第一篇：2006年國家司法考試試卷3真題解析

2006年國家司法考試試卷三真題解析

提示:本試卷為選擇題，由計算機閱讀。請將所選答案填涂在答題卡上，勿在卷面上直接作答。

一、單項選擇題，每題所給的選項中只有一個正確答案。本部分1一50題，每題1分，共50分。

1.下列哪種情形成立民事法律關系

A甲與乙約定某日商談合作開發房地產事宜 B.甲對乙說:如果你考上研究生，我就嫁給你

C甲不知乙不勝酒力而極力勸酒，致乙酒精中毒住院治療 D.甲應同事乙之邀前往某水庫游泳，因抽筋溺水身亡

【答案】C

【考點】民法的調整對象

【詳解】《民法通則》第2條規定，中華人民共和國民法調整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產關系和人身關系。民法調整的平等主體之間的財產關系和人身關系可總稱為民事關系，民事關系是一種社會生活關系，但并非所有的社會生活關系都是民法調整的對象，只有民法所規定的才受民法所調整，其他的社會生活關系受道德、習慣等的調整。本題中，C項中由于甲的勸酒而導致乙酒精中毒住院治療產生的侵權損害賠償關系受民法所調整，故C項正確。A項雖然與合同相關，但尚未進入締約階段;BD項屬于愛情、友情等領域，都不受民法所調整。

2.甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遺產。后乙病故，丁代位繼承了乙的部分遺產。丙與戊再婚后因車禍遇難，丁、戊又分割了丙的遺產。現甲重新出現，法院撤銷死亡宣告。下列哪種說法是正確的

A.丁應將其從甲、乙、丙處繼承的全部財產返還給甲 B丁只應將其從甲、乙處繼承的全部財產返還給甲 C.戊從丙處繼承的全部財產都應返還給甲

D丁、戊應將從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財產返還給甲

【答案】D

【考點】死亡宣告撤銷后的財產返還

【詳解】《民法通則》第25條規定，被撤銷死亡宣告的人有權請求返還財產。依照繼承法取得他的財產的公民或者組織，應當返還原物;原物不存在的，給予適當補償。因此本題中，丁從甲處繼承的財產應當返還，丁、戊從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財產返還給甲。另外，對于丁代位繼承從乙處取得的財產，由于代位繼承實際上是繼承了甲應當繼承的份額，所以在甲被撤銷死亡宣告后理應返還給甲，故A、B、C項錯誤，D項正確。

3.關于企業法人對其法定代表人行為承擔民事責任的下列哪一表述是正確的

A僅對其合法的經營行為承擔民事責任

B僅對其符合法人章程的經營行為承擔民事責任 C.僅對其以法人名義從事的經營行為承擔民事責任

D.僅對其符合法人登記經營范圍的經營行為承擔民事責任

【答案】C

【考點】企業法人的民事責任

【詳解】《民法通則》第43條規定，企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動，承擔民事責任。《合同法》第50條規定，法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。因此，只要企業法人的法定代表人以法人名義從事經營活動，即使超越法人章程的規定，只要第三人為善意，也應認定企業法人對其法定代表人的越權行為承擔責任。所以選C。對于A項，如果法定代表人在企業法人的授權下從事違法經營活動，企業法人應承擔民事責任，故此項錯誤。

4.甲欠丙800元到期無力償還，乙替甲還款，并對甲說:“這800元就算給你了。”甲稱將來一定奉還。事后甲還了乙500 元。后二人交惡，乙要求甲償還余款300元，甲則以乙已送自己800元為由要求乙退回500元。下列哪種說法是正確的

A.甲應再還300元 B乙應退回500元

C乙不必退回甲500元，甲也不必再還乙300元 D.乙應退還甲500元及銀行存款同期利息

【答案】A

【考點】債務免除的效力

【詳解】乙替甲還款后取得丙對甲的標的為800元的債權，乙“這800元就算給你了”的表示屬于贈與的意思表示，但贈與是合同行為，需要取得受贈人的同意才能發生法律效力。甲稱將來一定奉還實際是對乙贈與的意思表示的否定。乙代為清償后成為借款合同當事人，依《合同法》211條，未約定利息視為不支付利息。因此甲償還500元的行為有效，乙無需返還，甲還需再還300元，故選B

5.A公司經銷健身器材，規定每臺售價為2000元，業務員按合同價5%提取獎金。業務員王某在與B公司洽談時提出，合同定價按公司規定辦，但自己按每臺50元補貼B公司。B公司表示同意，遂與王某簽訂了訂貨合同，并將獲得的補貼款入賬。對王某的行為應如何定性

A.屬于無權代理 B.屬于濫用代理權 C.屬于不正當競爭 D.屬于合法行為

【答案】D

【考點】不正當競爭行為

【詳解】《反不正當競爭法》第8條規定，經營者不得采用財物或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處;對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。經營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須知實入帳。接受折扣、傭金的經營者必須如實入帳。本題中王某是按照公司規定的合同價與對方簽訂訂貨合同，且其補貼的金額沒有超過其可所獲得的獎金提成，補貼款已入賬，故不構成不正當競爭。故應選D。

6.2001年4月1日，范某從曹某處借款2萬元，雙方沒有約定還款期。2003年3月2日，曹某通知范某還款，并留給其10天準備時間。下列哪種說法是正確的

A若曹某于2003年4月2日或其之后起訴，法院應裁定不予受理

B.若曹某于2005年3月22日或其之后起訴，法院應判決駁回其訴訟請求 C若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應裁定駁回其起訴

D.若曹某于2005年4月2日或其之后起訴，法院應判決駁回其訴訟請求

【答案】D

【考點】借款合同;訴訟時效

【詳解】根據《合同法》第206條、《民通意見》第121條的規定，借款合同的當事人沒有約定還款期限的，借款人可以隨時返還，貨款人也可以催告借款人在合理期限內返還。本題中，曹某通知范某還款指定的10天為還款期限。期限屆滿，開始計算貸款合同的訴訟時效，因此2005年4月2日訴訟時效屆滿。但《民訴意見》第153條規定，當事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。故本題選D

7.甲、乙共同繼承平房兩間，一直由甲居住二甲未經乙同意，接該房右墻加蓋一間房，并將三間房屋登記于自己名下，不久又將其一并賣給了丙。下列哪種說法是正確的

A.甲、乙是繼承房屋的按份共有人 B.加蓋的房屋應歸甲所有 C加蓋的房屋應歸甲、乙共有

D乙有權請求丙返還所購三間房屋

【答案】B

【考點】房屋所有權;公示公信原則

【詳解】甲、乙共同繼承的房屋在遺產分割之前屬于其共同共有，故A項錯誤。甲加蓋的房屋與甲乙共同共有的房屋相互獨立，甲原始取得其加蓋房屋的所有權，故B項正確，C項錯誤。《民通意見》第89條規定，共同共有人對共有財產享有共同的權利，承擔共同的義務。在共同共有關系存續期間，部分共有人擅自處分共有財產的，一般認定無效。但第三人善意、有償取得該財產的，應當維護第三人的合法權益;對其他共有人的損失，由擅自處分共有財產的人賠償。甲對其加蓋的房屋有處分權，而對其與乙共同共有的房屋無處分權，但由于甲為三間房屋的登記所有人，且丙為善意，所以根據公示公信原則，丙取得三間房屋的所有權，乙無權要求返還，故D項錯誤。

