第一篇：抗訴申請-汪福良、上海科華染料工業有限公司、浙江大勝達包裝有限公司、欣勇印刷新材料(上海)有限公司

抗訴申請書

申請人（原審原告）：上虞市強舜煤炭有限公司

住所地：上虞市經濟開發區聯豐煤場

法人代表：朱江董事長

組織機構代碼：72100617-0

被申請人（原審被告）：汪福良，男，1969年12月12日出生，漢族，浙江上虞人，住上虞市道墟鎮聯江村64號，身份證號碼：***810，系象山良杰染料經營部業主 被申請人（原審第三人）：上海科華染料工業有限公司住所地：上海市閔行區莘朱路890號

法人代表：項志峰董事長

組織機構代碼：63215586-0

被申請人（原審第三人）：浙江大勝達包裝有限公司住所地：蕭山經濟開發區北塘路2號

法人代表：方吾校

組織機構代碼：768216095

被申請人（原審第三人）：欣勇印刷新材料（上海）有限公司住所地：上海市浦東新區三林鎮胡巷宅173號115室法人代表：蕭士仁

組織機構代碼:74328733-X

原審第三人：上虞市醫藥用品廠

住所地：上虞市小越鎮西羅村

法人代表：俞新中系廠長

組織機構代碼：14612311-8

申請人因原告上虞市強舜煤炭有限公司訴被告汪福良、第三人上海科華染料工業有限公司、浙江大勝達包裝有限公司、欣勇印刷新材料（上海）有限公司不當得利糾紛一案，不服上虞市人民法院作出的 1

（2009）紹虞民初字第1335號民事判決書，現提出抗訴申請。抗訴請求：

請求依法撤銷（2009）紹虞民初字第1335號民事判決書，重新審理該案件，依法支持申請人訴訟請求。

事實與理由：

原判決認定的事實缺乏證據證明，違背證據規則的法律規定。根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第二條：“ 當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。”之規定，在原審第三人上虞市醫藥用品廠未能提供本案訟爭匯票合法來源的情況下，一審法院在（2009）紹虞民初字第1335號民事判決書認定的“本案被告取得匯票雖然非經原告直接背書轉讓，但被告提供的證據及上虞市醫藥用品廠庭審陳述均證實被告系支付對價后從上虞市醫藥用品廠合法取得匯票，原告雖持異議但未提供對方系虛假事實的反駁證據，故被告取得匯票合法……被告取得的匯票雖非經原告直接背書轉讓，但被告作為持票人在被背書人欄的記載具有法律效力，故被告應當依法享有匯票權利”是錯誤的。本案中，原審第三人上虞市醫藥用品廠陳述訟爭匯票系原告歸還上虞市醫藥用品廠的借款，但在（2009）紹虞民初字第1336號民事判決書中上虞市醫藥用品廠卻陳述該訟爭匯票系原告借款給上虞市醫藥用品廠。同一主題，同一事實，兩次陳述卻相互矛盾，可見上虞市醫藥用品廠無法證明該訟爭匯票的來源。本案的真實情況是申請人與原審第三人上虞市醫藥用品廠原先存在借貸關系，但至本案訴訟前，雙方的債權債務關系已經結清，也不存在其他經濟糾紛，更不涉及本案訟爭的匯票。事實上，本案訴爭的匯票存在背書轉讓不規范，實質為背書不連續，以致背書無效；被申請人汪福良接受背書不連續的匯票不能證明其是真正的合法持票人，不應享有票據權利。

