第一篇：新型同種漏罪數(shù)罪并罰案件的分析與思考

新型同種漏罪數(shù)罪并罰案件的分析與思考

作者： 吳曉蓉發(fā)布時間： 2008-10-09 13:58:1

5刑法第七十條規(guī)定，刑罰執(zhí)行完畢以后，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，按照刑法第六十九條的規(guī)定，數(shù)罪并罰。刑法第七十七條也規(guī)定，被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限被發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當撤銷緩刑，按照刑法第六十九條的規(guī)定，數(shù)罪并罰。

刑法上述規(guī)定旨在防止被告人歸案后基于僥幸心理交待不徹底，懲處漏判之罪。根據(jù)立法精神，漏判之罪，可以是與前罪相同性質(zhì)之罪，也可以是不同性質(zhì)之罪。也就是說漏判之罪即使與前罪屬同種性質(zhì)，也應(yīng)當進行數(shù)罪并罰。前罪適用緩刑的,應(yīng)當撤銷緩刑，數(shù)罪并罰。一直以來，該類案件的存在主要是緣于個別被告人僥幸心理，避重就輕，歸案后不能如實供述自己的全部罪行，每年只有一至兩件。而自去年以來，該類案件呈上升趨勢。僅今年上半年，姜堰法院就有5名被告人因前一判決生效后被發(fā)現(xiàn)漏罪而被數(shù)罪并罰，其中兩名被告人被撤銷緩刑，數(shù)罪并罰。筆者試結(jié)合其中兩個典型案件，分析此類案件呈現(xiàn)的顯著特點、原因及其中存在的問題和對策。

一、案件的基本情況

案例一：2007年9月,被告人馬某因一次盜竊，價值2000余元。被泰興市公安局某派出所取保候?qū)?，期間又竄至姜堰盜竊四次，盜竊金額為5000余元。被姜堰市公安局先后采取刑事拘留、取保候?qū)彽葟娭拼胧?。但兩地公安局未能溝通，對異地犯罪事實均不知情，各自辦案，先后起訴至泰興法院、姜堰法院。2008年1月馬某被泰興法院判處有期徒刑六個月，緩刑一年。姜堰市人民檢察院于

2008年2月3日向姜堰法院提起公訴，指控被告人在姜堰盜竊四次的犯罪事實。姜堰法院在審理中得知馬某已被泰興法院適用緩刑，檢察機關(guān)延期審理后變更起訴，提請對馬某撤銷緩刑，數(shù)罪并罰。2008年3月5日，姜堰法院對其撤銷緩刑，數(shù)罪并罰，判處有期徒刑十個月，并處罰金6000元。

案例二：被告人黃某曾于2007年11月3日因犯盜竊罪，被本院判處有期徒刑六個月，緩刑一年。被告人蔣某曾于2008年3月22日因犯盜竊罪，被本院判處有期徒刑一年二個月，緩刑二年。2008年4月18日，公訴機關(guān)向本院提起公訴，以被告人蔣某在緩刑考驗期間被發(fā)現(xiàn)判決前曾兩次盜竊電瓶車，價值人民幣3510元。被告人黃某在緩刑考驗期間被發(fā)現(xiàn)判決前曾五次盜竊電瓶車，價值人民幣8650元。提請對兩被告人撤銷緩刑，數(shù)罪并罰。經(jīng)查，被告人蔣某在涉嫌前罪被公安機關(guān)審查時，已如實供述了全部盜竊犯罪事實。其中兩起犯罪事實，因公安機關(guān)未能及時找到被害人，在第一次公訴中未予認定。2008年1、2月，被害人相繼向公安機關(guān)報案。判決生效后，公安機關(guān)根據(jù)已經(jīng)查證的證據(jù)，將上述事實作為漏罪移訴。公訴機關(guān)再次提起公訴，建議撤銷緩刑，數(shù)罪并罰，并對蔣某再次適用緩刑。2008年5月19日，本院作出判決，對黃某撤銷緩刑，數(shù)罪并罰，判處有期徒刑一年；對被告人蔣某適用單處罰金，數(shù)罪并罰后再次適用緩刑。

二、上述案件存在的典型特征

1、前罪與漏罪屬同種性質(zhì)犯罪，且常見于盜竊案件。產(chǎn)生的法律后果是涉及到同種性質(zhì)犯罪的數(shù)罪并罰問題.2、前罪與后罪審判時間間隔較短。如蔣某第一次判決時間為2008年2月，公訴機關(guān)再次起訴時間是4月。馬某第一次判決時間是2008年1月，第二次判決時間是3月。都只有不到兩個月的時間。

3、在前罪判決之前，相關(guān)偵查部門已經(jīng)發(fā)現(xiàn)被告人的漏判罪行，或被告人已經(jīng)全部作了供述。如馬某的犯罪行為已被不同的司法機關(guān)全部掌握；蔣某已向偵查機關(guān)如實供述。

三、原因分析

在上述典型案件中，依正常法律程序，應(yīng)當由公安機關(guān)及時查證屬實，并案處理后再移送檢察機關(guān)提起公訴。即可避免在判決生效后再次提起公訴，數(shù)罪并罰。之所以被分為兩個案件，適用數(shù)罪并罰，筆者認為，主要是出于以下原因：

1、被告人因僥幸心理，未能如實供述。如被告人馬某在兩地偵查機關(guān)偵查過程中，均未能如實供述在其他地區(qū)還有未結(jié)案件，寄希望于蒙混過關(guān)。被告人黃某在第一次案件偵查過程中，也是避重就輕，未能全部供述。

2、偵查機關(guān)處理程序不當，相互溝通不夠。被告人馬某先后被兩市公安機關(guān)采取取保候?qū)彽膹娭拼胧?。其戶籍所在地派出所?yīng)當引以充分重視，并將此情況分別向兩地辦案部門通報。兩地辦案部門知情后應(yīng)當加強溝通，將案件移送主要犯罪地并案起訴,而不應(yīng)當各自為政，最終造成案件程序交叉混亂。

3、偵查機關(guān)急于追求辦案數(shù)量及速度，忽視案件質(zhì)量。近年來，偵查人員囿于案件數(shù)量考核機制的影響，盲目追求案件數(shù)量，無論事實有否查清，一概要求在一定期限內(nèi)移送檢察機關(guān)。僅考慮檢察機關(guān)是否提起公訴，是否退回補充偵查影響考核，而不考慮案件最終的處理結(jié)果和效果，造成案件質(zhì)量下降，程序混亂。如在蔣某盜竊案中，蔣某已經(jīng)全部如實作了供述。偵查機關(guān)以未能找到被害人，相關(guān)事實不能查證為由，對其中兩起事實存疑未訴，而將其余事實先移送檢察機關(guān)審查起訴。而事實證明，在其移訴后不到二十天就先后接到被害人報案。在公訴機關(guān)尚未向人民法院提起公訴時，其已經(jīng)查證的新的犯罪事實應(yīng)當由公訴

機關(guān)作為新的事實提起公訴。即使前罪已在人民法院審理期間，也可由公訴機關(guān)建議延期審理，變更起訴。但偵查機關(guān)未能及時與檢察機關(guān)溝通，人為造成案件事實漏判。

四、該現(xiàn)象存在的弊端及對策

1、不必要的分案處理造成司法資源的極大浪費。刑事訴訟程序設(shè)置在審查起訴和人民法院審理程序中均設(shè)置了補充偵查程序，旨在發(fā)現(xiàn)新的事實時，補充或變更起訴，及時對被告人的全部犯罪作出判決。在判決生效后，重新立案移送起訴，勢必重復(fù)一系列的司法程序，造成司法資源的極大浪費。

2、加重了對被告人的處罰。在原罪與漏罪屬于同種犯罪時，分案處理必須分別判決數(shù)罪并罰，在原判適用緩刑的情況下，還應(yīng)當撤銷緩刑，且數(shù)罪并罰，原則上不應(yīng)當再適用緩刑。這必然會加重對被告人的刑罰，影響刑罰的公正性。

3、判決處于兩難尷尬境地。刑法第七十條規(guī)定的適用條件是“判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)漏罪”，第七十七條規(guī)定是“在緩刑考驗期限發(fā)現(xiàn)判決宣告以前還有其他罪沒有判決的”，應(yīng)當說這兩條均將發(fā)現(xiàn)漏罪時間限定在判決宣告或生效以后，而實踐中，相關(guān)偵查機關(guān)常常在原罪審查起訴期間或法院審理期間就已經(jīng)發(fā)現(xiàn)漏罪，是否可以再適用上述程序數(shù)罪并罰，理論上存在一定的爭議。數(shù)罪并罰，加重了對被告人的處罰；不數(shù)罪并罰，則又放縱了犯罪。撤銷緩刑后是否可以再次適用緩刑，理論實踐界也認識不一，立法上限制撤銷緩刑后再次適用緩刑，但原意是鑒于被告人認罪悔罪態(tài)度不好，不能如實供述自己的全部犯罪事實，不適宜再適用緩刑。而象蔣某這樣的情形，被告人已經(jīng)如實供述，偵查機關(guān)未積極作為，造成部分事實漏判，對蔣某如何量刑，法院處于兩難境地。筆者認為，為杜絕和減少上述情況的出現(xiàn)，應(yīng)做好以下方面的工作：

1、加強司法機關(guān)的內(nèi)部溝通和合作。對于執(zhí)行取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住的公安機關(guān)，應(yīng)當及時向辦案部門通報被告人的前科情況及其他正在執(zhí)行的強制措施情況。同一嫌疑人涉嫌多起犯罪的，應(yīng)當及時移送主要犯罪地并案審查。偵查機關(guān)發(fā)現(xiàn)已經(jīng)移訴的被告人存在漏罪的，應(yīng)當及時發(fā)函告知公訴機關(guān)或人民法院。人民法院在適用緩刑前應(yīng)當向被告人戶籍所在地公安機關(guān)調(diào)查了解其一貫表現(xiàn)。公安機關(guān)明知上述情形卻未盡告知義務(wù)的，應(yīng)視為瀆職,由檢察機關(guān)予以監(jiān)督,視情節(jié)輕重追究其刑事責任或行政責任。

2、加強對偵查程序的監(jiān)督和制約，取消唯辦案數(shù)量、速度考核機制。根據(jù)《刑事訴訟法》第一百二十九條的規(guī)定，公安機關(guān)偵查終結(jié)的案件，應(yīng)當做到犯罪事實清楚，證據(jù)確實充分。對于公安機關(guān)在偵查過程中發(fā)現(xiàn)的犯罪線索，應(yīng)當及時查證，公安機關(guān)內(nèi)部應(yīng)當加強對偵查終結(jié)案件質(zhì)量的審查。公訴機關(guān)審查起訴期間發(fā)現(xiàn)遺漏犯罪事實的，應(yīng)當予以退查。

3、完善相關(guān)法律規(guī)定，對于漏罪案件立案的條件嚴加把關(guān)。“在判決生效后發(fā)現(xiàn)漏罪”應(yīng)當嚴格限定為偵查機關(guān)（任意一偵查機關(guān)）在判決生效后發(fā)現(xiàn)，對于偵查機關(guān)在判決生效前發(fā)現(xiàn)卻沒有及時告知檢察機關(guān)、審判機關(guān)的事實，在判決生效后視為已喪失追訴時效。對于在判決生效后發(fā)現(xiàn)的占原罪比例較小的同種犯罪事實，查證后再次作為漏罪移訴的，檢察機關(guān)應(yīng)當決定不起訴。人民法院對于公訴機關(guān)指控的此類漏罪，也應(yīng)當不予立案。