8.方某向孫某借款1萬元，孫某要求其提供擔保，方某說:“我有一部手提電腦被劉某租去用了，就以它作質押吧，但租金不作質押。”孫同意，遂付款。下列哪種說法是正確的

A.孫某實際占有電腦時質押合同才生效 B.如劉某書面同意，則質押合同生效

C.如劉某收到關于質押的書面通知，則質押合同生效 D.如質押合同生效，則孫某有權收取電腦租金

【答案】C

【考點】質押合同的生效

【詳解】《擔保法》第64條規定，質押合同自質物移交于質權人占有時生效。《擔保法解釋》第88條規定，出質人以間接占有的財產出質的，質押合同自書面通知送達占有人時視為移交。占有人收到出質通知后，仍接受出質人的指示處分出質財產的，該行為無效。因此，本題中，當占有人劉某收到關于質押的書面通知時，質押合同生效，故選C。對于D項，如果質押合同生效，則根據當事人之間的約定，質押的效力不及于租金，故D項錯。

9.5月10日，甲以自有房屋1套為債權人乙設定抵押并辦理抵押登記。6月10日，甲又以該房屋為債權人丙設定抵押，但一直拒絕辦理抵押登記。9月10日，甲擅自將該房屋轉讓給丁一并辦理了過戶登記。下列哪種說法是錯誤的

A乙可對該房屋行使抵押權

B甲與丙之間的抵押合同已生效 C甲與丁之間轉讓房屋的合同無效

D.丙可以要求甲賠償自己所遭受的損失

【答案】B

【考點】抵押合同的生效;抵押物處分的效力

【詳解】根據《擔保法》第41條的規定，當事人以房屋設定抵押的，應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。因此，本題中甲、丙之間的抵押合同由于沒有辦理抵押物登記并沒有生效。丙可以基于締約過失責任要求甲賠償自己所遭受的損失。故B項錯誤，D項正確。對于A項、C項，《擔保法》第49條規定，抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況;抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效。《擔保法解釋》第67條規定，抵押權存續期間，抵押人轉讓抵押物未通知抵押權人或者未告知受讓人的，如果抵押物已經登記的，抵押權人仍可以行使抵押權。故A項、C項正確。

10.甲、乙簽訂貨物買賣合同，約定由甲代辦托運。甲遂與丙簽訂運輸合同，合同中載明乙為收貨人。運輸途中，因丙的駕駛員丁的重大過失發生交通事故，致貨物受損，無法向乙按約交貨。下列哪種說法是正確的(學法網 www.tmdps.cn 收集整理)

A.乙有權請求甲承擔違約責任 B.乙應當向丙要求賠償損失 C.乙尚未取得貨物所有權 D丁應對甲承擔責任

【答案】A

【考點】買賣合同標的物的交付;合同的相對性

【詳解】《合同法》第121條規定，當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規定或者按照約定解決。甲由于丙的原因不能向乙按約履行義務，應當承擔違約責任。乙和丙之間并沒有直接的法律關系，基于合同的相對性，乙不能要求丙承當賠償責任。甲在向乙承擔違約責任后，可向丙主張賠償，由于丁是丙的工作人員，因此丁不對甲承擔責任，而應由甲直接向丙主張。另外，標的物所有權自交付時轉移，代辦托運的情況下，貨物交承運人即為交付，所以乙已取得貨物所有權。綜上所述，本題應選A

11.甲忘帶家門鑰匙，鄰居乙建議甲從自家陽臺攀爬到甲家，并提供繩索以備不測，丙、丁在場協助固定繩索。甲在攀越時繩索斷裂，從三樓墜地致重傷。各方當事人就賠償事宜未達成一致，甲訴至法院。下列哪種說法是正確的

A.法院可以酌情讓乙承擔部分賠償責任 B.損害后果應由甲自行承擔

C應由乙承擔主要責任，丙、丁承擔補充責任 D應由乙、丙、丁承擔連帶賠償責任

【答案】A

【考點】公平責任原則

【詳解】《民法通則》第132條規定，當事人對造成損害都沒有過錯的，可以根據實際情況，由當事人分擔民事責任。本題中，乙、丙.、丁時于甲的損害都沒有過錯，但是考慮到甲是出于乙的建議而行動，并且由于乙提供的繩索斷裂而受損害，因此可酌情讓乙承擔部分賠償責任。

12.陳某外出期間家中失火，鄰居家10歲的女兒劉某呼叫鄰居救火，并取自家衣物參與撲火。在救火過程中，劉某手部燒傷，花去醫療費200元，衣物損失100元。下列哪種說法是正確的

A.陳某應償付劉某100元 B.陳某應償付劉某200元 C.陳某應償付劉某300元 D陳某無須補償劉某

【答案】C

【考點】無因管理

【詳解】《民法通則》第93條規定，沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受損失進行管理或者服務的，構成無因管理。無因管理屬于事實行為，并不要求管理人具有民事行為能力，只要管理人具有認識能力為已足，所以本題中劉某的行為構成無因管理，其有權要求陳某償付其因管理行為而支付的必要費用。《民通意見》第132條規定，民法通則第93條所規定的管理人或者服務人可以要求受益人償付的必要費用，包括在管理或者服務活動中直接支出的費用，以及在該活動中受到的實際損失。本題中劉某救火中手部燒傷花去的醫療費200元和衣物損失100元都屬于必要費用，陳某應該償付，故選C

13.某市國土局一名前局長、兩名前副局民和一名干部因貪污終審被判有罪。薛某在當地晚報上發表一篇報道，題為“市國土局成了貪污局”，內容為上述四人已被法院查明的主要犯罪事實。該國土局、一名未涉案的副局長、被判緩刑的前局長均以自己名譽權被侵害為由起訴薛某，要求賠償精神損害。下列哪種說法是正確的

A三原告的訴訟主張均能夠成立

B國土局的訴訟主張成立，副局長及前局長的訴訟主張不能成立 C.國土局及副局長的訴訟主張成立，前局長的訴訟主張不能成立 D三原告的訴訟主張均不能成立

【答案】D

【考點】精神損害賠償

【詳解】《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若千問題的解釋》第5條規定，法人或者其他組織以人格權利遭受侵害為由，向人民法院起訴請求賠償精神損害的，人民法院不予受理。因此本題中國土局的訴訟主張不能成立。第8條規定，因侵權致人精神損害，但未造成嚴重后果，受害人請求賠償精神損害的，一般不予支持，人民法院可以根據情形判令侵權人停止侵害、恢復名譽、消除影響、賠禮道歉。因此副局長及前局長的訴訟主張也不能成立，故選D

