平、科學水平特別是病理學水平、公眾認識等多種因素。

1、我國死因裁判制度起源、發展狀情況

起源及演變：從神明裁判時期至司法調查，從經驗猜測、民間醫師到專業的仵作（法醫官）、《洗冤集錄》，2、當前我國有權認定死因的機構分散為：醫療機構；以公安為首的刑事司法機構；以安全監察部門等事故原因調查政府部門；全國人大專門調查委員會（未啟用）。趨勢：最高檢近期介入頻繁

3、西方國家死因裁判制度起源、現狀

起源及演變：從分散于醫生、病理學家、刑事程序到形成專門的死因裁判官制度（英國）

專門的《死因裁判官法》《死因裁判官條例》《驗尸官法》代表著發發展趨勢

第三節 研究建立統一的死因裁判制度的意義

1、有利于司法統一性，維護司法權威。

管理部門不

一、法律等級不

一、不足以維護司法權威

2、有利于形成嚴密、有監督制約的司法體系，維護司法公正 裁定程序不嚴密、不嚴謹，缺乏有效監督，不足以維護司法公正。

3、有利于保障人權、揭示真相、改善措施，維護司法尊嚴

人權的保障是國家的臉面和尊嚴，也是司法的尊嚴的源頭，目前無專門根據死因原因提出改善建議的制度

第二章我國死因裁判制度現狀研究

第一節 我國死因裁判制度的特征

1、法律制度分散交叉性

刑事訴訟法為主的訴訟法體系、醫療事故責任認定法律體系、安全事故調查體系、交通事故認定

司法鑒定法律體系、司法解釋體系、地方法規體系

2、自我認證性（缺乏監督性）

無完善的上訴機制，裁定機構非獨立無權威

3、裁判過程封閉性（崇尚鑒定結論性）

以鑒定結論為結論，缺乏終局性，無研訊、聆詢程序，無社會公眾參與，無質證，導致易出錯，無權威。

第二節程序外剝奪生命

1、刑事犯罪：殺人、故意傷害（致死）、暴力危害公共安全等（由法院裁判）

2、合法殺人：自衛（正當防衛）（由公安至檢察、法院裁判）、警察執法（檢察機關裁判）、執行軍事任務（國家裁判）、自殺（公安裁判）

第三節日常意外事件

溺水、火災、墜亡、藥物過量、疏忽、意外事件（公安機關裁定）案例：甕安事件、黃靜死亡案、高鶯鶯死亡案

第四節 各類事故

1、工程事故（安監部門、檢察機關（失職））

2、職業病：塵肺、矽肺病（資質醫療機構、職業病診斷鑒定委員會、）

案例：開胸驗肺

3、醫療事故：地方醫學會、中華醫學會《醫療事故處理條例》。

第五節涉及國家機關的公民死亡

1、在公安等國家機關看管下死亡：涉案人員死亡、看守所拘留所監獄等羈留場所內死亡

2、與政府機關行政執法沖突中死亡：暴力拆遷等執法行為導致的自焚、意外等。

案例：云南“躲貓貓”

第三章節死因裁判制度的比較研究

第一節中國古代死因裁判制度考察

第二節 英國、美國、香港等英美法系死因裁判制度考察

第三節 德國、法國、日本、臺灣等大陸法系死因裁判制度考察

第四章我國死因裁判制度的改革與完善

第一節 完善我國死因裁判制度的必要性和可行性

1、必要性：目前死因裁判制度產生社會矛盾，存在著嚴重的弊端；維護司法公正、保障人權、促進社會進步的需要；

2、可行性：社會主義法治體系的完善；對其他國家法律成果的有效借鑒；社會發展水平符合完善我國死因裁判制度要求

第二節完善的死因裁判制度的目標思路

1、法律規劃上突出統一制度和頂層設計

2、立法思路上體現權力制衡和公開透明

3、制度目標上追求保障人權和促進社會進步

第三節構建統一的死因裁判制度的制度設計

1、制定《死因裁判程序法》統一規范各項死因裁判法律制度

2、設立死因裁判法庭確保死因裁判制度的權威性和終局性

防止“信訪不信法”“大鬧大解決”的非法治化現象

3、對司法官員適當賦權和監督保證司法的獨立性、公正性

賦予司法官員獨立的調查權、調取證據權、司法搜查等強制權，以保證調查能順利進行；法官巡回制，防止受人情、行政機關影響；錯案終身追究制，防止法官枉法裁判。

4、對司法鑒定進行充分、公開的質證保證裁判結果的公信力鑒定人獨立對鑒定意見負責，公開鑒定單位和鑒定人的鑒定準確率、對鑒定意見進行充分質證可防止“鑒定意見打架”影響司法公正，也可防止重復鑒定影響司法效率。

5、定期司法報告或司法建議制度促進社會進步，改善安全隱患死因裁判法庭定期對轄區非正常死亡情況進行統計分析，形成分析建議報告，報送各級人大法工委，并向社會公布，以促進社會進步，改善安全隱患，防止悲劇發生。

法庭也可以單獨就某一事件提出司法建議，送社會的責任單位或行政機關，并向社會公布，以促進社會管理、工商業的持續進步，落實人權保障

結語

《程序外剝奪犯罪分子生命問題研究》楊文革《中國司法鑒定》2011年第17期 《論死因鑒定權的配臵方式》《中國司法鑒定》2006.6 章禮明

《中國司法鑒定制度研究》杜志淳，霍憲丹編著，北京：中國法制出版社，2002.4 《香港法律改革委員會研究報告書：死因裁判官專題 第十四》香港法律改革委員會，《司法鑒定與司法公正研究》王敏遠，郭華，北京，知識產權出版社，2008.10 《司法鑒定實用知識解答》周偉編著，北京：中國檢察出版社，2007.2