（作者單位：江蘇省姜堰市人民法院）

第二篇：新型毒品案件若干問題思考建議

新型毒品的泛濫與國家懲處此類犯罪活動所面臨的司法困境密切相關(guān)。在司法實踐中，審理新型毒品案件主要涉及三方面的問題：一是新型毒品的范圍問題；二是新型毒品案件的追訴標準問題；三是新型毒品案件的量刑問題。

關(guān)鍵詞：新型毒品；定罪；追訴標準；量刑

一、新型毒品犯罪：懲治的困境

新型毒品是相對鴉片、海洛因等傳統(tǒng)毒品而言的概念，它主要指人工化學(xué)合成的致幻劑、興奮劑類毒品，是由國際禁毒公約和我國法律法規(guī)所規(guī)定管制的、直接作用于人的中樞神經(jīng)系統(tǒng)，使人興奮或抑制，連續(xù)使用能使人產(chǎn)生依賴性的精神藥品（毒品）。聯(lián)合國禁毒專家曾預(yù)言：在21世紀，苯丙胺類毒品等新型毒品將取代海洛因等傳統(tǒng)毒品，成為“世紀之患”。新型毒品犯罪在我國也呈迅速蔓延之勢。來自國家禁毒委的材料顯示，我國的新型毒品案件無論是在發(fā)案數(shù)量還是在涉案毒品的數(shù)量上都在不斷攀升，其勢頭迅猛，已引起了司法界和理論界的密切關(guān)注。我們認為，新型毒品犯罪活動得以迅速蔓延的一個重要原因在于：與傳統(tǒng)毒品犯罪相比，懲治新型毒品犯罪處于更為嚴峻的司法困境之中。

（一）針對傳統(tǒng)毒品的“堵源截流”緝毒方針正面臨挑戰(zhàn)。我國刑法中所列舉的六種主要毒品中除冰毒之外，其他五種都依賴于原植物。由于冰毒早期生產(chǎn)于麻黃草原植物，所以我國將內(nèi)蒙古等麻黃草盛產(chǎn)區(qū)列為“堵源”的緝毒重點省份。新型毒品不依賴原植物，它可以用不同的化學(xué)品、不同的合成方法生產(chǎn)得來，這就意味著不依賴原植物產(chǎn)地，任何地方都可能形成毒品生產(chǎn)之“源”。此外，與傳統(tǒng)的毒品相比，新型毒品制作工藝更為簡單，特別是其加工材料較為普通，更容易獲取。毒品的制造地不再受原植物產(chǎn)地的限制之后，毒源不在局限于沿海、沿邊等地方，而對新型毒品犯罪的認識和懲處相對滯后的內(nèi)陸地區(qū)也就成為了制販毒品的重災(zāi)區(qū)。

（二）對新型毒品犯罪的偵查取證活動的難度更大。新型毒品的一個重要特征是方便、易攜帶、易服食。與海洛因等傳統(tǒng)毒品多采用吸煙式或注射等方法吸食濫用相比，新型毒品外觀上于普通藥品無異，有的可以直接口服或鼻吸式服用，有的可溶于啤酒、可樂飲料，因此具有較高的隱蔽性，不利于查緝和取證。此外，新型毒品多以采取量小的零售方式進行販賣，這也給偵查取證帶來了困難。

（三）公眾的誤解和我國現(xiàn)有的偵查能力影響了對新型毒品犯罪的打擊效果的。一方面，相對于海洛因、大麻等傳統(tǒng)毒品而言，新型毒品的依賴性較弱，長期濫用突然停藥后不會出現(xiàn)類似海洛因那樣嚴重的戒斷癥狀，以致社會對其危害性認識不足，公眾對此缺乏足夠的警惕，甚至錯誤地認為新型毒品不具有成癮性和毒害性，從而將其視為“時尚”，且趨之若騖。另一方面，新型毒品中迅速增長的科技含量對偵查機關(guān)提出了更高的技術(shù)要求。

（四）法律法規(guī)的滯后，可操作性的司法解釋付諸闕如，致使司法機關(guān)無所適從，最終削弱了懲治力度。新型毒品的發(fā)展態(tài)勢過于迅猛，出乎立法者的預(yù)料，立法的滯后和司法的無序在客觀上又縱容和刺激了毒品犯罪活動。我國的審判機關(guān)不具有英美法系“法官造法”的傳統(tǒng)，因此，法官在面臨新型毒品所帶來的新問題時，更多的是求助于具有可操作性的司法解釋，而相關(guān)權(quán)威解釋的闕如使懲治工作陷入無法可依的尷尬境地。這種困境在審判工作中同樣存在。因此，筆者擬對審理新型毒品案件所存在的司法認定難題進行初步探討。

二、新型毒品犯罪：司法認定的難題

（一）新型毒品的范圍

新型毒品不是法律概念，即我國法律并未對何為新型毒品進行嚴格的定義?！缎谭ā返?57條規(guī)定，“本法所稱的毒品，是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺、嗎啡、大麻、可卡因以及國家規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品。”該法條定義指明了我國毒品的主要種類及毒品的特征，但對毒品的范圍沒有做出明確的限制，而是以兜底立法的方式處理，使毒品范圍事實上處于開放狀態(tài)，這容易引發(fā)定罪問題的爭議。什么是毒品？學(xué)界更多的是從毒品的“毒害性”和“成癮性”予以定義，而忽視了毒品的“違法性”特征。違法性是毒品的法律特征。毒品是受國家管制的特殊商品，包括麻醉藥品和精神藥品，兩者都具有雙重性：醫(yī)用、藥用價值表明其屬藥品，違反國家有關(guān)藥品管理法規(guī)的規(guī)定，被用于非醫(yī)療、科研等非法用途時，即屬毒品。藥品和毒品的差異，很大程度上僅是指其用途不同，一旦流入非管制渠道，就容易變成毒品。例如，俗稱“k粉”的固體氯胺酮的提純，就是將化學(xué)藥品氯胺酮注射液變成固體結(jié)晶的過程，從藥品到毒品，只是一步之差。正是因為毒品在生物屬性上與藥品非常接近，因此更需要在立法上為二者劃清明確的界限，從而解決罪與非罪的定性問題。立法界限的模糊造成實踐中存在兩種極端現(xiàn)象并存的局面：一是大量的新型毒品犯罪活動因為缺乏法律依據(jù)而不能定罪，另一方面有的地方將販賣非管制藥品的行為作為販賣毒品罪予以懲處，或者對

輕微新型毒品案件予以重懲。具體有以下幾方面的問題：

1、易制毒化學(xué)品與毒品的區(qū)分

易制毒化學(xué)品是指用于非法生產(chǎn)、制造或合成毒品的原料、配劑等化學(xué)物品，包括用以制造毒品的原料前體、試劑、溶劑及稀釋劑、添加劑等。易制毒化學(xué)品本身并不是毒品。但其具有雙重性，易制毒化學(xué)品既是一般醫(yī)藥、化工的工業(yè)原料，又是生產(chǎn)、制造或合成毒品必不可少的化學(xué)品。根據(jù)1998年《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥品公約》的規(guī)定，有醋酸酐、乙醚、高錳酸鉀等22種易制毒化學(xué)品被列為管制物品。此外，我國法律將三氯甲烷也列為易制毒化學(xué)品進行管制，共23種易制毒化學(xué)品。對易制毒化學(xué)品的范圍，我國法律沒有具體界定。《刑法》第350條只列舉了比較常見的三種制毒物品?！堵?lián)合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約》以附表的形式列舉了締約國基本公認的制毒物品。我國已加入該公約，因而其確定的制毒物品的范圍，在我國就應(yīng)當是適用的。由于易制毒化學(xué)品種類有限，為了加大對此類行為的打擊力度，有的地方將其等同為毒品予以懲處。例如根據(jù)衛(wèi)生部1996年頒布的《麻醉藥品和精神藥品目錄》等有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和我國加入的有關(guān)國際公約，如《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥品公約》，麻黃堿和偽麻黃堿不是毒品，是制毒物品或稱“易制毒化學(xué)品”。而依據(jù)公安部禁毒字1997第35號《情況通報》精神，麻黃堿屬于有毒范疇，公安機關(guān)在偵破該類案件中往往依據(jù)該《通報》精神，將麻黃素、麻黃堿列為毒品。我們認為，盡管許多易制毒化學(xué)品本身也具有對中樞神經(jīng)的抑制作用和成癮性特征，但它并不是衛(wèi)生部所列明的受管制的精神藥品和麻醉藥品，二者在生物屬性上仍然存在著明顯的區(qū)別，而我國刑法對二類物品也進行了嚴格的區(qū)別對待。因此，建議立法擴大易制毒化學(xué)品的管制范圍，以此加大對易制毒化學(xué)品犯罪的打擊力度。

2、管制藥品的衍生物與毒品的區(qū)分

正如美國人o?瑞、c?科塞在所著的《毒品、社會與人的行為》一書中所言，“藥劑師可以通過改變其分子制造出沒有被列入受管制物質(zhì)名單的毒品”，企圖以此鉆法律的空子。實踐中，我國也不乏這樣的案例。例如，在武漢市公安機關(guān)偵辦的湯某制造新型毒品案件中，犯罪嫌疑人湯某在研制出被我國列入管制的精神藥品后，將該藥品進行了偽裝——將這些藥品分別帶上一個極易去掉的取代基，從而造成與管制藥品的差異，最終警方因缺乏懲處的法律依據(jù)而終止了案件的偵查工作，犯罪分子得以逍遙法外。與此類似的案件還有，廣州警方偵辦的劉招華制造毒品案。該案中辯護律師認為，根據(jù)刑法第 347 條和第 357 條規(guī)定，甲基苯丙胺（冰毒）是一種物質(zhì)而不是一類物質(zhì)。另外，中華人民共和國藥典藥品目錄名單里，沒有其合成的化合物——鹽酸左（右）旋甲基苯丙胺。這說明國家食品藥品監(jiān)督管理局沒有批準認可鹽酸左（右）旋甲基苯丙胺是精神藥品，目前，它們只是一種新型化學(xué)物品，而不是我國刑法意義上的“毒品”。2000 年 4 月 20 日，最高人民法院《關(guān)于審理毒品案件定罪量刑標準有關(guān)問題的解釋》，沒有明確將鹽酸左（右）旋甲基苯丙胺列為毒品。而公訴人則認為，我國《刑法》第 357 條明確規(guī)定“本法所稱的毒品，是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、嗎啡、大麻、可卡因以及國家規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品”。其規(guī)定的毒品包含的范圍是無窮盡的，“甲基苯丙胺”包含了“甲基苯丙胺”或“鹽酸甲基苯丙胺”、“鹽酸左旋甲基苯丙胺”或“鹽酸右旋甲基苯丙胺”等。質(zhì)言之，一方面，如果將管制毒品的衍生物完全等同于管制藥品則有違罪刑法定原則，而且事實上有的衍生物確實并非毒品。另一方面，如果過于強調(diào)衍生物與管制藥品的差異性，而否認其毒品性質(zhì)，又會縱容此類犯罪行為。筆者認為，美國的做法值得我們借鑒。自1988年以來，只要（衍生物）具有同已被限制的物質(zhì)相似的化學(xué)結(jié)構(gòu)和藥物學(xué)影響，美國人認為此制售行為就是非法的。同樣，我國現(xiàn)行公布的苯丙胺類管制藥品有17種，而事實上其衍生物已經(jīng)超過了100種。此外，國外“搖頭丸”的化學(xué)成分也有上百種，而我國現(xiàn)在發(fā)現(xiàn)的僅有幾十種，我們認為，罪刑法定原則屬于相對性原則，它仍然具有一定的彈性空間。因此，允許特定條件下對管制藥品的種類做出擴充解釋，換言之，在基本化學(xué)相似和藥學(xué)影響相似的情況下，具有毒害性的衍生物應(yīng)當被視為管制藥品。