14.甲在某酒店就餐，鄰座乙、丙因喝酒發生爭吵，繼而動手打斗，酒店保安見狀未出面制止。乙拿起酒瓶向丙砸去，丙躲閃，結果甲頭部被砸傷。甲的醫療費應當由誰承擔

A甲由乙承擔，酒店無責任

B.由酒店承擔，但酒店可向乙追償 C.由乙承擔，酒店承擔補允賠償責任 D.由乙和酒店承擔連帶賠償責任

【答案】C

【考點】安全保障義務人的補充賠償責任

【詳解】《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第6條規定，從事住宿、餐飲、娛樂等經營活動或者其他社會活動的自然人、法人、其他組織，未盡合理限度范圍內的安全保障義務致使他人遭受人身損害，賠償權利人請求其承擔相應賠償責任的，人民法院應予支持。因第三人侵權導致損害結果發生的，由實施侵權行為的第三人承擔賠償責任。安全保障義務人有過錯的，應當在其能夠防止或者制止損害的范圍內承擔相應的補充賠償責任……。本題中乙砸傷甲的頭部，而酒店保安見狀未出面制止，酒店具有過錯，因此甲的醫療費應由乙承擔，酒店承擔補充賠償責任，故選C。

15.某雜志社的期刊名稱設計新穎，具有獨特的含義，并且產生了廣泛而良好的社會聲譽，特咨詢某律師其名稱可以獲得哪些法律保護。就該問題，該律師的下列哪種回答既符合法律規定又能最大限度地保護當事人的利益

A.著作權法、商標法、反不正當競爭法 B.著作權法、商標法

C著作權法、反不正當競爭法 D商標法、反不正當競爭法

【答案】A

【考點】著作權;商標權;反不正當競爭行為

【詳解】雜志社的期刊名稱設計新穎，具有獨特的含義，符合《著作權法》、《著作權法實施條例》關于作品的定義，因此應受到著作權法的保護。同時，某雜志社可以向商標局就期刊名稱申請商標注冊，從而獲得商標權。同時根據《反不正當競爭法》第5條的規定，假冒他人的注冊商標或者擅自使用知名商品、服務的名稱，使用與知名商品、服務近似的名稱造成和他人的知名商品、服務相混淆等行為都構成不正當競爭行為，因此某雜志社的期刊名稱也可以獲得反不正當競爭法的保護，故本題選A

16.甲公司委托乙公司開發一種濃縮茶汁的技術秘密成果，未約定成果使用權、轉讓權以及利益分配辦法。甲公司按約定支付了研究開發費用。乙公司按約定時間開發出該技術秘密成果后，在沒有向甲公司交付之前，將其轉讓給丙公司。下列哪種說法是正確的

A該技術秘密成果的使用權只能屬于甲公司 B.該技術秘密成果的轉讓權只能屬于乙公司

C.甲公司和乙公司均有該技術秘密成果的使用權和轉讓權 D乙公司與丙公司的轉讓合同無效

【答案】C

【考點】技術開發合同

【詳解】《合同法》第341條規定，委托開發或者合作開發完成的技術秘密成果的使用權、轉讓權以及利益的分配辦法，由當事人約定。沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，當事人均有使用和轉讓的權利，但委托開發的研究開發人不得在向委托人交付研究開發成果之前，將研究開發成果轉讓給第三人。故本題選C。對于D項，為了保護善意第三人，乙公司與丙公司的轉讓合同有效，但乙應賠償甲因此受到的損失。

17.國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來，遂請作家王某執筆，其助手張某整理素材。王某以李某的人生經歷為素材完成了自傳體小說《我的藝術人生》。李某向王某支付了5萬元，但未約定著作權的歸屬。該小說的著作權應當歸誰所有

A.歸王某所有 B.歸李某所有

C.歸工某和張某共同所有

D歸王某、張某和李某三人共同所有

【答案】B

【考點】委托作品的著作權人

【詳解】《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若千問題的解釋》第14條規定，當事人合意以特定人物經歷為題材完成的自傳體作品，當事人對著作權權屬有約定的，依其約定;沒有約定的，著作權歸該特定人物享有，執筆人或整理人時作品完成付出勞動的，著作權人可以向其支付適當的報酬。故本題應選B

18.甲電視臺獲得2006年德國世界杯足球賽A隊與B隊比賽的現場直播權。乙電視臺未經許可將甲電視臺播放的比賽實況予以轉播，丙電視臺未經許可將乙電視臺轉播的實況比賽錄制在音像載體上以備將來播放，丁某未經許可將丙電視臺錄制的該節目復制一份供其兒子觀看。下列哪種說法是正確的

A乙電視臺侵犯了A隊和B隊的表演者權

B.甲電視臺有權禁止乙電視臺的轉播行為

C.丙電視臺的錄制行為沒有侵犯甲電視臺的權利 D丁的行為侵犯了甲電視臺的復制權

【答案】B

【考點】播放者的權利

【詳解】《著作權法》第44條規定，廣播電臺、電視臺有權禁止未經其許可的下列行為:(一)將其播放的廣播、電視轉播;(二)將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復制音像載體。故B項正確、C項錯誤。根據《著作權法》第36條的規定，表演者指演員、演出單位，因此A項不正確。丁的行為屬于《著作權法》第22條中規定的“為個人欣賞”的合理使用，不構成侵權。

19.甲公司研制開發出一項汽車剎車裝臵的專利技術，委托乙公司生產該剎車裝臵的專用零部件。乙公司在生產過程中擅自將該種零部件出售給丙公司，致使丙公司很快也開發出同種剎車裝臵并投入生產。下列哪種說法是錯誤的

A.乙公司的行為構成違約行為 B.丙公司侵犯了甲公司的專利權

C.在甲公司提起的專利侵權訴訟中，丙公司應為被告，乙公司應列為第三人 D該案只能由特定的中級人民法院管轄

【答案】C

【考點】專利侵權;專利案件管轄

【詳解】《合同法》第60條規定，當事人應當按照約定全面履行自己的義務。當事人應當遵循誠實信用原則，根據合同的性質、目的和交易習慣履行通知、協助、保密等義務。因此乙公司在生產過程中擅自將零部件出售給丙公司的行為違反其保密義務，構成違約行為，故A項正確。丙公司未經甲公司同意實施其專利，侵犯了甲公司的專利權，故B項正確。《最高人民法院關于審理專利糾紛案件適用法律問題的若千規定》第2條規定，專利糾紛第一審案件，由各省、自治區、直轄市人民政府所在地的中級人民法院和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。故D項正確。而對于C項，如果甲公司時丙公司提起專利侵權訴訟，乙不應作為第三人，存在共同侵權，應列為共同被告。故本題選C