《我國應當設立死因裁判制度》法制日報 羅力彥

《司法鑒定通論》霍憲丹 法律出版社；

《監管場所死亡案件的鑒定與審查》李曉鐘、劉德斌 中國檢察出版社

《醫療事故處理條例（案例應用版）》 中國法律出版社

《醫療事故賠償法：來自日本法的啟示》夏云，法律出版社

《一場轟動華人圈的網絡公審落幕：黃靜案檢討》《南方周末》2006.7.20

《謹防司法在“躲貓貓”事件中意外受傷》《法制日報》2009.2.24

《高鶯鶯死亡事件，促使司法改革：建立死因審判庭！司法機關回避制度！》，新浪網，《甕安事件調查》《中國新聞周刊》2008.7.9

《香港刑事訴訟法專論》郭天武、何邦武 北京大學出版社

《香港法概論》張學仁 武漢大學出版社

《刑事訴訟法》林鈺雄 中國人民大學出版社

第四篇：吉林大學法碩考研心路歷程

2011吉林大學法碩考研心路歷程

知道被擬錄取已經半個月了，當初的興奮已歸于平靜，接下來要忙的就是司法考試，抽出時間寫寫我的2011考研心得，希望對2012年報考吉大的同學們有些許幫助。

（一）備考心得

我是二戰的，由于本科學校在廈門這邊，所以當初報考研究生時也就沒有多方面地衡量報了廈門大學，對于2010年的研究生入學考試，我在大一時就已經籌備了，了解相關招生政策、報考辦法、法碩的備考情況等等，但是真正地投入實踐是2009年的10月份，雖然準備得有些晚，但是各種資料都搜集整理好了，分為研究生報考、英語、英語文本資料{再細分為reading、cloze、writing、translating}）、政治（同英語得分類方法分為音頻與文本資料，文本資料按照考試的科目再細分）、專業課。這樣分類的好處是在復習的時候查找資料一目了然，頭腦里也會形成一個大致的框架，大家不妨試試看，如果需要這方面的資料可以聯系，我這邊都有保存考研時的各科資料。話說為什么我一戰會落榜，我歸結的原因有三：第一、英語失利。在考試的前一晚我和同學一起奮戰到半夜兩點多，還在互相考毛澤東的著作，結果沒休息好，我這人不適合熬夜，第二天答政治的時候毛爺爺不給力啊，都沒出他的著作，唉??，下午的英語腦袋昏昏沉沉地去的考場，發下卷子時我都傻了，似乎都懷疑我學沒學過這門語言，看完型不懂，看閱讀不明白，根本讀不進去，心里亂得很，只聽見身邊的同學一次次地把卷子翻來翻去的聲音。所以大家在考試的前一天一定要好好休息，不要再看書了，看了會睡不著，反倒讓自己更興奮更緊張，平時多學習學習，不至于臨時抱佛腳。第二、報考的學校。我一直自認為英語不錯，考研英語雖說難，但是60分還是可以的。所以也就沒有實際衡量自身考研時的不安定因素，南方尤其是一區的自主劃線學校都將英語定的比較高，法學好一些的自主劃線學校都會維持在50以上的樣子，我一戰英語45分，其實說心里話，我覺得這分數都夠對得起我了，我的閱讀理解答案都是瞎猜的，只有大作文感覺好一些而已。大家要在報考學校上多多研究，綜合自身的情況考慮，“考得好不如報的好”這句話我驗證了兩年真的很對。第三、復習得不充分。一戰從10月份準備，但是由于我這個人定力不強，在備考期間經常出去跟同學玩，當時我們宿舍就我一個是東北的學生，也只有我一個打算考研，所以身邊的同學的一舉一動對我的影響很大，知道12月份才真正投入學習的狀態，但是還有一個月就考研的，時間根本不夠用，專業課只看了2遍，真題沒做，只能死馬當活馬醫了，現在想想當時的自己真是可笑，思想一點都不成熟。大家要提早準備才行，但是提早準備得同學每天要有規劃地學習，開始的時候不要把自己的目標定得太煩累，考研就像長跑，需要耐力，準備得太早又給自己太大壓力到最后會承受不了，現在甚至早就準備得同學要學會適當放松自己，這是我從考研的其他同學那里得來的經驗。