3、管制藥品與新型毒品的區(qū)分

違法性是毒品的法律屬性。這里的“法”是指刑法以及其他法律法規(guī)包括司法解釋。精神藥品和麻醉藥品脫離了管制，用于非法途徑即可能成為毒品，因此脫離管制應(yīng)當成為判斷是否具有違法性的標準。在此前提下，國家衛(wèi)生行政管理部門對藥品的管制范圍應(yīng)當是確定毒品的先決條件，非管制藥品不存在脫離管制的問題，也就與刑法意義上的“毒品”無涉。換言之，毒品的數(shù)量就是由管制藥品的數(shù)量決定的。目前，我國明確規(guī)定管制的精神藥品和麻醉藥品有240多種，因此，這應(yīng)該成為毒品的范圍。除通過修改行政法規(guī)而增加管制藥品品種外，我們認為不宜以司法解釋或其他司法機關(guān)內(nèi)部規(guī)定的方式將此范圍擴大。

（二）新型毒品案件的追訴標準問題

新型毒品犯罪在理論上屬于數(shù)額犯而非行為犯，因此對于此類犯罪行為的定罪“門檻”主要是新型毒品的數(shù)量。但長期以來，法律法規(guī)及相關(guān)的司法解釋并沒有為新型毒品犯罪設(shè)定具體的追訴標準，因此司法機關(guān)難以追訴犯罪行為。在此，以氯胺酮（俗稱k粉）為例予以說明。氯胺酮早在2001年6月就被納入國家第二類精神藥品進行管理，實踐中由于制販氯胺酮的犯罪行為日益猖獗，2002年最高人民法院在《關(guān)于氯胺酮能否認定為毒品問題的答復(fù)》的司法解釋中明確指出，氯胺酮是列入精神藥品品種目錄的由國家進行管制的精神藥品，具有一定的精神依賴性潛力，可以認定為刑法第357條第1款所規(guī)定的精神藥品。至此，氯胺酮屬于毒品已有了權(quán)威的定論。盡管司法解釋確認了氯胺酮的毒品身份，但司法實踐中很少懲處制販氯胺酮的犯罪行為，因為缺乏明確的追訴標準。例如，查獲的毒品如果既有苯丙胺又有氯胺酮，那么法院以苯丙胺的數(shù)量作為定罪依據(jù)，而僅將氯胺酮作為量刑的情節(jié)。如果毒品為單純的氯胺酮，法院則難以定罪。為了解決這一問題，有些省份的司法機關(guān)以聯(lián)合下達文件的方式確定追訴標準。例如2002年江蘇司法機關(guān)出臺了《關(guān)于辦理毒品、制毒物品犯罪案件若干問題的暫行規(guī)定》，2004年7月四川省公檢法機關(guān)聯(lián)合制定下發(fā)《關(guān)于辦理氯胺酮毒品違法犯罪案件適用法律有關(guān)問題的意見》，此后，廣東高院出臺了《關(guān)于審理新型毒品犯罪案件定罪量刑問題的指導(dǎo)意見》，2005年8月，重慶市公檢法三機關(guān)聯(lián)合會簽了《關(guān)于辦理搖頭丸、氯胺酮等毒品違法犯罪案件適用法律有關(guān)問題的意見》。至此，制販氯胺酮行為在上述省份中才得到了刑法懲處，2006年8月最高人民法院刑一庭出臺的《關(guān)于審理若干新型毒品案件定罪量刑的指導(dǎo)意見》為氯胺酮等新型毒品案件確定了一個全國統(tǒng)一的追訴和量刑標準。同時，指導(dǎo)意見還列明了10種新型毒品與傳統(tǒng)毒品海洛因的折算公式，為這10類新型毒品犯罪的定罪量刑提供了參考依據(jù)，因此具有明顯的進步意義。但我們還應(yīng)當看到：最高院刑一庭出臺的指導(dǎo)意見僅具有過渡性質(zhì)，這不僅是因為此指導(dǎo)意見“僅供法院系統(tǒng)內(nèi)部掌握”，其法律效力尚需提高，還因為指導(dǎo)意見所列明的新型毒品種類尚難以滿足新型毒品種類飛速發(fā)展的需要。此外，指導(dǎo)意見所提供的追訴標準需要進一步完善。

我們主張嚴格把握新型毒品案件的追訴標準，謹慎處理新型毒品案件的罪與非罪問題，此罪與彼罪問題。其理由在于，與傳統(tǒng)毒品犯罪相比，新型毒品的毒害性和藥物依賴性較為緩和，因此其社會危害性相對較弱，此乃其一；其二，新型毒品與藥品非常接近，即其適用范圍比較廣泛，而毒品犯罪屬于重罪，一旦混淆罪與非罪的界限，將會導(dǎo)致打擊面過大、過度使用刑罰的嚴重后果，因此對于新型毒品案件應(yīng)當確立更為嚴格的追訴標準，這一點也體現(xiàn)在兩高的司法解釋中。如何理解“嚴格”的含義呢？我們認為應(yīng)該包括以下幾個方面：

1、在數(shù)量上不能將新型毒品與傳統(tǒng)毒品等量齊觀。可以通過科學(xué)客觀的公式將數(shù)量多的新型毒品折算為數(shù)量低的傳統(tǒng)毒品。不同種類毒品的換算，要求確定某一種類的毒品作為基準物。在美國，大麻是最流行的毒品，市場占有量最大，美國便以大麻作為毒品換算的基準物。在我國，海洛因占80%，故以海洛因作為毒品換算的基準物較為實用。無論以什么毒品作為基準物，都必須保證換算公式的科學(xué)性、客觀性和公正性，并保證公式向公眾公開，接受社會以及當事人各方的合理質(zhì)疑。

2、必須對新型毒品成分的定量分析鑒定，從程序上保障嚴格的追訴標準。由于刑法未對毒品的純度作嚴格的要求，因此從有利于司法操作以及嚴打的角度出發(fā)，審判實踐中對毒品采取定性而不定量的分析鑒定是通常的做法。最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行<全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于禁毒的決定>的若干個問題的解釋》第 19 條第2款規(guī)定：“對被告人可能被處死刑的案件，必須對查獲的毒品定性、定量鑒定”；第3款規(guī)定：“對毒品的鑒定結(jié)論有疑義的，應(yīng)當補充鑒定或者重新鑒定”。此外，有的地方將定量鑒定的范圍擴大到“有證據(jù)證明可能被大量摻假的毒品案件”，但對于新型毒品案件是否需要對毒品進行定量鑒定問題，仍然缺乏權(quán)威統(tǒng)一的法律依據(jù)。直到2006年，最高院刑一庭的指導(dǎo)意見對此做出了明確的規(guī)定：對新型毒品要做含量鑒定，確定單一型毒品還是混合型毒品；如果是混合型毒品，要鑒定主要毒品成份及比例。對不符合要求的鑒定結(jié)論，應(yīng)作重新鑒定或補充鑒定，否則不能作為定罪量刑的證據(jù)使用。因某種原因不能做出重新鑒定或補充鑒定的，應(yīng)按有利于被告人的原則進行處理，判處重刑及死刑的應(yīng)特別慎重。因此，法院有權(quán)要求公訴方提供對毒品成分的定量鑒定結(jié)論，并且該鑒定結(jié)論應(yīng)當接受當事人各方的合理質(zhì)疑，被告人有權(quán)申請重新鑒定和補充鑒定。

3、嚴格把握新型毒品犯罪的主觀要件，防止濫用制販毒品罪名。新型毒品在醫(yī)療實踐中較為普遍，尤其是二類管制精神藥品，因此，在認定制販毒品行為時應(yīng)當嚴格把握犯罪的主觀要件，否則可能將違反藥品管理法規(guī)的普通違法行為作為制販新型毒品的犯罪行為處理。例如在安徽合肥的王礦祥販毒案中，被告人王礦祥在未取得藥品經(jīng)營資格的情況下，非法購進、販賣國家管制的二類精神藥品安定注射液，其中大量的藥品被銷往了廣州的個體診所和藥販子，而有的個體診所又將部分藥品銷售給了吸毒人員。法院將上述銷售行為判定為販賣毒品行為，以販賣毒品罪對王礦祥進行判決處罰。我們認為，脫離了監(jiān)管的精神藥品并不必然成為毒品，與此同時還必須滿足管制藥品被用于非法用途的條件。在該案中，被告人并沒有將管制藥品直接銷往吸毒人員手中，而且未有充分證據(jù)證明被告人與個體診所有合謀向吸毒人員售毒的行為，因此，在缺乏犯罪主觀要件支持的前提下，不宜認定被告人販賣毒品罪名。我們認為，兩高的司法解釋也體現(xiàn)了從嚴把握販賣新型毒品罪主觀要件標準的思想。

4、定罪情節(jié)應(yīng)以毒品的成分含量為主，同時兼顧其他情節(jié)。按照兩高的司法解釋，販賣毒品罪應(yīng)當以多次販賣或販賣毒品數(shù)量較大為追訴標準。販賣的數(shù)量可以通過相關(guān)司法文件予以細化，但販賣的次數(shù)卻極少見諸于各地的司法文件，從而造成販賣毒品罪名被濫用的后果。例如，有的地方法院對3次販賣搖頭丸，但總重量只有0.3克至0.4克的毒販，判處3－7年的有期徒刑。我們認為，定罪情節(jié)應(yīng)以販賣毒品的含量為主，而販賣次數(shù)宜作為量刑情節(jié)予以規(guī)定，這樣做更有利于從嚴控制新型毒品犯罪的追訴標準。

（三）新型毒品案件的量刑問題

在最高院刑一庭的《關(guān)于審理若干新型毒品案件定罪量刑的指導(dǎo)意見》出臺前，各地法院對新型毒品案件的量刑并不統(tǒng)一。例如，同樣是氯胺酮，在重慶如果達到500克即可作為“毒品數(shù)量大”的情節(jié)予以量刑，50克以上不滿500克的作為“數(shù)量較大”的情節(jié)，而在江蘇氯胺酮在2000克以上10000克以下，還僅是“毒品數(shù)量較大”的量刑情節(jié)，在廣東規(guī)定100克以上不滿500克的作為“數(shù)量較大”的情節(jié)。由此可見，同樣數(shù)量的毒品在不同地域，其刑罰輕重差別較大，這有違于罪刑平等原則，也不利于法律的統(tǒng)一實施?！吨笇?dǎo)意見》統(tǒng)一了部分常見新型毒品案件的量刑標準，并對10種新型毒品設(shè)定了與傳統(tǒng)毒品海洛因換算方式，同時它借助傳統(tǒng)毒品犯罪的量刑標準，初步構(gòu)建起了新型毒品犯罪的罪刑階梯。構(gòu)建新型毒品犯罪的罪刑階梯應(yīng)當充分考慮罪責刑相適應(yīng)的原則，防止出現(xiàn)罪刑失衡的現(xiàn)象。罪責刑相適應(yīng)原則的基本含義是：重罪重罰，輕罪輕罰，罰當其罪，罪刑相稱。在新型毒品的量刑問題上，立法者和司法者如果忽略了這一原則，就會造成毒品的社會危害性與其行為人應(yīng)承擔的刑事責任之間的失衡現(xiàn)象。這種失衡具體表現(xiàn)在兩方面：