20.甲公司于2000年3月為其生產的酸奶注冊了“樂樂”商標，該商標經過長期使用，在公眾中享有較高聲譽。2004年8月，同一地域銷售牛奶的乙公司將“樂樂”登記為商號并突出宣傳使用，容易使公眾產生誤認。下列哪種說法是正確的

A.乙公司的行為必須實際造成消費者誤認，才侵犯甲公司的商標權

B.即使“樂樂”不屬于馳名商標，乙公司的行為也侵犯了甲公司的商標權 C.甲公司可以直接向法院起訴要求撤銷該商號登記 D.乙公司的商號已經合法登記，應受法律保護

【答案】B

【考點】商標專用權

【詳解】根據《商標法》第52條、《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若千問題的解釋》第1條的規定，將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產生誤認的，構成侵犯商標專用權的行為。對于商號的撤銷應向企業名稱登記主管機關申請，故本題選B。

21.甲死后留有房屋1套、存款3萬元和古畫1幅。甲生前立有遺囑，將房屋分給兒子乙，存款分給女兒丙，古畫贈予好友丁，并要求丁幫丙找份工作。下列哪種說法是正確的

A甲的遺囑部分無效

B.若丁在知道受遺贈后2個月內沒有作出接受的意思表示，則視為接受遺贈 C如古畫在交付丁前由乙代為保管，若意外滅失，丁無權要求乙賠償

D.如丁在作出了接受遺贈的意思表示后死亡，則其接受遺贈的權利歸于消滅

【答案】C

【考點】遺囑繼承;遺贈

【詳解】《繼承法》第1條規定，公民可以依照本法規定立遺囑處分個人財產，并可以指定遺囑執行人。公民可以立遺囑將個人財產指定由法定繼承人的一人或者數人繼承。公民可以立遺囑將個人財產贈給國家、集體或者法定繼承人以外的人。故甲的遺囑不存在無效事由，A項錯誤。《繼承法》第25條第2款規定，受遺贈人應當在知道受遺贈后兩個月內，作出接受或者放棄受遺贈的表示。到期沒有表示的，視為放棄受遺贈。故B項錯誤。《最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國繼承法>若千問題的意見》第53條規定，繼承開始后，受遺贈人表示接受遺贈，并于遺產分割前死亡的，其接受遺贈的權利轉移給他的繼承人。故B項錯誤。對于保管行為，保管物意外滅失，保管人不承擔責任，故本題選C。

22.張某1歲時被王某收養并一直共同生活。張某成年后，將年老多病的生父母接到自己家中悉心照顧。2000年，王某、張某的生父母相繼去世。下列哪種說法是正確的

A張某有權作為第一順序繼承人繼承生父母的財產 B.張某有權作為第二順序繼承人繼承生父母的財產 C.張某無權繼承養父王某的財產 D張某可適當分得生父母的財產

【答案】D

【考點】法定繼承;收養的效力

【詳解】《收養法》第2條規定，自收養關系成立之日起，養父母與養子女間的權利義

務關系，適用法律關于父母子女關系的規定;養子女與養父母的近親屬間的權利義務關系，適用法律關于子女與父母的近親屬關系的規定。養子女與生父母及其他近親屬間的權利義務關系，因收養關系的成立而消除。所以本題中，由于張某已被王某收養，張某無權繼承其生父母的財產，但可以繼承其養父王某的財產。故A項、B項、C項錯誤。《繼承法》第14條規定，對繼承人以外的依靠被繼承人扶養的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人，或者繼承人以外的對被繼承人扶養較多的人，可以分配給他們適當的遺產。故D項正確。

23.匯票持票.人甲公司在匯票到期后即請求承兌人乙公司付款，乙公司明知該匯票的出票人丙公司已被法院宣告破產仍予以付款。下列哪一表述是錯誤的

A.乙公司付款后可以向丙公司行使追索權 B乙公司可以要求甲公司退回所付款項

C乙公司付款后可以向出票人丙公司的破產清算組申報破產債權 D.在持票人請求付款時乙公司不能以丙公司被宣告破產為由而抗辯

【答案】B

【考點】匯票的付款

【詳解】根據《票據法》第53、54條的規定，匯票持票人在匯票到期后即請求承兌人付款的，付款人有依據匯票記載金額付款的義務。因此，乙作為商業票據的付款人，不能以出票人被宣告破產為由而拒絕付款，也不能在付款后再要求持票人返還所付款項。但乙公司付款后可以向丙公司行使追索權，乙付款后可以向出票人丙公司的破產清算組申報破產債權，綜上所述，本題應選B。

24.王某依公司法設立了以其一人為股東的有限責任公司。公司存續期間，王某實施的下列哪一行為違反公司法的規定

A.決定由其本人擔任公司執行董事兼公司經理

B決定公司不設監事會，僅由其親戚張某擔任公司監事

C甲決定用公司資本的一部分投資另一公司，但未作書面記載 D未召開任何會議，自作主張制定公司經營計劃

【答案】C

【考點】一人有限責任公司

【詳解】《公司法》第62條規定，一人有限責任公司不設股東會。股東作出本法第38條第1款所列決定時，應當采用書面形式，并由股東簽名后臵備于公司。根據《公司法》第16條的規定，公司向其他企業投資依照會司章程應當由董事會或者股東會決議，所以王某決定用公司資本投資另一公司應當作書面記載，故本題應選C。王某其他的行為都符合公司法的規定。

25.楊某持有甲有限責任公司10%的股權，該公司未設立董事會和監事會。楊某發現公

司執行董事何某(持有該公司90%股權)將公司產品低價出售給其妻開辦的公司，遂書面向公司監事姜某反映。姜某出于私情未予過問，楊某應當如何保護公司和自己的合法利益

A提請召開臨時股東會，解除何某的執行董事職務 B.請求公司以合理的價格收回自己的股份

C以公司的名義對何某提起民事訴訟要求賠償損失 D.以自己的名義對何某提起民事訴訟要求賠償損失

【答案】D

【考點】對股東的司法救濟

【詳解】《公司法》第150條規定，董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。《公司法》第152條規定，董事、高級管理人員有本法第一百五十條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟;監事有本法第一百五十條規定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。所以楊某可以自己的名義對何某提起民事訴訟要求賠償損失，故本題選D

26.甲上市公司在成立6個月時召開股東大會，該次股東大會通過的下列決議中哪項符合法律規定

A公司董事、監事、高級管理人員持有的本公司股份可以隨時轉讓 B.公司發起人持有的本公司股份自即日起可以對外轉讓

C公司收回本公司已發行股份的4%用于未來1年內獎勵本公司職工 D決定與乙公司聯合開發房地產，并要求乙公司以其持有的甲公司股份作為履行合同的質押擔保

【答案】C

【考點】股份轉讓的限制;股份回購

【詳解】《公司法》第142條規定，發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后豐年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。所以A項、B項中的決議都違反了公司法的強制性規

定。根據《公司法》第143條第4款的規定，公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的，所以D項中的決議也違反了公司法的強制性規定。故本題應選C，C項中的決議符合《公司法》第143條的規定。