再說說我二戰的心得吧。第一、二戰是下了很大的決心的，2010年4月份我就已經在廈門找到了一份不錯的工作了，但是由于我本科學的是行政管理，需要經驗，上班后每天的事情都是很簡單的，當時覺得自己的價值沒有體現出來，看著公司法務部的同事都能將自己所學的知識應用到工作中我真是特別羨慕，思來想去還是覺得再戰法碩，畢竟我對法律有興趣，法律也實用。7月份辭職和兩個大學同學約定一起去廈大備考。這個心得是送給那些今年考研失利還在猶豫要不要再戰的一戰同學們的，我的建議是：不要猶豫了，如果你覺得值得就放棄一起行動起來，勇敢地去追逐自己的夢想，年輕人就要為自己的夢想多多奮斗，不要讓自己后悔，此時不搏更待何時？第二、備考階段一定要有幾個要好的研友。最好是找自己熟悉的跟自己的生活習慣性格合得來的同學一起，大家在一起才會心情愉悅，學習起來才有動力和熱情。第三、報考學校的選擇。還是那句話，大家真的沒必要去當那些北京上海等一線城市學校的炮灰，即使你平時讀書真的很厲害，也要好好衡量自己的實力，包括一些不可抗力因素的存在。吉大真是一個不錯的選擇，無論從學校的綜合實力還是法學實力以及法律碩士的教育方面都是全國出名的，由于害怕再出現一戰時在考場上答英語時的茫然狀態，我選擇了對英語要求較低的學校，網報時報考了三所（吉大、武大、中南財經政法），網報是可以同時報考多個學校的，大家如果網報時還不確定學校就把認為可以的都報了，但是確定2-3個就夠了，大家可以視自己的實際復習情況現場確認最終的報考學校。武大每年法碩招生多，但是復試時刷人也很多，本科背景不太好的同學建議三思，一戰時我兩個同學進了武大的復試線結果復試被刷了，340多分不低吧？（2010武大法碩線310）中南財經政法大學也是一個很不錯的選擇，國家線即可，是教育部直屬的政法類學校，法學也是前十的，但是不是985學校，復習得還可以，可以選擇211、985類得學校比較穩妥。事實證明，吉大，我的選擇沒有錯。

二、英語復習

二戰英語73分。我只做真題，反復地做黃皮書真題，到考試前起碼要做到4遍，真題里的閱讀理解一個詞一個詞地去翻譯，最后把一套真題涉及的生詞、熟詞僻意詞都整理到一個本子上，這樣比單獨記憶單詞書簡單得多。大家在做第一遍真題的時候一定要認真，不要嫌速度慢，我做第一遍真題的時候一套下來要6個小時（一般選在下午做英語，因為考試英語在下午，給腦子灌輸一種模式習慣）。在出來大綱之后大家要每天看五十個大綱的單詞，因為大綱上給出的都是會考到的，為完型打基礎（我說的是看單詞，不是讓大家去死記，我強烈地不建議大家背單詞，找出適合自己的方法去理解每個詞的意思）。英語作文就是有研友報了啟航的英語作文模板班，上課的內容跟我們分享了，自己也寫了比較滿意的萬能大作文模板去背誦，大家平時一定要摸索著寫出一分萬能的大作文模板來，到考場上先寫大作文，這樣就不會那么緊張。小作文也是如此，都是提前準備好的模板（由于作文內容涉及個人知識產權，我就不便跟大家分享了，見諒）。建議大家再買一套專門的新題型的練習題，10分的新題型大家不要不重視，因為這10分是最好拿分的部分，不要覺得新題型的字數太多，讀著讀著就不耐煩了，剛開始大家都是一樣的感覺，關鍵是看自己能不能堅持下來，做上50篇之后你真的會有不一樣的收獲的，我的新題型一向都是我的驕傲，滿分（都是練出來的）。翻譯方面，大家就研習真題里的閱讀即可，對照答案參考譯文，不要覺得句子長讀到一半就翻譯不下去了，耐心再耐心，你真的會收獲很多驚喜。

三、政治復習

我的本科學的就是與政治相關的知識，一戰時政治復習得還不錯，所以二戰時政治到12月份才看（前面的幾個月一頁關于政治的書籍都沒翻，精力都放在英語和專業課上了，建議大家不要這樣，還是每天抽出2個小時看下政治，10月份開始看為宜，紅寶書可以買，但是不要拿它去背誦，只是第一遍了解大綱到底要考哪些內容，大家買正版的2套下來是200多吧，也可以去法碩聯盟論壇自己搜索打印出來，內容都是一樣的，視大家經濟能力定，我是打印出來的，廈大這邊打印雙面才6分錢，很實惠。里面的講解很清晰有重點，再配合練習題，估計75分以上是沒問題的，分析題大家就被海天的28題和啟航的20天20題，押題很厲害的兩大機構，對了，還有田文斌的政治題，2011年有選擇題押中，據說還有一道分析題一模一樣地出了。如果看紅寶書的同學覺得知識點模糊可以買徐之明的《政治邏輯結構圖解》那本書，可以幫助把知識點理順了。其他參考書我就不發表意見了，每個輔導機構和個人都是要生存的，大家自行選擇優劣吧，我只是建議大家買什么而已。

四、專業課復習

一定要充分重視專業課，很好得分也很容易失分的考試科目。建議大家多做真題，我只做了兩遍，沒什么有用的心得分享，自己總結筆記，一道大題一道大題地羅列出來，從現在到考試前都要背誦，專業課的選擇題要理解記憶，大題就是背誦的功夫了。學習專業課的最高境界就是看到最后一本考試分析你可以看著前面的目錄自己清楚地列出里面的知識點，到第五遍的時候一個下午就可以把指南翻一遍而且知識點都能記下。大家可以嘗試著看。關于專業課的輔導班，我推薦北京的華成法碩，因為其他輔導班我沒有參加過，只去了華成法碩，華成法碩的師資和服務都是讓我非常滿意的，而且華成法碩講義做的很好，值得好好利用，而且北京面授班每天晚上還有自習室和高分學長輔導。