1、與傳統(tǒng)毒品犯罪之間的刑罰失衡。即對新型毒品犯罪的量刑過重，未能體現(xiàn)兩種毒品犯罪的差異。前文已述，新型毒品的社會危害性相對弱于傳統(tǒng)毒品，在定罪和量刑上均應(yīng)體現(xiàn)這一思想。例如，傳統(tǒng)毒品犯罪在一定條件下屬于行為犯，而不論其涉案毒品數(shù)量，但新型毒品犯罪應(yīng)當堅持以毒品的數(shù)量為定罪和量刑的標準，同時這里的“毒品數(shù)量”應(yīng)限于毒品成分含量，這些都包含了“罪刑相適應(yīng)”和“罪刑均衡”精神。此外，與傳統(tǒng)毒品犯罪相比，法院在審理新型毒品案件中應(yīng)當審慎地對待適用死刑問題，例如，將主要對象限于從事制造、走私等源頭犯罪行為的首要分子和其他主犯，對僅從事了運輸、販賣等中間環(huán)節(jié)行為的犯罪分子，原則上可不適用死刑，尤其是立即執(zhí)行。因此，新型毒品案件的罪刑均衡首先是與其參照對象——傳統(tǒng)毒品犯罪的均衡

2、不同種類新型毒品之間的刑罰失衡。新型毒品林林總總，差異很大，無視這些差異，而對不同種類的毒品適用同一量刑標準顯然有違罪刑相適應(yīng)原則。詳言之，我國將精神藥品分為一類管制和二類管制兩種類別，不同類別的管制藥品，其藥品的毒害性并不一致，國家對其的管制力度也存在明顯區(qū)別?？傮w而言，一類精神藥品主要是致幻劑和興奮劑，二類精神藥品則大部分為公眾所熟悉，因為相對于一類管制藥品而言，它的適用面更廣，公眾更容易獲取。例如，安定藥的使用人群非常廣泛。有的二類藥品因其社會危害性增強而被國家調(diào)整為一類管制藥品，例如三唑侖和氯胺酮。因此，司法者面臨不同種類的新型毒品時，不僅要考慮該毒品的成分含量外，還應(yīng)當充分考慮該藥品所處的管制等級，該藥品在醫(yī)療和社會生活中的適用狀況，公眾對該管制藥品的接受程度，以此解決不同種類的新型毒品之間所存在的罪刑失衡問題。

三、結(jié)束語

新型毒品犯罪的泛濫與國家在懲處此類犯罪中所面臨的司法困境密切相關(guān)。新型毒品并非法律概念，關(guān)于新型毒品案件的立法存在明顯的漏洞，這給司法實踐認定帶來了很多問題。在審判工作中，這些問題主要集中在定罪和量刑環(huán)節(jié)。對此，筆者認為，一方面應(yīng)當在罪刑法定原則的考量下，明確新型毒品的范圍，并在實體和程序上嚴格掌握新型毒品案件的追訴標準，以解決新型毒品犯罪的定罪難題。另一方面在罪責刑相適應(yīng)原則的視野下，完善新型毒品犯罪的罪刑階梯，從而解決新型毒品的量刑失衡問題。

第三篇：車輛丟失案件的法律責任的思考與分析

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車輛丟失案件的法律責任的思考與分析

隨著物業(yè)管理行業(yè)的不斷發(fā)展，各種因物業(yè)管理而引起的糾紛也隨之出現(xiàn)。其中因車輛停放發(fā)生丟失而訴請賠償案件也日益增多，很多物管企業(yè)陷入不公平的索賠糾紛中，嚴重影響物業(yè)管理的健康、和諧發(fā)展。

[案例]2004年10月11日下午，西安市某小區(qū)業(yè)主郭先生將一價值23.5萬元新買的小轎車停放在本小區(qū)物業(yè)管理公司指定的露天停車位上，并按物業(yè)公司的要求交了8元臨時停車費，10月12日上午當郭先生欲開車出去辦牌照，發(fā)現(xiàn)此車已不翼而飛，隨即向物業(yè)公司及派出所報案。經(jīng)公安干警多方追查，至今該車尚未找到。2005年9月郭先生以該車已向物業(yè)管理公司繳納了臨時停車費，物業(yè)管理公司有責任保管車輛，要求物業(yè)公司賠償丟失損失共計183000元。西安市漢陽區(qū)法院一審判決，認定雙方之間構(gòu)成保管合同關(guān)系，物業(yè)管理公司應(yīng)賠償業(yè)主183000元。該物業(yè)管理公司不服提起上訴，無證據(jù)證明物管疏于管理，原審判決缺乏事實及法律依據(jù)，依法改判撤銷原審判決，駁回郭先生的訴訟請求，兩審訴訟費均由郭負擔。

[評析]在這起丟車訴訟案件的審理過程中，二審主要依據(jù)的是《中華人民共和國合同法》中關(guān)于保管合同的有關(guān)條款。

一、第三百六十五條“保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同?！?/p>

二、第三百七十四條“保管期內(nèi)，因保管人保管不善造成保管物毀損、丟失的，保管人應(yīng)當承擔損害賠償責任，但保管是無償?shù)?，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔損害賠償責任?！?/p>

三、第三百六十七條“保管合同自保管物交付時成立，但當事人雙方另有約定的除外?！?/p>

從上述條款看，保管物的交付實際就是將保管物的實際控制權(quán)的排他性占有權(quán)交付給保管人。上述案件中雙方當事人就車輛保管的意思表示并不一致。郭先生停車時并未將車鑰匙或車輛行駛證交給物管公司，而物管公司也從未對郭先生出具停車憑證，所以不具備保管合同中保管物交付的法律內(nèi)涵。另外根據(jù)西安物價部門核準該物業(yè)公司的收費項目和收費標準，及物業(yè)管理公司與小區(qū)業(yè)主委員會簽訂的委托合同中，關(guān)于露天停車場地經(jīng)營收入，物管與業(yè)主委員會雙方分成約定情況分析，可以得出該物管公司對其露天停車場地與車輛停放人之間僅構(gòu)成場地租賃關(guān)系，物管公司只對交通及車輛秩序進行管理，而不構(gòu)成車輛保管關(guān)系。

對小區(qū)內(nèi)業(yè)主車輛的管理屬于特約管理服務(wù)，如果雙方在物管委托合同中約定了車輛保管費，那么車輛丟失的，物業(yè)應(yīng)承擔賠償責任;如果沒有約定但有證據(jù)證明物管公司疏于管理，未盡起碼的安全防范義務(wù)或未配備應(yīng)有的安全防范設(shè)備，對車輛丟失有重大過失的，物管公司也應(yīng)承擔賠償責任;如果物管公司履行了正常的安全防范義務(wù)，沒有重大過失的，物管公司可以不承擔賠償責任。假如物管公司對停放車輛收取保管費，并接受了車輛的實際控制權(quán)的移交，就應(yīng)按保管合同的規(guī)定承擔賠償責任。

物管企業(yè)應(yīng)從上述案件中吸取教訓(xùn)，增強法律意識和自我保護意識，在平等互利的基礎(chǔ)

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上謹慎訂立車輛保管合同。(2006年2月1日起施行的《南京市物業(yè)管理辦法》第二十二條“車主要求物業(yè)管理企業(yè)保管機動車的，應(yīng)當另外與物業(yè)管理企業(yè)簽訂車輛保管合同?！?同時嚴格車輛登記管理制度，完善車輛停取程序，加強對管理物的監(jiān)管力度，明確管理權(quán)責，對物業(yè)管理區(qū)域內(nèi)可能發(fā)生的人身及財產(chǎn)安全事故要努力做好認真防范，及時報告和積極協(xié)助工作，增強停車風(fēng)險的防控意識，在職責范圍內(nèi)切實維護企業(yè)和業(yè)主、使用人的合法權(quán)益。

淺談物業(yè)企業(yè)的服務(wù)、經(jīng)營與管理

經(jīng)過二十多年的摸索積累，物業(yè)管理這一隸屬于改革開放產(chǎn)物的朝陽產(chǎn)業(yè)，已經(jīng)越來越顯示出其強大的生命力，行業(yè)發(fā)展的整體水平、廣大從業(yè)人員的素質(zhì)等都得到了顯著提高。但由于各種主、客觀因素的影響和制約，物業(yè)企業(yè)所提供的 服務(wù)、經(jīng)營與管理，與廣大業(yè)主的期望與要求還存在著一定的差距，這在很大程度上影響了正常合理的供求關(guān)系，亦直接導(dǎo)致了各種問題的出現(xiàn)的物業(yè)企業(yè)和經(jīng)營生存艱難，致使多數(shù)企業(yè)自始至終都停滯在“保本、微利”甚至“補貼”的階段，如何擺脫這種尷尬的局面，讓物業(yè)企業(yè)同業(yè)主之間真正的建立一種互惠互利，和諧共榮的關(guān)系，是社會各界思考的問題，也是每一個物業(yè)企業(yè)都在思考的問題。下面就如何從“服務(wù)、經(jīng)營與管理”三個方面入手做好物業(yè)管理工作談一下自己的看法。

一、堅持不懈、誠實守信地做好客戶服務(wù)工作

首先，物業(yè)從業(yè)人員要擺正位置，調(diào)整心態(tài)，堅持不懈、誠實守信的為業(yè)主做好服務(wù)工作。

物業(yè)管理的核心是服務(wù)，物業(yè)企業(yè)服務(wù)的對象是廣大業(yè)主(業(yè)戶)。物業(yè)公司只是受業(yè)主委托、完成物業(yè)管理行為的衍生物，即是業(yè)主進行管理活動、行使物業(yè)管理權(quán)所采取的一種手段或方式。所謂“擺正位置”，是指要正確區(qū)分“管理”和“服務(wù)”的含義。物業(yè)企業(yè)中的“管理”主要是針對“設(shè)備設(shè)施”和“公司人員”的管理。而對于業(yè)主，更多的應(yīng)該是“服務(wù)”。我們與業(yè)主的關(guān)系是在國家條例法規(guī)和雙方約定基礎(chǔ)上的服務(wù)者與被服務(wù)者的關(guān)系，能否正確理解這兩者的區(qū)別，將直接關(guān)系到對業(yè)主服務(wù)工作的好壞。如果從業(yè)人員時刻以“生審者”自居，以“管理者”的姿態(tài)和語氣來處理與業(yè)主之間的問題的話，不僅無助于問題的解決，而且還會對公司的形象和聲譽造成不利的影響。而所謂“調(diào)整心態(tài)”，主要是指從業(yè)人員在與業(yè)主面對面交流、溝通，現(xiàn)場解決和處理各類問題的過程中，當遇到一些不可預(yù)料的情況，諸如業(yè)主的指責、叼難甚至責罵時應(yīng)當以“一顆平靜的心”、“一個公平的立場”、“一張微笑的臉龐”和“一個多角度思考問題的原則”去處理問題，從而調(diào)和化解矛盾。