27.江某是一合伙企業的合伙事務執行人，欠羅某個人債務7萬元，羅某在交易中又欠合伙企業7萬元。后合伙企業解散。清算中，羅某要求以其對江某的債權抵銷其所欠合伙企業的債務，各合伙人對羅某的這一要求產生了分歧。下列哪種看法是正確的

A.江某的債務如同合伙企業債務，羅某可以抵銷其對合伙企業的債務

B.江某所負債務為個人債務，羅某不得以個人債權抵銷其對合伙企業債務

C若江某可從合伙企業分得7萬元以上的財產，則羅某可以抵銷其對合伙企業的債務 D羅某可以抵銷其債務，但江某應分得的財產不足7萬元時，應就差額部分對其他合伙人承擔賠償責任

【答案】B

【考點】對合伙人債權之抵銷禁止

【詳解】《合伙企業法》第41條規定，合伙人發生與合伙企業無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業的債務;也不得代位行使合伙人在合伙企業.中的權利。故本

題選B。

28.某合伙企業原有合伙人3人，后古某申請入伙，當時合伙企業負債20萬元。入伙后，合伙企業繼續虧損，古某遂申請退伙，獲同意。古某退伙時，合伙企業已負債50萬元，但企業尚有價值20萬元的財產。后合伙企業解散，用企業財產清償債務后，尚欠70萬元不能償還。對古某在該合伙企業中的責任，下列哪種說法是正確的

A.古某應對70萬元債務承擔連帶責任

B.古某僅對其參與合伙期間新增的30萬元債務承擔連帶責任 C.古某應對其退伙前的50萬元債務承擔連帶責任

D.古某應對其退伙前的50萬元債務承擔連帶責任，但應扣除其應分得的財產份額

【答案】C

【考點】退伙時合伙企業債務的承擔

【詳解】《合伙企業法》第44條第2款規定，新合伙人對入伙前合伙企業的債務承擔無限連帶責任。《合伙企業法》第53條規定，退伙人對基于其退伙前的原因發生的合伙企業債務，承擔無限連帶責任。因此，本題中古某應當對其退伙時合伙企業已負的50萬元債務承擔連帶責任，故應選C。對于D項，盡管合伙人時于合伙盈虧的負擔在其內部會區分各自的份額，但是這并不能免除法律所規定的合伙人在外部對合伙企業債務所負的連帶責任，故

D項錯誤。

29.依照我國《海商法》的規定，下列哪項是正確的

A承運人對集裝箱裝運的貨物的責任期間是從貨物裝上船起至卸下船止 B上海至廣州的貨物運輸應當適用海商法 C天津至韓國釜山的貨物運輸應當適用海商法 D.海商法與民法規定不同時，適用民法的規定

【答案】C

【考點】海上貨物運輸合同

【詳解】《海商法》第46條第1款規定，承運人時集裝箱裝運的貨物的責任期間，是指從裝貨港接收貨物時起至卸貨港交付貨物時止，貨物處于承運人掌管之下的全部期間。承運人對非集裝箱裝運的貨物的責任期間，是指從貨物裝上船時起至卸下船時止，貨物處于承運人掌管之下的全部期間。在承運人的責任期間，貨物發生滅失或者損壞，除本節另有規定外，承運人應當負賠償責任。故A項錯誤。《海商法》第2條規定，本法所稱海上運輸，是指海上貨物運輸和海上旅客運輸，包括海江之間、江海之間的直達運輸。本法第四章海上貨物運輸合同的規定，不適用于中華人民共和國港口之間的海上貨物運輸，故B項錯誤，C項正確。對于D項，根據特別法優于一般法的原則，當海商法與民法規定不同時，應適用海商法的規定，故D項錯誤。

30.下列關于中外合資經營行為的哪一表述是錯誤的

A.合營各方發生糾紛可按約定在境外仲裁機構申請仲裁 B.合營企業所需原材料、燃料可在境外購買 C.合營企業不允許向境外銀行直接籌措資金 D.合營企業應向中國境內的保險公司投保

【答案】C

【考點】中外合資經營企業

【詳解】《中外合資經營企業法》第15條第1款規定，合營各方發生糾紛，董事會不能協商解決時，由中國仲裁機構進行調解或仲裁，也可由合營各方協議在其它仲裁機構仲裁。故A項正確。《中外合資經營企業法》第10條第1款規定，合營企業在批準的經營范圍內所需的原材料、燃料等物資，按照公平、合理的原則，可以在國內市場或者在國際市場上購買。故B項正確。《中外合資經營企業法》第9條第3、4款規定，合營企業在.其經營活動中，可直接向外國銀行籌措資金。合營企業的各項保險應向中國境內的保險公司投保。故C項錯誤，D項正確。故本題應選C。

31.南翔物流有限責任公司因嚴重虧損，已無法清償到期債務。2006年6月，各債權人上門討債無果，欲申請南翔公司破產還債。下列各債權人中誰有權申請南翔公司破產

A甲公司:南翔公司租用其倉庫期間，因疏于管理于2005年12月失火燒毀倉庫 B乙公司:南翔公司拖欠其燃料款40萬元應于2004年1月償還，但該公司一直未追索

C丙公司:法院于2005年10月終審判決南翔公司10日內賠償該公司貨物損失20萬元，該公司一直未申請執行

D丁公司:南翔公司就拖欠該公司貨款30萬元達成協議，約定于2006年10月付款

【答案】A

【考點】債權人申請破產

【詳解】本題應適用《民事訴訟法》第十九章企業法人破產還債程序的規定。《民事訴訟法》第199條規定，企業法人因嚴重虧損，無力清償到期債務，債權人可以向人民法院申請宣告債務人破產還債，債務人也可以向人民法院申請宣告破產還債。因此可以向法院申請債務人破產的債權人的債權必須是已屆清償期，并且具有強制執行力，已過訴訟時效或者已超過申請執行期間的債權人不能申請破產。本題中B項中的債權已經超過訴訟時效期間，C項中的債權已經超過申請執行期限，D項中的債權還未到期，其債權人不能申請破產。故本題選A

32.江某與李某擬設立一注冊資本為50萬元的有限責任公司，其中汪某出資60%，李某出資40%。在他們擬訂的公司章程中，下列哪項條款是不合法的

A公司不設董事會，公司的法人代表由公司經理擔任 B公司不設監事會，公司的執行監事由股東汪某擔任

C.公司利潤在彌補上一年度虧損并提取公積金后，由股東平均分配 D.公司經營期限屆滿前，股東不得要求解散公司

【答案】D

【考點】公司章程

【詳解】基于意思自治的基本原則，股東在會司章程中可自由約定有關公司的各種事項.，但是此種約定須不違反法律的強制性規定或禁止性規定。《公司法》第51條規定，股東人數較少或者規模較小的有限責任會司，可以設一名執行董事，不設董事會。，執行董事可以兼任公司經理。《公司法》第13條規定，會司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。故A項中內容合法。《公司法》第52條第1款規定，有限責任公司設監事會，其成員不得少于三人。股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一至二名監事，不設監事會。另根據《公司法》第52條第2款的規定，股東可任監事。故B項中內容合法。根據《公司法》第35、167條的規定，有限責任公司利潤在彌補虧損和提取公積金之后，其股東按照實繳的出資比例分取紅利;但全體股東約定不按出資比例分取紅利的除外，故C項中內容正確。《公司法》第13條規定，公司經營管理發生嚴重困難，繼續存續會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。D項中的內容與此相違背，故本題選D