以上就是一點小小的心得，我很高興的是自己的夢想實現了，經歷了彷徨—迷茫—堅定—焦急—擔心—淡定這個考研過程之后我被吉大法學院法律碩士教育中心錄取了，感謝吉大的老師和學長學姐，不是你們在法碩聯盟論壇的迷津指點我不會這么堅定地報考吉大；感謝我偉大的母親，沒有她的不懈支持就沒有今天的我；感謝我的朋友們，沒有你們那段灰色歲月的鼓勵和關心，我不會一路歡聲笑語地走來；感謝廈門大學，給我創造了良好的學習環境，放棄你，吉大是我最好的選擇；感謝法碩聯盟論壇，兩年來我跟著你的腳步不斷成長；感謝那段難忘的考研歲月，它豐富了我的人生，讓我真正地成長起來，那將是我畢生的財富；感謝吉林大學，給了我一次重新選擇人生之路的機會，金秋八月，你將敞開懷抱迎接我們這些2011級法碩學子，我期待著，期待著新的生活新的開始，期待著與那些即將成為朋友的同學相識相知。

法律碩士聯考小貼士：

一、法律碩士分類

法律碩士聯考目前分為三種：全日制法律碩士【法律碩士（非法學）及法律碩士（法學）】和在職法律碩士。

法律碩士（非法學）：只允許本科專業是非法學的考生報考，是法律碩士聯考的主力軍。如果本科學位發的是法學學士，但是專業不是招生簡章明確規定的13個法學專業，也是可以報考法律碩士（非法學）的。這里的非法學，只是限定了專業，而沒有限定學位。學制一般是三年。

法律碩士（法學）：2009年開始設置的，面向本科是法學專業的考生招生。學制兩年。

在職法碩：也就是10月在職研究生聯考。俗稱“五部委聯考”，參加在職法碩考試的一般是公檢法的在職工作人員。

二、法律碩士考試科目

全日制法律碩士考試科目如下：

政治（100分），英語（100分），專業課一（150分）刑法和民法，專業課二（150分）憲法，法制史，法理學。總分500分。

政治和英語和全國所有的研究生考試是一樣的，命題和閱卷也是和全國研究生考試統一的。其中，英語，法律碩士考察的是難度大一點的英語二。在職法律碩士考試科目如下：

英語，專業課。在職法碩初試不考察政治，政治的考察由招生院校在復試的時候單獨設置。

三、法律碩士用書

法律碩士都有指定的教材。就是高等教育出版社的法律碩士考試分析及人民大學出版社出版的法律碩士指南。

現在市面上也有一些雜牌書籍，不少也是冠以指南或者考試分析的名目出版。不建議大家購買，因為其質量參差不齊，更有一些書籍雖然是出版的，但很多低級錯誤或者是觀點和官方的不一致。

建議大家購買官方書籍。如果覺得法律碩士指南或者考試分析內容太多，不利于理解，大家可以去購買或者下載華成法碩講義，該套講義完全依照最新的法律碩士考試大綱和官方書籍編輯，觀點和官方完全一致，華成法碩講義只是對官方的書籍進行的梳理，對書中的難點知識進行了歸納和總結，并制作了大量的口訣和記憶表格，方便大家記憶。

四、法律碩士重要時間 1.法律碩士招生簡章出臺時間

法律碩士招生簡章由國家的招生簡章和各個招生院校的招生簡章。國家的法律碩士招生簡章一般是每年的8月份出來，各個法碩招生院校的招生簡章一般是7月至9月中旬出來。招生簡章是我們考試的指揮棒，里面對學校有關法律碩士的考試，培養模式，招生人數，學費，復試時間及參考書目都有詳細的說明。

2.法律碩士報名時間

考研報名分預報名、正式報名。

預報名時間：預報名是針對應屆生的，時間一般是9月25至9月29（雖然預先報名作用不大，但建議大家還是花時間去看看，了解一下網報流程。）正式報名時間：正式報名一般是10月10至10月31 3.法律碩士報名現場確認時間

現場確認時間：現場確認確認時間是11月10考試 4.法律碩士考試時間

法碩考試時間一般是春節前2周進行，大家關注每年什么時候過春節，往前推半個月時間大致就能知道考研時間是哪天。

法律碩士考試進行兩天，第一天上午考政治，第一天下午考英語，第二天上午考專業課一，第二天下午考專業課二。5.法律碩士出分時間

自主劃線的學校處分時間早，一般是2月份就陸續會發布自己學校的分數線。非自主劃線的學校的分數線一般都需要等待國家線出臺才能呢個發布自己的分數線，國家線一般是每年的3月底出來。6.法律碩士復試時間

自主劃線的學校復試時間早，一般在3月份就開始了。而非自主劃線的學校，一般都是在4月份進行復試，教育部要求所有的學校在4月底必須把復試工作完成。

第五篇：法碩行政訴訟案例分析

案例一：黃由儉案

案情：2008 年 5 月 5 日, 為查明原自來水公司改制中存在的問題,要求湖南汝城縣人民政 府公開相關信息而遭拒的黃由儉等 5 人, 向湖南省郴州市中級人民法院起訴,要求法院責令汝城縣人民政府向原告公開相關信息.2002年11月25日, 汝城縣建設局撤銷了縣自來水公司,并代表縣自來水公司與郴州市聯合工貿有限公司簽訂了一份合資合同, 成立了一家新的公私合營供水企業.而七年前從縣自來水公司退休的黃由儉等人對自來水公司改制過程產生極大質疑,認為存在大量國有資產流失.為此, 黃由儉連續 5 年, 向各政府機關反映, 2007 年 6 月下旬,汝城縣人民政府對原自來水公司改制情況進行調查, 事后, 調查組出具了調查報告, 黃由儉等人多次到縣政府要求查閱調查報告,但縣政府都予以拒絕.政府信息公開條例實施后的第一個工作日——5 月 4 日,黃由儉等 5 人向縣政府鄭重遞交了 《政府信息公開申請書》 請求縣政府公布有關的調查報告,縣政府以調查報告是僅供領導參考的資料不能代表政府的意見 于是, 黃由儉等 5 名原告以此為由，將拒絕該申請的汝城縣政府為被告向郴州市中級法院提起訴 訟.黃由儉等人認為, 《政府信息公開條例》 第 11 條規定,城鄉建設和管理的重大事項“ ” 和 “社會公益事業的建設情況” ,應該由政府及 其部門重點公布.但是縣政府認為, 在整個條 例中, 只規定鄉鎮企業承包, 租賃, 拍賣的情 況需要公布, 并沒有涉及國企改制.而且, 調 查是由汝城縣政府經研室——縣政府辦公 室的內設部門所做,其原本為領導決策參考 所用, 并不能代表政府立場, 縣政府拒絕申請并沒有違反政府信息公開條例。