其次，為業(yè)主做好服務(wù)還要明禮誠信，盡職盡責。

作為物業(yè)從業(yè)人員，在與業(yè)主的交流過程中，誠信是最重要的。凡是自己答應(yīng)過或承諾過的事，絕不應(yīng)該違背，更不能夠遺忘。因為你的一言一行都代表著公司，你的一切舉動，都關(guān)系著公司的名望與聲譽。同時，作為一名優(yōu)秀的工作人員，應(yīng)該將業(yè)主托付的事作為自己的事來處理。在通常情況下，業(yè)主委托給我們的瑣事對我們來講，有很多在不違反約定條約基礎(chǔ)上是可以做到的，而事后我們所得到的自然是業(yè)主的贊許和感激，也可以形成和諧共建的融合關(guān)系氛圍。

第三，要學(xué)會培養(yǎng)廣大業(yè)主用正常的監(jiān)督視角配合物業(yè)公司的工作。

共同財產(chǎn)和共同利益是構(gòu)成業(yè)主之間及業(yè)主與物業(yè)公司之間聯(lián)系的基礎(chǔ)。業(yè)主不僅要伸張個人的權(quán)力，還要服從全體的共同意志，履行個人義務(wù)，承擔一定的社會責任。許多業(yè)主不配合、不支持、不理解物業(yè)公司的工作多數(shù)源于對自己應(yīng)盡義務(wù)了解得不清楚，不明了，因此，為做好物業(yè)服務(wù)工作，物業(yè)公司還要向業(yè)主進行廣泛的宣傳。為了使業(yè)主明確自己的權(quán)力及義務(wù)，使得業(yè)主用正常的視角去審視物業(yè)公司工作，這就要求我們從業(yè)人員要先學(xué)會專業(yè)技能和你在服務(wù)過程中所需要的各種知識，不斷地對自己的素質(zhì)進行提升，只有這樣，才可有的放矢的做好宣傳工作，業(yè)主也才樂于配合學(xué)習(xí)。

淺析物業(yè)管理的前期介入

現(xiàn)代房屋尤其是高層建筑具有設(shè)計復(fù)雜，技術(shù)含量高，建設(shè)周期長和安裝、施工難度大的特點。為了保證物業(yè)正常使用和功能發(fā)揮，及時發(fā)現(xiàn)、糾正物業(yè)規(guī)劃設(shè)計、建筑施工階段的問題，對物業(yè)實施有效管理，減少物業(yè)管理中的矛盾和糾紛，保障物業(yè)管理活動當事人的合法權(quán)益，規(guī)避風(fēng)險，需要物業(yè)管理企業(yè)積極進行前期介入。由于前期物業(yè)管理的特殊性，認真研究物業(yè)管理的前期介入，具有十分重要的意義。

一、前期物業(yè)管理的含義

前期物業(yè)管理，是指業(yè)主委員會與物業(yè)管理企業(yè)簽訂的物業(yè)服務(wù)合同生效前，建設(shè)單位選聘的物業(yè)管理企業(yè)實施的物業(yè)管理。它是整個物業(yè)管理活動的初始階段，也是實施物業(yè)管理非常重要的環(huán)節(jié)。建設(shè)部頒布的《前期物業(yè)管理招標投標管理暫行辦法》第二條明確界定了前期物業(yè)管理的概念，把前期物業(yè)管理的責任定位在“由建設(shè)單位選聘物業(yè)管理企業(yè)實施的物業(yè)管理?！?/p>

二、物業(yè)前期介入的重要性

物業(yè)管理提前介入物業(yè)開發(fā)建設(shè)，對完善物業(yè)的使用功能、確保物業(yè)建設(shè)質(zhì)量，具有不可替代的重要作用。

1.前期介入管理是整個物業(yè)管理活動中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，是搞好物業(yè)管理的主要基礎(chǔ)。

《物業(yè)管理條例》總共70條，其中前期物業(yè)管理就有11條，并就前期物業(yè)管理設(shè)專章，由此可以看出前期物業(yè)管理的重要性。前期物業(yè)管理活動對搞好整個物業(yè)管理有著舉足輕重的作用，是關(guān)鍵環(huán)節(jié)和主要基礎(chǔ);它涉及管理區(qū)域內(nèi)全體業(yè)主的共同利益。

2.前期介入有利于減少物業(yè)建設(shè)中的問題和完善物業(yè)后期管理

物業(yè)前期介入，不僅能減少建設(shè)單位在建設(shè)過程中隨意改變物業(yè)規(guī)劃，保證物業(yè)施工的質(zhì)量，達到完善物業(yè)使用功能的目的;而且能保證業(yè)主的長遠利益。同時，物業(yè)前期介入，有利于避免建設(shè)單位、業(yè)主及物業(yè)管理企業(yè)三方的對立情緒，減少三方之間的矛盾，減少前期遺留的諸多問題等。建設(shè)單位在前期物業(yè)管理中通過招投標選聘物業(yè)管理企業(yè)，有利于實現(xiàn)建設(shè)單位、物業(yè)管理企業(yè)和業(yè)主的“三贏”，互惠互利，共同發(fā)展。因此，物業(yè)管理的前

期介入，是實施物業(yè)管理的重要的基礎(chǔ)，是做好后期物業(yè)管理的重要前提，是化解矛盾的一種手段。

三、物業(yè)管理前期介入的時機和方式

1.在規(guī)劃設(shè)計階段介入，積極參與物業(yè)建設(shè)項目的設(shè)計，完善物業(yè)的作用和管理功能，避免物業(yè)建成后存在使用和管理上的問題規(guī)劃設(shè)計是決定今后物業(yè)管理能夠提供高效、優(yōu)質(zhì)服務(wù)的關(guān)鍵。物業(yè)的設(shè)計人員受所從事的專業(yè)的限制，基本上是從技術(shù)角度考慮問題，對于管理的要求往往考慮不足，這就可能造成物業(yè)建成后管理上的不便和功能布局上的不合理。而前期介入可以從業(yè)主和管理者的角度參與規(guī)劃設(shè)計方案，提出一些合理化建議，完善設(shè)計細節(jié)，降低管理成本，從而使物業(yè)的功能設(shè)計更有利于日后的使用和管理。有效的避免因設(shè)計的合理性而給業(yè)主使用和物業(yè)管理帶來的不必要的麻煩。

2.在項目建設(shè)期介入，強化物業(yè)的施工監(jiān)理，從物業(yè)管理的角度對施工、設(shè)備安裝的質(zhì)量進行監(jiān)控，及早發(fā)現(xiàn)和解決問題，避免物業(yè)建成后給使用和管理及服務(wù)帶來缺憾在物業(yè)建設(shè)期，物業(yè)管理企業(yè)作為物業(yè)建成后的管理者，對建設(shè)質(zhì)量的關(guān)切非常強烈。物業(yè)管理企業(yè)派出專業(yè)技術(shù)人員入住樓盤，從業(yè)主的角度監(jiān)督施工單位的各項工作，從物業(yè)管理的角度提出整改建議，跟進物業(yè)各項相關(guān)設(shè)計在施工過程中的落實情況，及時提出調(diào)整改進不合理的設(shè)計，及時監(jiān)督存在的問題，糾正不符合用戶需要的建造形式，協(xié)助監(jiān)理單位對物業(yè)的建設(shè)進行監(jiān)督，確保建設(shè)質(zhì)量，為業(yè)主爭得了良好的硬件條件。

在我公司所管轄的中街北苑小區(qū)建設(shè)過程中，當初設(shè)計和施工中沒有考慮到建垃圾房里面的下水問題，前期介入發(fā)現(xiàn)此問題后，向建設(shè)單位提出整改建議，得到了建設(shè)單位采納，在工程收尾工作中，與建設(shè)單位達成一致意見，物業(yè)企業(yè)參與對工程質(zhì)量的驗收。從根本上把好了物業(yè)建設(shè)質(zhì)量關(guān)。

此外，前期介入使物業(yè)管理公司對物業(yè)逐戶檢查，發(fā)現(xiàn)問題急時反饋，并建立工程設(shè)備檔案，為業(yè)主使用、日后維修提供了極大的方便。

3.在物業(yè)的驗收期介入，及時發(fā)現(xiàn)存在問題，明確責任，落實整改措施和經(jīng)費

物業(yè)管理公司介入竣工驗收，嚴把物業(yè)驗收關(guān)，可以明確責任，避免物業(yè)管理公司在今后的管理中背上沉重的包袱;可以促進建設(shè)單位嚴格按照國家有關(guān)規(guī)范和設(shè)計要求對工程進行認真驗收;有利于分清工程缺陷的整改責任，及時為業(yè)主追討應(yīng)得的補償，避免業(yè)主不必要的負擔。提前介入，做好接管驗收工作，確保物業(yè)管理單位能為業(yè)主提供良好的物業(yè)管理服務(wù)。

同時，由于有了前期介入，物業(yè)管理單位對物業(yè)的總體規(guī)劃布局、結(jié)構(gòu)和管線布置、設(shè)備設(shè)施基本做到心中有數(shù)，為今后物業(yè)維修維護打下基礎(chǔ)。

此外，物業(yè)管理前期介入可以很好鍛煉隊伍，避免因倉促上陣而導(dǎo)致管理的不應(yīng)有失誤，給業(yè)主留下不好的印象，為今后實施有效管理打下基礎(chǔ)。

四、物業(yè)管理前期介入的意義

具有一定資質(zhì)條件的專業(yè)物業(yè)管理企業(yè)介入物業(yè)開發(fā)建設(shè)項目，這將對我國今后整體物業(yè)建設(shè)質(zhì)量的提高，保證人民生活質(zhì)量和物業(yè)管理質(zhì)量，建立和諧社會，產(chǎn)生極大的促進作用，具有深遠的現(xiàn)實意義。

1、前期介入能夠進一步促進物業(yè)建設(shè)質(zhì)量的提高，實現(xiàn)了物業(yè)建設(shè)、使用維護的全程物業(yè)管理服務(wù)。

過去，物業(yè)管理出現(xiàn)在物業(yè)交付使用后，基本上是修修補補;如果物業(yè)存在功能與質(zhì)量等先天不足，物管企業(yè)難有回天之術(shù)。物業(yè)管理提前介入，在物業(yè)規(guī)劃、設(shè)計與建造階段，從物業(yè)管理的角度，對開發(fā)項目的規(guī)劃、設(shè)計、建筑、安裝、維護和保養(yǎng)等工作，按物業(yè)管理的要求進行主動控制，協(xié)助工程監(jiān)理，監(jiān)督施工全過程，及時發(fā)現(xiàn)物業(yè)使用功能與質(zhì)量上的問題，及時進行調(diào)整，使產(chǎn)品設(shè)計、生產(chǎn)與使用全過程都有了更多的保障，促進了物業(yè)建設(shè)質(zhì)量的提高。

2、前期介入為保證物業(yè)建成后的管理服務(wù)質(zhì)量奠定了良好的基礎(chǔ)

當前，很多物業(yè)，特別是一些老舊物業(yè)的管理服務(wù)質(zhì)量不能令人滿意，其關(guān)鍵因素不完全是物業(yè)管理企業(yè)的管理服務(wù)水平問題，更有其設(shè)計開發(fā)建設(shè)質(zhì)量不符合物業(yè)管理要求方面的因素，進而影響了整個物業(yè)管理服務(wù)的質(zhì)量。物業(yè)管理前期介入，管理企業(yè)可以努力發(fā)揮其專業(yè)的優(yōu)勢，為建設(shè)單位當好參謀、做好助手，避免和減少一些影響物業(yè)管理質(zhì)量的因素，保證物業(yè)管理的服務(wù)質(zhì)量基礎(chǔ)，樹立自己的服務(wù)品牌，從而讓業(yè)主有一個滿意、舒適、溫馨的居住環(huán)境。