33.某保險公司開設一種人壽險:投保人逐年繳納一定保費至60歲時可獲得20萬元保險金，保費隨起保年齡的增長而增加。41歲的某甲精心計算后發現，若從46歲起投保，可最大限度降低保費，遂在向保險公司投保時謊稱自己46歲。3年后保險公司發現某甲申報年齡不實。對此，保險公司應如何處理

A因某甲謊報年齡，可以主張合同無效

B解除與某甲的保險合同，所收保費不予退還

C對某甲按41歲起保計算，對多收部分保費退還某甲或沖抵其以后應繳納的保費 D.解除與某甲的保險合同，所收保費扣除手續費后退還某甲

【答案】C

【考點】人身保險合同申報年齡不實的處理

【詳解】《保險法》第54條規定，投保人申報的被保險

人年齡不真實，并且其真實年齡不符合合同約定的年齡限制的，保險人可以解除合同，并在扣除手續費后，向投保人退還保險費，但是自合同成立之日起逾二年的除外。投保人申報的被保險人年齡不真實，致使投保人支付的保險費少于應付保險費的，保險人有權更正并要求投保人補交保險費，或者在給付保險金時按照實付保險費與應付保險費的比例支付。投保人申報的被保險人年齡不真實，致使投保人實付保險費多于應付保險費的，保險人應當將多收的保險費退還投保人。由于甲謊報年齡并不影響合同的成立生效，并且已經超過了2年，故應對甲按41歲起保計算，特多收部分保費退還某甲或沖抵其以后應繳納的保費。故本題選C。

34.下列關于公司分類的哪一表述是錯誤的

A，一人公司是典型的人合公司 B.上市公司是典型的資合公司

C.非上市股份公司是資合為主兼具人合性質的公司 D.有限責任公司是以人合為主兼具資合性質的公司

【答案】A

【考點】公司的種類

【詳解】按公司的結合關系，可把公司分為人合公司、資合公司和人合兼資合會司。人合公司以股東間的結合為基礎，而資合公司以資本的結合為基礎，人合兼資合公司則既有股東的結合，也有資本的結合。無限公司是典型的人合公司，而上市公司是典型的資合公司，非上市股份公司和有限責任公司則是兼有人合和資合特點的公司。一人公司只有一個股東，談不上人合或者資合，故本題選A

35.下列關于民事訴訟和仲裁異同的哪一表述是正確的

A.法院調解達成協議一般不能制作判決書，而仲裁機構調解達成協議可以制作裁決書

B從理論.上說，訴訟當事人無權確定法院審理和判決的范圍，仲裁當事人有權確定仲裁機構審理和裁決的范圍

C對法院判決不服的，當事人有權上訴或申請再審，對于仲裁機構裁決不服的可以申請重新仲裁

D當事人對于法院判決和仲裁裁決都有權申請法院裁定不予執行

【答案】A

【考點】民事訴訟和仲裁的異同

【詳解】《民事訴訟法》第89條第1款規定，調解達成協議，人民法院應當制作調解書。調解書應當寫明訴訟請求、案件的事實和調解結果。《仲裁法》第51條規定，仲裁庭在作出裁決前，可以先行調解。當事人自愿調解的，仲裁庭應當調解。調解不成的，應當及時作出裁決。調解達成協議的，仲裁庭應當制作調解書或者根據協議的結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力。因此，一般來說法院調解達成協議不能制作判決書，而仲裁機構調解達成協議可以制作裁決書。故A項正確。在法學理論上，訴訟和仲裁一樣遵循著“不告不理”的原則，法院審理和判決的范圍不能超過當事人訴訟請求的范圍，故B項錯誤。根據《仲裁法》第9條的規定，仲裁實行一裁終局，當事人不服仲裁裁決的不能申請重新仲裁，故C項錯誤。根據《仲裁法》第63條的規定，當事人可以申請人民法院不予執行仲裁裁決，而當事人對于法院判決不能申請法院裁定不予執行，故D錯誤。綜上，本題應選A。

36.甲公司與乙公司就某一合同糾紛進行仲裁，達成和解協議，向仲裁委員會申請撤回種裁申請。后乙公司未按和解協議履行其義務。甲公司應如何解決此糾紛

A甲公司可以依據原仲裁協議重新申請仲裁 B甲公司只能向法院提起訴訟

C甲公司既可以向法院提起訴訟，也可以與乙公司重新達成仲裁協議申請仲裁 D甲公司可以向仲裁委員會申請恢復仲裁程序

【答案】A

【考點】仲裁和解反悔后的處理

【詳解】《仲裁法》第49條規定，當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協議的，可以請求仲裁庭根據和解協議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。第50條規定，當事人達成和解協議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據仲裁協議申請仲裁。故本題選A

37.根據我國民事訴訟法和相關司法解釋的規定，下列關于審判組織的哪一表述是錯誤的

A.第二審程序中只能由審判員組成合議庭

B.二審法院裁定發回重審的案件，原審法院可以由審判員與陪審員共同組成合議庭 C.法院適用特別程序，只能采用獨任制

D.獨任制只適用于基層法院及其派出法庭

【答案】C

【考點】審判組織

【詳解】《民事訴訟法》第41條第1款規定，人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭，合議庭的成員人數，必須是單數。故A項內容正確。第41條第2款規定，發回重審的案件，原審人民法院應當按照第一審程序另行組成合議庭。而第41條第2款規定，人民法院審理第一審民事案件，由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數，必須是單數。所以B項內容正確。第40條第2款規定，適用簡易程序審理的民事案件。由審判員一人獨任審理。根據第142條的規定，基層人民法院和它派出的法庭審理事實清楚、權利義務關系明確、爭議不大的簡單的民事案件，適用簡易程序。故D項內容正確。根據第161條的規定，依照特別程序審理的選民資格案件和重大、疑難案件由審判員組成合議庭審理，所以C項內容錯誤。綜上，本題應選C。