《中華人民共和國票據法》第30條規定：“匯票以背書轉讓或者

以背書將一定的匯票權利授予他人行使時,必須記載被背書人名稱。”根據該條規定,被背書人的姓名為背書絕對應記載事項；票據在進行背書時，背書人及被背書人為絕對必要記載事項，必須進行記載；否則，背書將因該記載項欠缺時導致欠缺形式要件而歸于無效。我國是不承認空白背書的,主要原因是空白背書票據的持票人以單純交付或者在空白背書票據空白內記載他人姓名然后將票據交付轉讓的情況下,持票人不負票據責任；對其后手而言,在票據不獲承兌或者不獲付款的情況下，后手無法向其前手行使追索權。因而，在我國票據法上，僅承認記名背書，而禁止空白背書的使用，而且空白背書不發生權利轉移的效力。《中華人民共和國票據法》第三十一條規定：“以背書轉讓的匯票，背書應當連續。持票人以背書的連續，證明其匯票權利；非經背書轉讓，而以其他合法方式取得匯票的，依法舉證，證明其匯票權利。”所謂背書連續，就是指在票據轉讓中，轉讓匯票的背書人與受讓匯票的被背書人在匯票上的簽章依次前后銜接。匯票背書的連續應當符合四個條件，即：

1、匯票上各項背書必須在形式上是有效；

2、背書的連續只是指轉讓背書的連續，如果在各項背書中存在委托背書或質押背書，不影響背書連續的認定；

3、背書先后順序必須連續：在票據上第一次背書的背書人，一定是票據上記載的收款人，如果有兩個以上的轉讓背書，前一次背書的被背書人一定是后一次背書的背書人，最后的持票人是最后一次背書中的被背書人；

4、后次背書的背書人與收款人或前次背書的被背書人必須具有同一性。票據為完全有價證券，依合法方式取得票據權利主要有兩種方式：原始取得和繼受取得。繼受取得主要包括：票據法上的繼受取得，如依背書轉讓方式、依清償追索方式等；非票據法上的繼受取得，如繼承、破產分配等。票據行為的無因性，也只有在票據具備了法定的形式要件，才不受基礎關系的限制。票據轉讓是票據制度的核心，其特點之一就是轉讓時嚴格的要式性。背書交付，必須依法定的方式作成背書并交付票據。連續的背書方能證明其為票據權利人，如果票據上的背書是不連續的，就證明票據在流通過程中可能發生了意外，該票據可能被偷盜、被搶奪或

者被遺失。《中華人民共和國票據法》第十二條第二款規定：“持票人因重大過失取得不符合本法規定的票據的，也不得享有票據權利。”依此項規定，取得形式上有效的票據并付有一定對價的持票人，如果因為重大過失取得票據的，不得享有票據權利，并負有返還票據的義務。

本案中，申請人與被申請人汪福良之間沒有真實交易，被申請人汪福良取得訟爭匯票沒有法律依據，符合不當得利之債的構成要件。爭議票據由申請人簽章背書，被背書人空白，轉到被申請人汪福良處，其“前手”為幾人不明。原審第三人上虞市醫藥用品廠在一審庭審中沒有證據證明其是合法取得訟爭匯票的，在此情形下又擅自處分該訟爭匯票；而被申請人汪福良在沒有清楚訟爭匯票真實來源的前提下擅自在被背書人欄蓋章后流通，存在重大過失；可以認定被申請人汪福良未取得票據權利。申請人雖未記載被背書人，但其能夠提供證據以合法方式取得票據，應為票據權利人，可以依據民法上的不當得利要求被申請人利益返還。

綜上，匯票以背書轉讓或者以背書將一定的匯票權利授予他人行使時，必須記載被背書人名稱。被申請人汪福良不能因空白背書取得票據權利，對該票據無處分權。故，申請人要求被申請人汪福良返還匯票金額、承擔訴訟費用及要求被申請人上海科華染料工業有限公司承擔協助還款義務事實清楚，理由充分，有理有據，應當予以支持。申請人請求貴院履行法律監督職責，根據民事訴訟法第一百七十九條

第一款第二項之規定，提請貴院就本案向上虞市人民法院提出民事抗訴，糾正該錯誤判決。

此致

上虞市人民檢察院

申請人：上虞市強舜煤炭有限公司

二〇〇九年十二月三十日