問題：請運用所學知識，從行政訴訟法學的角度，對該案所涉及的問題進行分析。

（1）從受案范圍的角度看：《行政訴訟法》第十一條、第十二條從正反兩面對行政訴訟受案

范圍進行了界定，關于政府信息公開行為沒有在第十一條第一款進行列舉，也沒有在第十二條中予以排除適用，但第十一條第二款規定：除前款規定外，人民法院受理法律、法規規定可以提起訴訟的其他行政案件。結合《政府信息公開條例》第三十三條

第二款“公民、法人或者其他組織認為行政機關在政府信息公開工作中的具體行政行為侵犯其合法權益的，可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟”的規定，可以認定本案當事人訴汝城縣政府拒絕公開申請符合行政訴訟關于受案范圍的規定。

（2）從當事人的角度看：《行政訴訟法》第二條規定：“公民、法人或者其他組織認為行政

機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟。”第四十一條第（一）項規定：“原告是認為具體行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織。”而《政府信息公開條例》保護的是“公民、法人和其他組織依法獲取政府信息”的權利，則信息公開的申請人因為行政機關的具體行政行為不能依法獲取政府信息時，就能夠以認為其合法權益受到侵犯為由提起行政訴訟，故而本案中原告適格。同時，根據政府信息“誰制作誰公開，誰保存誰公開”的原則，本案中的“調查報告”由縣政府內設部門制作，應由縣政府公開，縣政府拒絕公開，其被告主體適格。

（3）從舉證責任的角度看：《行政訴訟法》第三十二條規定：“被告對作出的具體行政行為

負有舉證責任，應當提供作出該具體行政行為的證據和所依據的規范性文件。”這是《行政訴訟法》規定的行政訴訟舉證責任分配的基本原則。《政府信息公開條例》第十四條

第四款規定：“行政機關不得公開涉及國家秘密、商業秘密、個人隱私的政府信息。”故被告需對此進行舉證。縣政府僅以“國企改制未在條例中予以明確規定”“信息是內設部門用于領導決策參考所做”等理由，并不能成為其拒絕公開信息的合法依據。

案例二：夫妻“診所”觀看黃碟案 【案情簡介】

2002年8月18日23時左右，延安市百花路派出所接到電話舉報，稱其轄區內有人正在播放黃色錄像。接到舉報后，民警來到張某診所門外。但大門緊鎖，干警無法核實是否有人播放黃色錄像。為進一步調查，民警從診所側面的窗戶縫里 看到屋內的確正在播放淫穢錄像。于是，民警以看病為借口進入該診所并來到放錄像的房間，后在民警和張某之間發生了一些沖突。于是民警采取強制措施，以妨礙警方執行公務為由將張某帶回派出所。作為播放淫穢錄像的證據，警方將從現場搜到的3張淫穢光碟連同電視機、影碟機一起帶回派出所。考慮到事過境遷，對于案件的許多細節難以具體核實，故將當事人雙方的描述分列于后，供大家參考使用：

派出所民警所述經過：

萬花派出所所長賀宏亮講述的經過：2002年18日晚11時許，該派出所接到群眾電話舉報，稱其轄區內一居民家中正在播放黃色錄像，所里馬上派出了4名民警前去調查。賀宏亮稱，由于所轄地區學校眾多，以前校外曾有不少“影視廳”，經過一段時間的整治，這些小放映廳為更好隱蔽，轉入家庭式放映。因此，干警這根弦繃得很緊，只要一接到說哪兒有放影碟的舉報，就會立刻出警。

干警接到舉報后，馬上來到了張某診所門外。大門鎖著，為了核實情況，干警繞到診所側面，從窗戶縫里看到房間內的電視機中的確正在播放著淫穢錄像。于是，幾名民警以看病為借口進入該居民家中并徑直來到放著錄像的房間。

進門后發現房間內有張某夫妻二人，而此時電視機已經關閉。幾名民警隨即表明身份并要求其二人拿出“黃碟”，但該夫妻拒絕警方的要求，拿起床上的碟片砸向民警。警長尚繼斌正欲彎腰取出碟機中的碟片，張某突然操起身旁一根長約1米的木棍朝尚繼斌頭部掄去，尚繼斌躲閃不及，只得用手去擋，木棍一下子砸在了手上。張某的妻子李某也上前撕扯民警，一民警的衣服被撕爛，一民警的手被抓破，而尚繼斌的左手也立刻腫了起來。

看到場面難以控制，民警將張某摁倒在床上，然后扭住其胳膊以妨礙警方執行公務將其帶回了派出所。作為播放淫穢錄像的證據，警方將從現場搜到的3張淫穢光碟連同電視機、影碟機一起帶回派出所。