3、前期介入有利于從整體上提高我國的物業(yè)建設(shè)和物業(yè)管理質(zhì)量

隨著經(jīng)濟持續(xù)增長，我國每年建設(shè)的物業(yè)規(guī)模、數(shù)量相當龐大，從物業(yè)管理的角度來看，真正符合物業(yè)管理要求，或者說沒有物業(yè)管理服務(wù)缺憾的物業(yè)并不多見。這一方面有物業(yè)管理發(fā)展不平衡的原因;另一方面也有物業(yè)設(shè)計、建設(shè)單位缺乏物業(yè)管理意識的原因。物業(yè)管理前期介入，對提高我國物業(yè)建設(shè)質(zhì)量;提高物業(yè)管理水平的意義重大。

綜上所述，物業(yè)管理前期介入，能較好的履行建設(shè)單位與物業(yè)管理企業(yè)的責任，化解整個物業(yè)管理活動中的諸多矛盾，防范后期物業(yè)管理中可能存在的潛在風(fēng)險，實現(xiàn)物業(yè)前期建設(shè)與后期管理有效對接，為物業(yè)的后期管理的順利發(fā)展鋪平了道路。

物業(yè)管理前期介入，對于培育整個物業(yè)市場，促進物業(yè)管理企業(yè)積極走向市場，推進物業(yè)管理水平的提高，為業(yè)主物權(quán)的保值、增值，有著舉足輕重的作用。

第四篇：法律案件與分析

親情與金錢的較量

——《酒桌上的工傷》觀后感

姓名：謝春青

學(xué)號：2012244020218 學(xué)院：食品院

班級：生物工程

手機：*** 案情介紹：端午節(jié)之夜，打工的弟弟王定連死在了老板哥哥王定洪安排的酒席上，醫(yī)生說王定連死亡的原因是心肌梗死。兄弟情深，卻由于這樣一場意外發(fā)生了變故。大哥由剛開始的幫助弟媳要求總發(fā)方賠償，到最后一直聲稱弟弟不是在工作時間、工作地點死亡拒賠弟媳40多萬元侄女撫養(yǎng)補償金，是為了什么？那么作為一個老板，一個工人在自己的工地上死了，王定洪該不該負這個責任？王定連的死亡是否屬于工傷？對于親情上的訴訟，難免讓我們感嘆：煮豆燃豆萁，豆在釜中泣。

案例分析：

1、由于王定連是在老板哥哥王定洪安排的酒桌上突然猝死的，這涉及到了一個工傷認定的問題。根據(jù)中華人民共和國《工傷條例》中工傷認定部分，我們可以了解到：

《工傷條例》第十四條中，我們可以知道職工有哪種情形的，應(yīng)當認定為工傷，在工作時間和工作場所內(nèi)，因工作原因受到事故傷害的。然而，根據(jù)本案的實際情況了解，王定連的死亡判定是不是工傷，并不是特別的清楚。員工除了在一些經(jīng)常性的工作時間做工作以外，有時會受老板的指派去做臨時性的一些工作。當然具體問題具體分析，工傷的判定還得根據(jù)其工作的性質(zhì)決定，王定連是在老板哥哥王定洪的指派下進行的組織工地聚餐活動，是在為單位做這樣一個事情，根據(jù)《今日說法》節(jié)目中的嘉賓中國人民大學(xué)姚教授所說，更傾向于認為是工傷。

2、通過《今日說法》短片，我們不難知道哥哥王定洪思想轉(zhuǎn)變是有原因的。現(xiàn)在，我們先了解一下承包合同和雇傭合同的區(qū)別：

發(fā)生損害時責任承擔不同，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第10條的規(guī)定，在承攬合同中，對于在工作期間承攬人因工作導(dǎo)致他人損害的，由承攬人承擔責任，定作人不承擔責任。但如果定作人對定作、指示或者選任有過失的，應(yīng)承擔相應(yīng)的賠償責任。

了解了承包合同和雇傭合同的區(qū)別，我們知道這起事故的最大承擔方應(yīng)是哥哥老板王定洪。同時王定洪也清楚這一點，又因為是自家兄弟一家人，雙方當事人商量私了，并且簽訂了《撫養(yǎng)補償協(xié)議》。然而，履行協(xié)議時再生波瀾，牽扯到關(guān)于工傷認定時效的問題。下面我們了解工傷認定時效的一些信息：

申請工傷認定的時效是一年，自事故傷害被確定之日計算。申請工傷認定程序如下：

根據(jù)《工傷保險條例）用人單位應(yīng)當自事故傷害發(fā)生之日或者被確診為職業(yè)病之日起30日內(nèi)，向本區(qū)勞動保障行政部門申報。用人單位不按規(guī)定申報的，工傷職工或者其親屬、工會組織在1年之內(nèi)，也可以直接向勞動部門提出工傷認定申請。

本案中，由于一些原因妻子穆麗紅錯過了申請工傷認定的時效加上哥哥老板王定洪不恰當?shù)穆男袇f(xié)議，使得案件更加復(fù)雜。經(jīng)過江蘇無錫高新區(qū)法院的多次調(diào)解沒有達成協(xié)議后，法院最終判定：扣除已經(jīng)付款的部分2.9萬；被告王定洪在判決發(fā)生法律效力10日內(nèi)，支付原告王沁、王燁和王蕾三姐妹（王定連的三個未成年女兒）

18、4萬元撫養(yǎng)補償款；根據(jù)協(xié)議，應(yīng)該支付穆麗紅的補償款15萬元和拖欠王定連的工資3萬余元，穆麗紅可另行起訴。

個人體會（僅代表個人看法）

1、煮豆燃豆萁，豆在釜中泣——對哥哥王定洪做法的不認可

王定洪作為哥哥，帶動弟弟致富，讓弟弟王定連和弟媳穆麗紅來自己工地打工，這幾年下來也積攢了不少錢。同時，王定洪作為一個生意人——包工頭，他做的確實不錯。既不拖欠工人工錢，又和工人們打成一片關(guān)系不錯。正因為這樣，在那一年的端午節(jié)時，讓弟弟王定連組織的工地聚餐本是極為喜慶的事。然而，弟弟卻突然倒下，搶救無效死亡，年僅30多歲的生命就此逝世，不得不讓人們嘆息。

就在剛剛開始時，為了讓總包方承擔弟弟死亡為工傷的賠償，王定洪和弟媳穆麗紅一起使勁，并且證明了弟弟是在自己指派下操作酒宴猝死的。然而，就在他們詢問完律師所律師后，律師指出了此次事故的主要承擔方是王定洪后，王定洪的思想發(fā)生了變化。他事后有單獨找律師談過，律師讓他找弟媳自己商量。由于親情的關(guān)系，他們決定私了。在他們達成協(xié)議后，可王定洪并沒有正確恰當嚴格的履行協(xié)議，而在一種模糊的履行協(xié)議中麻木穆麗紅，致使工傷認定時效已過，王定洪更有理由不遵守協(xié)議，并且一口咬定弟弟王定連的死亡不是工傷所致。

此案件歸結(jié)起來，無疑還是金錢在作怪，王定洪從開始的支持到最后的反臉不補償自己侄女的撫養(yǎng)金，甚至在法庭上對弟媳進行身心攻擊，無疑可以看出他內(nèi)心的小算盤。對于他這種嘴臉，不難看出他對侄女的冷漠和對親情的淡漠。同時，我們透過節(jié)目所看到的，不難得出一些信息。三個孩子都在外婆家生活成長，但并沒有看到孩子的奶奶爺爺姑姑等自家親屬，我個人覺得這不僅是王家的一個笑話，更是死者的一個笑話。

2、人間自有真情在——對孩子外祖家及繼父的肯定

節(jié)目剛剛開始便看到一家老小在溫馨的房子里圍在豐盛的餐座上吃飯的場景，很和氣、很溫暖。王沁、王燁和王蕾分別是6歲、9歲和12歲，都還是未成年的孩子便遭遇了與至親分離的痛苦，然而，在外祖家人的細心呵護下健康的成長，讓我們事外人感覺很欣慰。當記者問及孩子姨媽一些關(guān)于孩子的事情時，姨媽言語中透漏著對孩子的期盼與關(guān)愛，而繼父的一番話也讓人為之動容，不管怎樣，壓力都不會小了。無論如何，看到三個孩子在外祖家歡樂的有說有笑，沒有絲毫的精神負擔，或許因為她們還是真的很小，沒有長大，但是更多的是外祖家和姨媽等親人們的保護。孩子親切的叫姨媽為媽媽時，讓我心中有了濃濃的暖意；繼父說，不管官司打不打得贏，他都會養(yǎng)著一大家子，結(jié)婚前就知道自己承擔者責任重大，要撫養(yǎng)這三個未成年的孩子。也許正是有了他們和王定洪一對比，讓我們看到了王定洪找一些無關(guān)緊要但很負面的借口來推脫達成的協(xié)議，這真正體現(xiàn)了他丑惡的一面。正是有了孩子外祖一家他們這些人讓我感受到了親情無價，錢財是身外之物，只有真正的情感才能給人生帶來溫暖與快樂。

3、社會輿論下的母愛——對妻子穆麗紅的看法

哥哥王定洪爆料出弟媳出軌的事情后，確實令我們很震驚也難以接受，不管是在社會層面還是道德層面，對于女性的出軌大眾是很難給予理解的，更多的是遭到周遭打擊性的罵名。在法庭上，哥哥王定洪不顧外界的眼光、懷著不軌之心、一心不想補償三侄女的撫養(yǎng)補償費，想在精神層面打擊弟媳穆麗紅，才口無遮攔的說出了這個家庭丑事。但在記者的采訪中，穆麗紅也坦然承認了這一事實，并且她現(xiàn)在也和當初的情人結(jié)了婚還有了一個孩子。然而，這出軌事件并不影響弟弟王定連在工地酒宴上猝死的事實，不影響法院要求王定洪對三侄女補償?shù)呐袥Q。事后，王定洪說出不給補償款的原因是：怕穆麗紅把錢花在她和現(xiàn)在丈夫生的孩子身上。然而，據(jù)節(jié)目組調(diào)查三孩子并沒有受到什么不公平待遇或是虐待，而是幸福健康成長著，并且姨媽聲明這補償款現(xiàn)在孩子用不著，但長大以后上學(xué)這筆錢才會啟用。

不管他人怎樣認為，我覺得她最起碼不算是尖酸刻薄的女人，在法官調(diào)解他們家庭矛盾的時候，她一再退讓實屬不易。終究，逝者已去，我們無須為難活著的人，祝福他們生活美滿孩子快樂成長吧。

4、我自身的學(xué)習(xí)

此案例讓我學(xué)到了關(guān)于勞動保護方面的法律知識，可以說，之前是真的不懂。通過王老師的課堂給我們播放的經(jīng)典案例，讓我了解到了許多和法律有關(guān)的知識，并且切實存在在我們的生活中。這都提醒著我，當我們的合法權(quán)益受到侵犯時一定要采取適當?shù)氖侄瓮ㄟ^法律來維護，尤其是我們當代大學(xué)生。眾所周知，大學(xué)生正處于世界觀、人生觀、價值觀形成和發(fā)展的重要時期，正應(yīng)該有正確的思想來指導(dǎo)我們前行，通過自己的不斷努力來提升完善自己。在老師的課堂上，自我感覺很爽收獲頗豐，在這說聲謝謝老師，辛苦了。