38.甲、乙為夫妻，育有一女丙。甲向法院起訴要求與乙離婚，一審法院判決準予離婚，乙不服提起上訴。在二審中，乙因病去世。下列關于本案后續程序的哪一表述是正確的

A.因上訴人死亡無法到庭參加審理，應當視為撤回.上訴 B.法院可以根據上訴材料缺席判決 C甲法院應當通知其女兒丙參加訴訟 D，法院應當裁定終結訴訟程序

【答案】D

【考點】訴訟終結

【詳解】根據《民事訴訟法》第137條第(四)項的規定，離婚案件一方當事人死亡的，終結訴訟。故本題選D

39.甲起訴乙支付貨款。一審判決后，乙提起上訴，并提出產品質量存在問題，要求甲賠償損失。下列關于二審法院處理本案方式的哪一表述是正確的

A.應當將雙方的請求合并審理一并作出判決

B.應當將雙方的請求合并進行調解，調解不成的，發回重審

C.應當將雙方的請求合并進行調解，調解不成的，對賠償損失的請求發回重審

D.應當將雙方的請求合并進行調解，調解不成的，告知乙對賠償損失的請求另行起訴

【答案】D

【考點】二審程序中提起反訴的處理

【詳解】《民訴意見》第184條規定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求

或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據當事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進行調解，調解不成的，告知當事人另行起訴。故本題應選D。

40.甲縣居民劉某與乙縣大江房地產公司在丙縣售房處簽訂了房屋買賣合同，購買大江公司在丁縣所建住房1套。雙方約定合同發生糾紛后，可以向甲縣法院或者丙縣法院起訴。后因房屋面積發生爭議。劉某欲向法院起訴。下列關于管轄權的哪種說法是正確的

A.甲縣和丙縣法院有管轄權 B.只有丁縣法院有管轄權 C.乙縣和丁縣法院有管轄權 D.丙縣和丁縣法院有管轄權

【答案】B

【考點】專屬管轄

【詳解】《民事訴訟法》第25條規定，合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。第34條第(三)項規定，因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院專屬管轄。因此甲、乙之間的協議管轄因違反專屬管轄而無效，本題中糾紛應由房屋所在地丁縣法院管轄，故應選B

41.乙租住甲的房屋，甲起訴乙支付拖欠的房租。在訴訟中，甲放棄乙支付房租的請求，但要求法院判令解除與乙的房屋租賃合同。下列關于本案的哪種說法是正確的

A.甲的主張是訴訟標的的變更 B.甲的主張是訴訟請求的變更 C.甲的主張是訴的理由的變更 D.甲的主張是原因事實的變更

【答案】B

【考點】訴的要素;訴訟請求

【詳解】訴由訴的主體、訴訟標的、訴的理由構成。訴訟標的指雙方當事人發生爭議而請求法院做出裁判的民事法律關系，訴的理由指當事人向人民法院請求裁判保護和進行訴訟的根據。訴訟請求指當事人向法院提出的具體請求。在本題中，甲、乙因為租賃合同發生爭議，甲放棄原來主張的要求乙支付房租的請求，要求法院判令解除與乙的房屋租賃合同。在這個變更的過程中，訴訟標的一直是租賃合同糾紛，訴的理由和原因事實一直是乙拖欠房租，故訴訟標的、訴的理由和原因事實都沒有變更，而是訴訟請求發生了變更，故應選B

42.甲起訴乙請求離婚，一審判決不準離婚，甲不服提起上訴。二審法院審理后認為應當判決離婚。本案訴訟程序應當如何進行

A.對離婚，子女撫養和財產問題一并進行調解，調解不成的，發回重審

B.直接改判離婚，并對子女撫養和財產問題進行調解，調解不成的，將子女撫養和財產問題發回重審

C.直接改判離婚，并對子女撫養和財產問題進行調解，調解不成的，子女撫養和財產問題另案處理

D.直接改判離婚，子女撫養和財產問題一并判決

【答案】A

【考點】一審判決不準離婚二審認為應該判決離婚的處理

【詳解】《民訴意見》第185條規定，一審判決不準離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認為應當判決離婚的，可以根據當事人自愿的原則J，與子女撫養、財產問題一并調解，調解不成的，發回重審。故本題應選A。

43，甲公司董事會作出一項決議，部分股東認為該決議違反公司章程，欲通過訴訟請求法院撤銷董事會的決議。這些股東應當如何提起訴訟

A.以股東會名義起訴公司 B.以公司名義起訴董事會 C.以股東名義起訴董事會 D.以股東名義起訴公司

【答案】D

【考點】董事會決議的撤銷

【詳解】根據《公司法》第22條第2款規定，股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內，請求人民法院撤銷。因此股東可以自己的名義起訴要求撤銷董事會的決議。董事會是公司的執行機關，不具有訴訟主體資格，因此股東起訴時應該以公司為被告。故本題應選D

44.張某起訴周某人身損害賠償一案，被告答辯提出原告的請求超過訴訟時效，法院應當如何處理(學法網 www.tmdps.cn 收集整理)

A.裁定不予受理 B.裁定駁回起訴

C.受理后通過審理判決駁回訴訟請求 D.受理后通過審理裁定駁回起訴

【答案】C

【考點】超過訴訟時效期間起訴的處理

【詳解】《民訴意見》第153條規定，當事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。故本題應選C

45.某法院對齊某訴黃某借款一案作出判決，黃某提起上訴。在一審法院將訴訟材料報送二審法院前，齊某發現黃某轉移財產。下列關于本案財產保全的哪種說法是正確的

A.齊某向二審法院提出申請，由二審法院裁定財產保全

B.齊某向二審法院提出申請，二審法院可以指令一審法院裁定財產保全 C.齊某向一審法院提出申請，一審法院將申請報送二審法院裁定財產保全 D.齊某向一審法院提出申請，由一審法院裁定財產保全

【答案】D

【考點】上訴期間的財產保全

【詳解】《民訴意見》第103條規定，對當事人不服一審判決提出上訴的案件，在第二審人民法院接到報送的案件之前，當事人有轉移、隱匿、出賣或者毀損財產等行為，必須采取財產保全措施的，由第一審人民法院依當事人申請或依職權采取。第一審人民法院制作的財產保全的裁定，應及時報送第二審人民法院。因此，本題中齊某應向一審法院提出申請，由一審法院裁定財產保全。故選D

46.甲公司訴乙公司合同糾紛一案，雙方達成調解協議。法院制作調解書并送達雙方當事人后，發現調解書的內容與雙方達成的調解協議不一致，應當如何處理

A.應當根據調解協議，裁定補正調解書的相關內容 B.將原調解書收回，按調解協議內容作出判決 C.應當適用再審程序予以糾正

D.將原調解書收回，重新制作調解書送達雙方當事人

【答案】A

【考點】調解書的補正

I【詳解】《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規定》第16條規定，當事人以民事調解書與調解協議的原意不一致為由提出異議，人民法院審查后認為異議成立的，應當根據調解協議裁定補正民事調解書的相關內容。本題中盡管是法院發現調解書的內容與雙方達成的調解協議不一致，但由于調解書一經送達雙方當事人即發生效力，并且此種情形也不適用審判監督程序的規定，因此法院應參照前述規定，根據調解協議裁定補正調解書的相關內容，故應選A