當事人張某夫婦所述經過：

2002年8月18日下午兩點多，鄰居開理發店的馬某來到小診所，借給張某夫婦三張光碟。晚上10點多，張某拿出影碟來放，碟的內容是一個外國女人在沐浴，畫面上沒有男人。夫婦二人看到一半就關了電視和影碟機睡了，此時大概是10點40分。

11點左右，有人敲門說要看病，張某的父親在前屋睡覺，聽見敲門，就起身開門，剛把門上面的插銷拉開，門下面的暗鎖還沒來得及拉，就有四個人撞進來，把他推倒在靠墻的滑椅上，然后直奔張某夫婦的臥室。這四個人當時都沒有穿警服，也沒有出示警官證和搜查證 [5]。（另一說為“雖然來人穿著警服，但卻沒有佩帶警號和警帽，所以他并不知道來人是派出所的民警”）。

當時屋里還亮著暗燈，一個矮胖男人說：?有人舉報你們看黃碟，快起來！?當時夫婦二人都沒有穿衣服，他上來就揭開被子，同時另外兩個人去取碟，要抱走電視機和影碟機。張某拉過一條褲子穿了一半就赤腳下床阻止，一個高個胖子就把他反剪著手抓住頭發按在床上。”高個胖子和矮個胖子對張某一陣亂打，張某掙扎中好不容易掙脫了一只手，抄起窗戶旁一根約1米長的棍子掄了起來，打傷了民警尚繼斌的左手。李某（張某之妻）見幾個人打自己的丈夫，就胡亂套上衣服上去拉架。這時不知他們四人中的哪個人叫來了萬花派出所所長賀宏亮。李某說，她是事后才知道他就是所長的。

“賀宏亮進來就抓住張某的頭發，用拳頭打他的臉和脖子，打完后問那四個人：?帶手銬了嗎？?四個人說：?沒有。?他又問：?帶繩子沒有？?四個人也說沒有。賀宏亮說：?帶走！?高個胖子和矮個胖子就架著張某出了臥室。” 據李某所述：“進來的4個人都穿著便裝，其中一個穿著T恤，根本沒有人出示證件講明身份。”

在這期間，張某的父親一直被來人擋在臥室外面，見自己的兒子被帶走就上去阻止，也被一起帶走。據李某所述：“那些人胡亂給我丈夫穿上一條褲子之后，就把他手反扣著帶走了。從我家到派出所約有200米遠，他連雙鞋都沒有穿！”當晚，張某的父親被放了回來。張某父親說：“他們把我和兒子帶到萬花派出所，帶走時一路打（張某），到了?里面?還打。賀宏亮把書本墊在張某胸口，用拳頭打他。”

見丈夫和公公被帶走，李某趕忙打電話叫來親戚趕到派出所，看到張某坐在椅子上彎著腰，已經被打得吐了一地。賀宏亮告訴李某說，他們犯了傳播淫穢物品罪和妨礙公務罪。當李某的三哥質問為什么把人打成這樣時，賀宏亮說：“我把人打死了，一切后果由我自負。”他還對后來趕來采訪的媒體記者說：“誰讓你來的？沒經我同意就來？”

據張某事后稱“他們要我承認喝酒了，用棍子打了民警。還說這樣才會沒事，否則就要勞教、判刑。”當晚張某在滯留室里呆了一夜。

2002年8月22日，寶塔公安分局決定對張某打傷民警的行為以妨礙公務罪立案，并由分局治安大隊調查。2002年10月21日下午兩點，寶塔公安分局治安大隊的兩名警察以“調查案子”為由突然將張某從小診所帶走，隨后以“涉嫌妨礙公務”將其刑事拘留，此時，距8月份的“黃碟事件”已經過去了兩個多月。下午，兩名警察來到張某家中，向張某的妻子李某出示了一張《延安市公安局寶塔分局對被拘留人家屬或單位通知書》，上面表明張某因涉嫌“妨害公務”被刑事拘留，已經被羈押在寶塔區看守所。來人讓李某簽字畫押，李某認為公安局以“涉嫌妨害公務”拘留自己的丈夫不公平，拒絕在給家屬的通知書上簽字。隨后，李某打丈夫的手機，丈夫說自己被拘留了。隨后，電話就再也打不通了。據張某的妻子李某所述，事發兩個月以來，治安大隊并未就當晚張某與民警發生爭執的事情找他們夫婦做過調查，這一點在治安大隊處也得到了證實。也就是說，警方依據發生爭執的雙方中的派出所一方提供的有關“認定”，在兩個月后突然對另一方當事人實施了刑事拘留

2002年10月22日上午，李某在家人的陪同下來到公安寶塔分局治安大隊，在那里她得知丈夫的確被刑事拘留了，并且已經被送到“山上”去了。他們又來到寶塔分局，從一位姓魏的副局長那里得到了同樣的回答。李某認為，魏局長始終沒有告訴她丈夫為什么被刑拘。事發當日，他們看到陌生人闖進屋子，伸手就要拿碟機，他們理所當然要反抗。因為來人穿著便裝，她和丈夫并不知道來人的意圖和身份，所以發生沖突，這怎么能說是“妨害公務”呢？