第五篇：新型城鎮(zhèn)化發(fā)展現(xiàn)狀與思考

新型城鎮(zhèn)化發(fā)展現(xiàn)狀與思考

作者：龔關(guān) 來源：人民論壇 添加日期：14年04月10日

【摘要】我國的城鎮(zhèn)化建設(shè)已經(jīng)進入快車道，但當前的城鎮(zhèn)化進程仍然受到眾多因素的影響和制約，如何克服和解決這些問題成為推進城鎮(zhèn)化進程的關(guān)鍵任務(wù)。文章在闡述中國新型城鎮(zhèn)化發(fā)展基本現(xiàn)狀的基礎(chǔ)上，分析了我國在城鎮(zhèn)化發(fā)展過程中所暴露出的問題，并提出了推動新型城鎮(zhèn)化建設(shè)健康發(fā)展的政策性建議。

【關(guān)鍵詞】城鎮(zhèn)化 發(fā)展經(jīng)驗 政策建議

城鎮(zhèn)化兩次出現(xiàn)在黨的十八大報告中，一次出現(xiàn)在全面建設(shè)小康社會經(jīng)濟目標的相關(guān)章節(jié)中，強調(diào)讓工業(yè)化、信息化、城鎮(zhèn)化和農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化成為全面建設(shè)小康社會的載體；另一次出現(xiàn)在經(jīng)濟結(jié)構(gòu)調(diào)整和發(fā)展方式轉(zhuǎn)變的相關(guān)章節(jié)中，指出城鎮(zhèn)化是實現(xiàn)經(jīng)濟發(fā)展方式轉(zhuǎn)變的重點。決策層對城鎮(zhèn)化給予如此高度的關(guān)注，恰恰說明城鎮(zhèn)化在實現(xiàn)全面建設(shè)小康社會的實踐中占據(jù)越來越重要的地位。

中國城鎮(zhèn)化發(fā)展歷程回顧

1978年改革開放以來，中國的城鎮(zhèn)化大致經(jīng)歷了三個發(fā)展階段，第一階段為1978～1992年，該階段的城鎮(zhèn)化以農(nóng)村改革為起點，以全面開放為主要動力，1984年，國家出臺了農(nóng)民工進城務(wù)工的政策，開啟了政府對勞動力流動政策的改革。城鎮(zhèn)化率從17.9%提升至27.5%；第二階段為1992～2002年，該階段的城鎮(zhèn)化發(fā)展模式是以工業(yè)化帶動城鎮(zhèn)化為起點，以城鎮(zhèn)土地市場化為主要動力，克服了城市建設(shè)資金不足和就業(yè)容納能力低的限制，城鎮(zhèn)化率從27.5%上升到39.1%；第三階段為2002～2012年，該階段的城鎮(zhèn)化以產(chǎn)業(yè)升級為基礎(chǔ)，以政府經(jīng)營土地為主要動力，多元化協(xié)調(diào)的城鎮(zhèn)化發(fā)展模式成為指導(dǎo)城鎮(zhèn)化發(fā)展的重要方針，城鎮(zhèn)化率從39.1%上升到51.3%。①

中國城鎮(zhèn)化發(fā)展至今，呈現(xiàn)出三個特點：第一，城鎮(zhèn)化水平依然很落后。主要表現(xiàn)為兩個經(jīng)濟現(xiàn)象：一是我國人均GDP對應(yīng)的城鎮(zhèn)化率遠低于世界大多數(shù)國家，只處于中游水平。發(fā)達國家城鎮(zhèn)化率接近85%。而人均收入與我國相近的國家城鎮(zhèn)化率也在60%以上。二是按照霍利斯·錢納里的理論，一國的工業(yè)化率達到30%時，城鎮(zhèn)化率可以達到40%左右；工業(yè)化率達到40%時，城鎮(zhèn)化率一般在75%以上。目前我國的工業(yè)化率已經(jīng)接近40%，但城鎮(zhèn)化率才剛剛突破51%，同等工業(yè)化水平下，我國的城鎮(zhèn)化率比世界平均水平低20%左右。②

第二，經(jīng)濟越發(fā)達的地區(qū)城鎮(zhèn)化率普遍越高。中國城鎮(zhèn)化率較高的省份主要是由大部分東部地區(qū)構(gòu)成，尤以環(huán)渤海、長江三角洲和珠江三角洲地區(qū)顯得更為突出，中部較發(fā)達的省份如黑龍江、湖北等地的城鎮(zhèn)化率也超過了全國平均水平，西部地區(qū)由于經(jīng)濟發(fā)展速度慢，其城鎮(zhèn)化水平也相對較低，僅有重慶的城鎮(zhèn)化率超過了全國平均水平。③

第三，城鎮(zhèn)化發(fā)展速度普遍較慢。2002～2011年，中國31個省市的城鎮(zhèn)化率平均增速為1.35%，江蘇增速最快，年均增速超過2%，而北京年均增速為0.52，上海僅增長0.04%；中部地區(qū)中發(fā)展最慢的黑龍江和吉林兩省，其城鎮(zhèn)化增速也超過了全國平均水平；除了西藏和新疆兩省之外，其西部各省的年均增速超過平均水平。

美、日城鎮(zhèn)化的發(fā)展經(jīng)驗

雖然美國、日本已經(jīng)進入城鎮(zhèn)化的后期，但他們在城鎮(zhèn)化進程中所走過的道路，可為我們提供許多寶貴經(jīng)驗。

美國是城鎮(zhèn)化水平較高的國家之一，2011年，其城鎮(zhèn)化率已經(jīng)超過85%，基本達到城鄉(xiāng)一體化。美國在推進城鎮(zhèn)化進程中，沒有單

一、孤立地進行城鎮(zhèn)化建設(shè)，而是注重城鎮(zhèn)化與工業(yè)化、信息化、產(chǎn)業(yè)化協(xié)調(diào)發(fā)展，走出一條以工業(yè)化、信息化、產(chǎn)業(yè)化為城鎮(zhèn)化發(fā)展內(nèi)在動力的內(nèi)涵式發(fā)展道路。

一是通過工業(yè)化引導(dǎo)大量勞動力從傳統(tǒng)的農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)向工業(yè)和服務(wù)業(yè)，通過人口和產(chǎn)業(yè)的聚集效應(yīng)，為推進城鎮(zhèn)化奠定了堅實的產(chǎn)業(yè)基礎(chǔ)。

二是優(yōu)化產(chǎn)業(yè)布局，促進產(chǎn)業(yè)升級，協(xié)調(diào)城鎮(zhèn)化與產(chǎn)業(yè)化的發(fā)展聯(lián)動機制，重點推進城鎮(zhèn)化的內(nèi)生增長模式，為城鎮(zhèn)化的健康、有序發(fā)展提供了活力。

三是通過信息化用產(chǎn)業(yè)的升級改造來提升城鎮(zhèn)化發(fā)展的水平。此外，美國在其城鎮(zhèn)化過程中既強調(diào)市場的作用，也重視政府的宏觀調(diào)控作用，把市場和政府調(diào)控相結(jié)合，推行雙輪驅(qū)動政策。

2011年日本城市人口占總?cè)丝诘谋戎馗哌_91.1%，城市化程度非常高，位居世界前列。日本城市化突飛猛進的原因主要有兩個方面：

一是同其他發(fā)達國家一樣，日本也是以工業(yè)化的發(fā)展推動城市化的進程。從20世紀50年代至70年代，日本工業(yè)的快速發(fā)展使得農(nóng)村剩余勞動力轉(zhuǎn)移到城市，從而有力地推進了城市化的發(fā)展。城市化率與人均GDP和工業(yè)產(chǎn)值相互促進、協(xié)調(diào)發(fā)展。但是日本在進入城市化飽和階段之后，第三產(chǎn)業(yè)逐步取代了傳統(tǒng)工業(yè)成為城市化進程中的主要推動力，城市也隨之由產(chǎn)品制造中心轉(zhuǎn)向金融、信息、服務(wù)中心。

二是政府政策的有效支持。自20世紀六十年代起，日本形成了以東京、大阪、名古屋三大都市圈為主導(dǎo)的城市群，集中了日本70%的人口，為了解決日益緊張的資源、交通等問題，日本政府頒布了《青年振興法》、《促進不發(fā)達區(qū)域發(fā)展法》、《促進新工業(yè)城市建設(shè)法》等一系列政策，這些政策的出臺有力的推動了日本城市群的均衡發(fā)展，東京人口占日本總?cè)丝诘谋壤饾u下降的23%。在此期間，日本政府還加大了對農(nóng)業(yè)的投入，從1960

年的841億元增加到1975年的9685億日元，日本農(nóng)業(yè)基本實現(xiàn)了機械化，生產(chǎn)效率和收入水平的大幅提高，使得更多勞動力愿意離開農(nóng)村，到2012年，日本20%以上的人生活在農(nóng)村，但農(nóng)民只占到全國居民的4%。富裕的勞動力為城市發(fā)展提供了可靠的保證。④

城鎮(zhèn)化發(fā)展過程中所暴露的主要問題

新型城鎮(zhèn)化拉動中國經(jīng)濟的潛能有限。2011年中國城鎮(zhèn)化率為51.3%，與發(fā)達國家70%以上的城鎮(zhèn)化率相比，中國城鎮(zhèn)化水平仍然很低。大部分學(xué)者、官員普遍認為，城鎮(zhèn)化將繼續(xù)推進農(nóng)村剩余勞動力進城尋找工作，中國經(jīng)濟未來二十年仍然可以保持8%的增長速度。但是假如中國的城鎮(zhèn)化數(shù)字并不像官方公布的那樣會有更多年輕人進城務(wù)工，那中國經(jīng)濟未來的增長點又在何方？目前官方統(tǒng)計城鎮(zhèn)化率是按常住人口劃分的，城鎮(zhèn)人口包括戶籍人口和城鎮(zhèn)常住人口（居住超過6個月）。這種劃分方式，一方面容易忽略城市流動人口，少算城市人口；另一方面容易混淆農(nóng)村全職和兼職人口，多算農(nóng)村人口。如果城鎮(zhèn)化不以常住人口的概念來劃分，而是以“城鎮(zhèn)非就業(yè)人口”加上“全國非農(nóng)業(yè)就業(yè)人口”除以總?cè)丝趤碛嬎愠擎?zhèn)化率，則2011年中國的城鎮(zhèn)化率已經(jīng)達到60%，這就意味著未來城鎮(zhèn)化拉動中國經(jīng)濟增長持續(xù)向前的動力比較有限。

勞動密集型產(chǎn)業(yè)吸納就業(yè)的能力下降。衡量城鎮(zhèn)化發(fā)展的潛力大小，關(guān)鍵是看制造業(yè)和服務(wù)業(yè)能為農(nóng)民進城提供多少就業(yè)崗位。2011年我國三大產(chǎn)業(yè)的從業(yè)人員分別為2.66億人、2.25億人和2.72億人，從占比來看，制造業(yè)和服務(wù)業(yè)從業(yè)人數(shù)偏低，農(nóng)業(yè)從業(yè)人數(shù)過高。從市場需求來看，制造業(yè)需求最多，批發(fā)零售和住宿餐飲次之。在制造業(yè)中，工程師和高級技工的職位需求大幅高于各行業(yè)平均值，這表明我國制造業(yè)正由過去的勞動密集型轉(zhuǎn)向現(xiàn)在的知識密集型，對員工的技術(shù)能力要求不斷提高，農(nóng)村勞動力要想進入制造業(yè)必須經(jīng)過專門的技能培訓(xùn)。此外，由于國內(nèi)勞動力成本的不斷上升，美國提出制造業(yè)回流計劃，越南等東南亞國家開始和中國爭奪勞動密集型產(chǎn)品的市場，這些外圍因素均導(dǎo)致未來中國制造業(yè)的吸收能力大幅下降。⑤

失地農(nóng)民就業(yè)難。由于城鎮(zhèn)化進程中城市面積逐漸擴大，大量的農(nóng)業(yè)用地被征用為非農(nóng)業(yè)用地，造成大量農(nóng)民失去土地。土地征用1至3年之后，60%的補償款被農(nóng)民用于建房、還貸、醫(yī)療消費、治病和消費。高中文化程度以下的農(nóng)民仍然占據(jù)了很大一部分比例，因此失去土地之后，他們的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)技能也就失去了用武之地，在城市尋求工作也會更加困難，失地就等于失業(yè)。因此如何讓眾多失地農(nóng)民穩(wěn)定就業(yè)自然成為中國城鎮(zhèn)化進程中亟需解決的難題之一。⑥

夾心層的新一代農(nóng)民工處境艱難。流動的農(nóng)民工人口是中國城鎮(zhèn)化的主要演變?nèi)后w。最早一批的農(nóng)民工大多只是城市的過客，他們接受最臟、最累、最危險的工作，省吃儉用往農(nóng)村老家寄錢，對他們來講，家才是自己的歸宿。而現(xiàn)在占主導(dǎo)地位的新一代農(nóng)民工，他們的受教育水平遠高于上一代農(nóng)民工，他們期望能留在城市生活，改變祖祖輩輩面朝黃土背朝天的農(nóng)民身份。但他們需要面對的現(xiàn)實情況是：

一方面，與城市勞動力相比，他們的教育水平仍然很低，缺乏繼續(xù)教育和技術(shù)培訓(xùn)所需要的時間和經(jīng)濟承受力，再加上戶籍制度的限制、低工資和社會保障的缺乏以及高房價讓他們無法在城市安身立命；另一方面，他們普遍缺乏農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)驗，讓他們回家務(wù)農(nóng)已經(jīng)不太可能。因此，為新生代農(nóng)民工提供技能培訓(xùn)并積極引導(dǎo)返鄉(xiāng)創(chuàng)業(yè)也是中國城鎮(zhèn)化進程中面臨的巨大挑戰(zhàn)之一。⑦

發(fā)展新型城鎮(zhèn)化的政策建議

推進財稅體制改革，完善戶籍管理制度。戶籍制度改革是城鎮(zhèn)化的一項重要內(nèi)容，大城市提供的福利和公共服務(wù)遠遠高于小城市，假如可以找到解決進城農(nóng)民戶籍問題的有效路徑，無疑將極大的推進城鎮(zhèn)化進程。而在我國現(xiàn)行的財稅體制下，要求一線大城市開放戶籍幾乎不可能，因為這將帶來巨大的財政支出，地方政府根本無力承擔如此巨大的開支。地方政府的財政轉(zhuǎn)移支出，中央政府不會給予更多的幫助，均以本轄區(qū)戶籍人口為基礎(chǔ)，所以在城鎮(zhèn)化進程中城市新增的流動人口，會給地方帶來巨大的財政壓力，例如基本養(yǎng)老金、教育支出等。如果現(xiàn)有的財稅體制不做重大調(diào)整、戶籍不開放，那么未來沒有多少農(nóng)民愿意去城鎮(zhèn)發(fā)展，為此，中央政府在實行財政轉(zhuǎn)移支付的同時，應(yīng)該重點考慮當?shù)亓鲃尤丝跔顩r，調(diào)整縱向、橫向的財政關(guān)系。⑧

轉(zhuǎn)變農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營方式，加快農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化。城鎮(zhèn)化的起點和支點是農(nóng)業(yè)的現(xiàn)代化，集約、高效的現(xiàn)代化農(nóng)業(yè)是實現(xiàn)農(nóng)民向市民轉(zhuǎn)化的必要條件之一。隨著城鎮(zhèn)化進程的深入，政府要加大對農(nóng)業(yè)的扶持力度，使城鎮(zhèn)化和農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化協(xié)調(diào)發(fā)展。發(fā)展農(nóng)業(yè)現(xiàn)代化的目標：一是要保證國家糧食安全，二是通過提高土地的產(chǎn)出能力和勞動生產(chǎn)率來提高農(nóng)民收入和財富。發(fā)展我國現(xiàn)代農(nóng)業(yè)的關(guān)鍵是推進土地集約化經(jīng)營、完善生產(chǎn)模式、加快產(chǎn)業(yè)化經(jīng)營，具體表現(xiàn)為土地規(guī)?；?，農(nóng)業(yè)機械化、養(yǎng)殖（種植）規(guī)?；?、綠色農(nóng)業(yè)、農(nóng)副產(chǎn)品深加工。通過經(jīng)營方式轉(zhuǎn)變，大幅提高土地利用能力，為實現(xiàn)城鎮(zhèn)化提供起點。

工業(yè)化與城鎮(zhèn)化實現(xiàn)良性互動。城鎮(zhèn)化與工業(yè)化相互促進，工業(yè)化的大幅提高會極大促進城鎮(zhèn)化的發(fā)展，在城鎮(zhèn)化過程中，根據(jù)各地資源稟賦和比較優(yōu)勢的不同，因地制宜的發(fā)展工業(yè)，調(diào)整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，完善工業(yè)布局，增加就業(yè)崗位，使城鎮(zhèn)化與工業(yè)化達到良性互動。城鎮(zhèn)化進程中的工業(yè)化主要包括兩個方面：一是根據(jù)產(chǎn)業(yè)基礎(chǔ)、區(qū)位特征等條件，發(fā)展符合本地區(qū)發(fā)展的產(chǎn)業(yè)，擴大農(nóng)民創(chuàng)業(yè)空間。二是制造業(yè)的轉(zhuǎn)移與升級，中西部地區(qū)利用資源和勞動力的比較優(yōu)勢，承接?xùn)|部地區(qū)的產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)移，而東部地區(qū)則應(yīng)該從低端制造業(yè)向高端制造業(yè)轉(zhuǎn)變，尤其是向生產(chǎn)性服務(wù)業(yè)轉(zhuǎn)型升級。

大力發(fā)展服務(wù)業(yè)。城鎮(zhèn)化的發(fā)展一定要有服務(wù)業(yè)的發(fā)展作為支撐，否則會出現(xiàn)偏低城鎮(zhèn)化的現(xiàn)象。如我國西部城鎮(zhèn)化率偏低，服務(wù)業(yè)落后也是主因之一。⑨無論是上文提到的美國、日本等發(fā)達國家，還是中等收入國家，隨著經(jīng)濟的發(fā)展，城市化水平在不斷上升的過程中，服務(wù)業(yè)在這些國家經(jīng)濟中的比重也是逐步提高，美國和日本在80年代表現(xiàn)的更加明顯。2011年我國服務(wù)業(yè)占GDP比重僅為43.1%，遠遠落后于世界平均水平和同等經(jīng)濟發(fā)展水平的經(jīng)濟體，而我國城鎮(zhèn)化率也僅為51.3%。因此，城鎮(zhèn)化的過程也是我國大力發(fā)展服務(wù)業(yè)的過程，服務(wù)業(yè)對就業(yè)的吸納能力遠高于工業(yè)和農(nóng)業(yè)，而且人均資源消耗量比較低，因此必須大力發(fā)展服務(wù)業(yè)。人口聚集也必然會推動服務(wù)業(yè)的發(fā)展，隨著大量人口從農(nóng)村進入到城市，餐飲、娛樂、商業(yè)、交通等生活性服務(wù)業(yè)的需求都會大幅增加。

努力提高農(nóng)民工的技能水平。農(nóng)民工技能水平的提升和綜合素質(zhì)的提高是發(fā)展城鎮(zhèn)化的基礎(chǔ)保障。只有從制度上保證、政策上支持、內(nèi)容上創(chuàng)新、建立農(nóng)民工培訓(xùn)的長效機制，才能從根本上實現(xiàn)農(nóng)民工技能水平的提高。一是從中央到地方各級政府應(yīng)該制定有關(guān)農(nóng)民工培訓(xùn)工作的法律法規(guī)，推進農(nóng)民工培訓(xùn)工作的法律化、制度化。二是加大培訓(xùn)的財政投入力度，建立農(nóng)民工專項培訓(xùn)基金，并引進社會資金投入到農(nóng)民工的培訓(xùn)中來。有條件的地方可以免費幫助初中畢業(yè)的學(xué)生到正規(guī)的職業(yè)技術(shù)學(xué)校參加一年或者更長時間的職業(yè)教育培訓(xùn)，提高他們的就業(yè)競爭力。三是建立農(nóng)民工培訓(xùn)就業(yè)信息服務(wù)平臺。全面、及時公布勞動力市場需求狀況的信息，幫助農(nóng)民工有針對性的選擇培訓(xùn)內(nèi)容，并為農(nóng)民工提供法律法規(guī)上的政策咨詢、就業(yè)指導(dǎo)和企業(yè)介紹服務(wù)。只有解決好農(nóng)民工的技能培訓(xùn)問題，才能更好的促進工業(yè)現(xiàn)代化與新型城鎮(zhèn)化的協(xié)調(diào)發(fā)展。

（作者為河南理工大學(xué)經(jīng)濟管理學(xué)院講師、中國農(nóng)業(yè)大學(xué)博士研究生）

【注釋】

①李浩：“城鎮(zhèn)化率首次超過50%的國際現(xiàn)象觀察—兼論中國城鎮(zhèn)化發(fā)展現(xiàn)狀及思考”，《城市規(guī)劃學(xué)刊》，2013年第1期。

②簡新華，黃錕：“中國城鎮(zhèn)化水平和速度的實證分析與前景預(yù)測”，《經(jīng)濟研究》，2010年第3期。

③曹文莉，張小林，潘義勇，張春梅：“發(fā)達地區(qū)人口、土地與經(jīng)濟城鎮(zhèn)化協(xié)調(diào)發(fā)展度研究”，《中國人口資源與環(huán)境》，2012年第2期。

④劉立峰：“對新型城鎮(zhèn)化進程中若干問題的思考”，《宏觀經(jīng)濟研究》，2013年第5期。

⑤李靜，劉英基：“城鎮(zhèn)化進程中的服務(wù)業(yè)就業(yè)吸納能力的實證分析—以山東省為例”，《湖北社會科學(xué)》，2011年第10期。

⑥朱莉芬，黃季焜：“城鎮(zhèn)化對耕地影響的研究”，《經(jīng)濟研究》，2007年第2期。⑦溫鐵軍，溫厲：“中國的?城鎮(zhèn)化?與發(fā)展中國家城市化的教訓(xùn)”，《中國軟科學(xué)》，2007年第7期。

⑧張翼：“農(nóng)民工?進程落戶?意愿與中國近期城鎮(zhèn)化道路的選擇”，《中國人口學(xué)》，2011年第2期。

⑨王娟：“西部地區(qū)加快城鎮(zhèn)化體制和政策研究—以成都統(tǒng)籌城鄉(xiāng)改革試驗為例”，觀經(jīng)濟研究》，2011年第2期。

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