2002年10月23日，負責此案的公安寶塔分局治安大隊承認，此次刑事拘留張某、認定其“妨害公務”的依據主要是來源于萬花山派出所的認定。

2002年10月28日，寶塔公安分局向寶塔區人民檢察院提交材料，報請檢察院批準逮捕張某。

2002年11月4日16時30分，延安市寶塔區檢察院檢察委員會第二次召開會議，一致同意決定不批準逮捕涉嫌妨礙公務罪的“黃碟事件”當事人張某，并送達公安機關 [6]。檢察院經過認真的研究之后認為，寶塔公安分局提供給檢察院的報捕材料，當中的部分證據還不能確認，部分辦案環節還有疏漏，因而材料反映的內容不能作為批準逮捕張某的充分理由。2002年11月5日下午4點半，被刑拘16天之后的張某被寶塔公安分局以取保候審的形式釋放回家。放出來后張某出現精神異常。

2002年11月6日，張某被家人帶到延安大學醫學院附屬醫院檢查，被初診為出現精神障礙。2002年11月7日，李曉鳳和姐姐帶著張某到市公安局了解案件情況，張某顯得非常恐懼，他蹲在地上不住地發抖，把自己的手指頭都咬破了。從那時起，張某就再也不說話了。2002年11月8日，張某住進延安大學醫學院附屬醫院，又因負擔不起醫療費于11月12日出院（4天共花去1000余元）。記者見到醫院的病歷上寫著：患者受精神刺激后出現精神異常，表現為不眠，發呆，有時哭笑無常，感到害怕，生活不能自理，反應遲鈍，有自傷行為，有時撿煙頭吃……問話不答，不能進行有效交談，情感淡漠，精神運動抑制，自知力不全……出院診斷：急性應激性障礙。張某住院期間的主治醫生、精神神經科的薛藝東大夫對這個病人還記憶猶新：“他當時住在醫院住院部5樓的神經病房，看見什么人都害怕，看見鐵窗也害怕。他經常蹲在墻邊的地上，不敢抬頭，像是認罪的樣子。”“他經常伸出手，準備被銬的樣子。” 據張某的大夫說，之前診斷他是應急性精神障礙，可現在都一個多月病情沒見減輕，可能加重成為延遲性了。在醫院治療的過程中，張某總是往墻角一蹲，垂著頭，兩臂伸直手腕靠在一起，就好像被銬住的樣子。

2002年12月5日下午，寶塔公安分局解除對張某的取保候審，并宣布撤銷該案；而在2002年8月19日公安機關暫扣當事人的1000元錢也同時返還了張某。由于這個事件派出所處理不當，不久后，上級對賀宏亮作出了待崗處理的決定。

在寶塔公安分局撤銷該件后，寶塔區委區政府考慮到案件的影響重大，于2002年12月9日組成由政法委、信訪局和政府辦有關人員參加的工作組，對此案調查處理。

【訴訟過程】

2002年8月18日晚，張某被帶回派出所，理由為傳播淫穢物品罪和妨礙公務罪；

2002年8月19日，張某被家人“保”了出來，派出所只開了一張“延安市公安局寶塔分局暫扣款收據”，也沒有加蓋公章，扣款理由是“阻礙公務問題”；同日，萬花派出以“傳播淫穢物品”為由給張某出具了《現場扣押物品清單》；

2002年8月22日，寶塔公安分局決定對張某打傷民警的行為以妨礙公務罪立案，并由分局治安大隊調查；

2002年10月21日，寶塔公安分局以“涉嫌妨礙公務”將張某刑事拘留；

2002年10月28日，寶塔公安分局向寶塔區人民檢察院提交材料，報請檢察院批準逮捕張某；

2002年11月4日16時30分，延安市寶塔區檢察院檢察委員會第二次召開會議，一致同意決定不批準逮捕涉嫌妨礙公務罪的“黃碟事件”當事人張某，并送達公安機關；

2002年11月5日，被刑拘16天之后的張某被寶塔公安分局以取保候審的形式釋放回家； 2002年12月5日下午，寶塔公安分局解除對張某的取保候審，并宣布撤銷該案；

2002年12月25日，張某向寶塔公安分局提出國家賠償申請書，并要求公安機關恢復名譽、賠禮道歉，處理相關責任人。

2003年1月14日，陜西省延安市寶塔區公安分局對直接責任人作了如下處理：免除主要責任人賀宏亮萬花派出所所長職務；警長尚繼斌被調往邊遠派出所繼續待崗；民警任杰被公安機關辭退。

問題：請從行政法與行政訴訟法學角度，對該案中所涉及的問題進行分析。

答：從行政法與行政訴訟法學角度來看，本案涉及的主要問題如下：

一、夫妻“診所”觀看黃碟行為是否違法，民警介入是否具有正當性

本案中，夫妻二人觀看黃碟的場所，實際上是一個白天是診所、晚上是住所的場所。而根據《憲法》第三十九條的規定，中華人民共和國公民的住宅不受侵犯，禁止非法搜查或者非法侵入公民的住宅。這一規定是隱私權的重要內容之一，是對居住安寧權的直接確認與保護。張氏夫妻在封閉的住所內觀看黃碟，在盡到了以一般人為標準所應當盡到的注意義務——沒有將聲音開到很大以至左鄰右舍都能聽見，也沒有故意將窗簾大開，以至所有路過者均能清晰看見的前提下，其行為應被當作純粹私人性質的活動而受到隱私權的保護。在我國，全國人大及其常委會通過的、在當前仍然有效的法律體系中，也并無關于“觀看”淫穢制品的行為應當受到禁止和處罰的規定。我國刑法雖然對于“制作、販賣、傳播淫穢物品”的行為規定為犯罪，但是對于觀看淫穢制品的行為，《刑法》是保持沉默的。《治安管理處罰條例》對于“觀看”淫穢制品的行為，也未曾置喙。所以張氏夫妻觀看黃碟的行為并不具有違法性，而且僅僅一個“舉報電話”，并不能說明警察的干預具有正當性。從警察一開始發現門是鎖著的，于是繞到“診所”后面，從窗戶縫里往里看，確認影碟機里的確在播放黃碟，這才以看病為由進人“診所”這一細節也可以看出張氏夫妻觀看黃碟具有隱私性，警察事先觀察的行為，在觀看黃碟的行為被當作隱私權而獲得保護的前提下，并不足以正當化警察后來的搜查行為，所以民警介入不具有正當性。

二、民警以及派出所系列行為的合法性問題

合法性原則是行政法的基本原則之一，是指行政權力的設立、行使、運用必須依據法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸；行政主體必須嚴格遵守行政法律規范，不得享有行政法規范以外的特權；違法行政行為依法應予以追究，違法行政主體應承擔相應的法律責任。具體包括兩方面的要求：一是法律優越，即禁止行政機關違反現行有效的法律；二是法律保留，即行政機關活動應當有明確的法律規定為前提和基礎。

（1）民警進入診所并帶走張某的行政強制行為是否合法

根據《行政強制法》第十八條的規定，行政機關實施行政強制措施應當要有出示執法身份證件、當場告知當事人采取行政強制措施的理由和依據以及當事人依法享有的權利和救濟途徑、聽取當事人的陳述和申辯、制作現場筆錄等程序。這其中出示執法身份證件即表明身份是行政公開原則的一項基本要求，有利于防止不法分子假冒執法人員詐騙公民、法人或者

其他組織的財產，同時也為公民、法人或者其他組織提供了一種監督行政執法的重要方式。如果行政執法人員沒有向行政相對人出示執法身份證件，或者出示的證件不足以使行政相對人信服，行政相對人有權拒絕配合執法人員的執法工作，且不需要承擔任何法律責任。在本案中，民警在沒有取得批準手續的情況下，以欺騙的方式（看病）進入張某的私人住處，并且沒有身著警服也沒有出示證件以表明身份，不符合法定程序，致使張某在不知情的情況下拒絕配合民警的工作，是民警行為失當在先，張某不需要承擔任何法律責任；且在整個民警實施強制措施過程中，沒有告知張某等當事人依法享有的權利和救濟途徑、也沒有聽取其陳述以及申辯和制作筆錄，違反了《行政強制法》的相關規定，民警的行為程序上不合法。

（2）派出所扣押物品行為是否合法

查封、扣押是對行政相對人占有或處分其財產的限制，目的在于防止當事人毀滅證據，保證行政決定能夠順利執行，保證行政相對人金錢、財產給付義務的履行。根據《行政強制法》第二十四條的規定，行政機關決定實施查封、扣押的，應當履行第十八條規定的程序，制作并當場交付查封、扣押決定書和清單，扣押清單一式二份，由當事人和行政機關分別保存。這條規定明確了行政機關實施查封、扣押的程序，以及在實施查封、扣押的過程中負有制作并當場交付決定書和清單的義務。而在本案中，萬花派出所并沒有當場出具清單，而是在第二日才出具，不符合法定程序，違反了行政法的合法性原則。

（3）派出所“扣款”行為是否合法

取保候審，是《中華人民共和國刑事訴訟法》規定的一種刑事強制措施。在我國，指人民法院、人民檢察院或公安機關責令某些犯罪嫌疑人、刑事被告人提出保證人或者交納保證金，保證隨傳隨到的強制措施。取保候審有人保和財產保兩種方式，財產保是以交納保證金的形式擔保。根據六機關的《規定》和《關于取保候審若干問題的規定》，保證金是由縣級以上執行機關統一收取和管理，應嚴格按照法律、法規和國家財經管理制度執行。本案中，派出所無權自己收取保證金，且沒有出具正規收據，也沒有加蓋寶塔公安分局公章，派出所的“扣款”行為屬于超越職權濫用權力行為，理由受到法律追究。

三、張某是否有權要求國家賠償

國家賠償是指國家機關及其工作人員因行使職權給公民、法人及其他組織的人身權或財產權造成損害，依法應給予的賠償。根據《中華人民共和國國家賠償法》第十七條的規定，偵查機關、派出所等在行使職權時有違反刑事訴訟法的規定對公民采取拘留措施的，或者依照刑事訴訟法規定的條件和程序對公民采取拘留措施，但是拘留時間超過刑事訴訟法規定的時限，其后決定撤銷案件、不起訴或者判決宣告無罪終止追究刑事責任的；刑訊逼供或者以毆打、虐待等行為或者唆使、放縱他人以毆打、虐待等行為造成公民身體傷害或者死亡等侵犯人身權利的行為，受害人有取得賠償的權利。本案中，張某是在不知道執法人員身份的情況下與其對抗，本不應承擔責任，而寶塔區公安分局后來以“涉嫌妨礙公務”刑事拘留張某的依據主要是來源于萬花山派出所的認定，拘留不是在緊急情況下作出而是在事情發生兩個月后，也沒有合法確定的有效理由和證據證明張某符合拘留條件，寶塔區公安分局的做法不符合《刑事訴訟法》關于拘留條件和程序的規定。后來延安市寶塔區檢察院檢察委員會決定不批準逮捕張某，張某雖被釋放，但也因此出現了嚴重的精神疾病。根據《國家賠償法》第二十一條、第三十五條的規定，張某有權要求作出拘留決定的寶塔區公安分局在侵權行為影響的范圍內，為其消除影響，恢復名譽，賠禮道歉以及支付相應的精神損害撫慰金。