47.民事訴訟中下列哪種證據屬于間接證據

A.無法與原件、原物核對的復印件、復制品

B.無正當理由未出庭作證的證人證言 C.證明夫妻感情破裂的證據

D.與一方當事人或者代理人有利害關系的證人出具的證言.【答案】C

【考點】間接證據

【詳解】間接證據是指不能直接證明案件事實的證據。其

最大特點是證明力的或然性，間接證據一般須與其他證據結合起來證明案件事實。A, B, D項列舉的證據屬于《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第69條所規定的不能單獨作

為認定案件事實依據的證據，但是作為物證和證人證言，卻可能直接證明案件事實，所以不必然就屬于間接證據。而要證明夫妻感情破裂只能以其他事實推論，對這些事實證明的證據即屬間接證據。故本題應選C

48.下列哪種民事訴訟案件不能適用簡易程序審理

A.當事人協議不適用簡易程序的案件 B.起訴時被告被監禁的案件 C.發回重審的案件 D.共同訴訟案件

【答案】C

【考點】簡易程序的適用對象

【詳解】《民訴意見》第174條規定，發回重審和按照審

判監督程序再審的案件，不得適用簡易程序審理。故本題應選C。

49.某省高級人民法院依照審判監督程序審理某案，發現張某是必須參加訴訟的當事人，而一、二審法院將其遺漏。在這種情況下該省高級人民法院應當如何處理

A.可以通知張某參加訴訟，并進行調解，調解不成的，裁定撤銷二審判決，發回二審法院重審

B.可以通知張某參加訴訟，并進行調解，調解不成的，裁定撤銷一、二審判決，發回一審法院重審

C.應當直接裁定撤銷二審判決，發回二審法院重審

D甲只能直接裁定撤銷一、二審判決，發回一審法院重審

【答案】B

【考點】再審程序中發現遺漏當事人的處理

【詳解】《民訴意見》第211條規定，依照審判監督程序再審的案件，人民法院發現原 一、二審判決.遺漏了應當參加的當事人的，可以根據當事人自愿的原則予以調解，調解不成的，裁定撤銷一、二審判決，發回原審人民法院重審。故本題應選B。

50.季某訴趙某解除收養關系，一審判決解除收養關系，趙某不服提起上訴。二審中雙方和解，維持收養關系，向法院申請撤訴。關于本案下列哪一表述是正確的

A.二審法院應當準許當事人的撤訴申請

B.二審法院可以依當事人和解協議制作調解書，送達雙方當事人 C.二審法院可以直接改判

D.二審法院可以裁定撤銷原判

【答案】A

【考點】二審程序中和解的處理

【詳解】《民訴意見》第191條規定，當事人在二審中達成和解協議的，人民法院可以根據當事人的請求，對雙方達成的和解協議進行審查并制作調解書送達當事人;因和解而申請撤訴，經審查符合撤訴條件的，人民法院應予準許。故本題應選A。

二、多項選擇題，每題所給的選項中有兩個或兩個以上正確答案，少答或多答均不得分。本部分51一90題，每題2分，共80分。

51.甲.欠乙20萬元到期無力償還，其父病故后遺有價值15萬元的住房l套，甲為唯一繼承人。乙得知后與甲聯系，希望以房抵債。甲便對好友丙說;“反正這房子我繼承了也要拿去抵債，不如送給你算了。”二人遂訂立贈與協議。下列哪些說法是錯誤的

A.乙對甲的行為可行使債權人撤銷權 B.乙可主張贈與協議無效 C.乙可代位行使甲的繼承權

D.丙無權對因受贈房屋瑕疵造成的損失請求甲賠償

【答案】CD

【考點】債權人的撒銷權與代位權;贈與合同的效力及瑕疵擔保責任

【詳解】根據《合同法》第74條的規定，因債務人無償轉讓財產對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撒梢債務人的行為。故A項正確。《民通意見》第130條規定，贈與人為了逃避應履行的法定義務，將自己的財產贈與他人，如果利害關系人主張權利的，應當認定贈與無效。故B項正確。根據《合同法》第73條的規定，債權人只能代位行使債務人的非專屬性的到期債權，不能代位行使其繼承權，故C項錯。《合同法》第191條第2款規定，贈與人敵意不告知瑕疵或者保證無瑕疵，造成受贈人損失的，應當承擔損害賠償責任。注意瑕疵包括權利瑕疵和物的瑕疵，故D項錯誤。所以本題應選CD

52.下列關于合同解除的哪些說法是正確的

A.委托人或者受托人都可以隨時解除委托合同

B.不定期租賃合同的雙方當事人可以隨時解除合同 C.承攬合同中的定作人可以隨時解除合同

D.在承運人將貨物交付收貨人之前，托運人可以解除運輸合同

【答案】ABCD

【考點】合同的法定解除權

【詳解】《合同法》第410條規定，委托人或者受托人可以隨時解除委托合同。因解除合同給對方造成損失的，除不可歸責于該當事人的事由以外，應當賠償損失。故A正確。《合同法》第232條規定，當事人時租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，視為不定期租賃。當事人可以隨時解除合同，但出租人解除合同應當在合理期限之前通知承租人。故B正確。《合同法》第268條規定，定作人可以隨時解除承攬合同，造成承攬人損失的，應當賠償損失。故C正確。《合同法》第308條規定，在承運人將貨物交付收貨人之前，托運人可以要求承運人中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人，但應當賠償承運人因此受到的損失。故D項正確。所以本題選ABCD

53.育才中學委托利達服裝廠加工500套校服，約定材料由服裝廠采購，學校提供樣品，取貨時付款。為趕時間，利達服裝廠私自委托恒發服裝廠加工100套。育才中學按時前來取貨，發現恒發服裝廠加工的100套校服不符合樣品要求，遂拒絕付款。利達服裝廠則拒絕交貨。下列哪些說法是正確的

A.育才中學可以利達服裝廠擅自外包為由解除合同

B.如育才中學不支付酬金，利達服裝廠可拒絕交付校服 C.如育才中學不支付酬金，利達服裝廠可對樣品行使留臵權 D.育才中學有權要求恒發服裝廠承擔違約責任

【答案】ABC

【考點】承攬合同;留臵權

【詳解】《合同法》第23條規定，承攬人應當以自己的設備、技術和勞力，完成主要工作，但當事人另有約定的除外。承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應當就該第三人完成的工作成果向定作人負責;未經定作人同意的，定作人也可以解除合同。因此育才中學可以利達服裝廠擅自外包為由解除合同，所以A項正確。但同時育才中學應當根據合同支付利達服裝廠400套校服的酬金，如果不支付的，利達服裝廠有權根據擔保法和合同法的規定拒絕交付校服和樣品，并行使留臵權，故B項、C項正確。根據合同相對性原則，育才中學無權要求恒發廠承擔違約責任。故本題應選ABC

54.甲企業借給乙企業20萬元，期滿未還。丙欠乙20萬元貨款也已到期，乙曾向丙發出催收通知書。乙、丙之間的供貨合同約定，若因合同履行發生爭議，由Y仲裁委員會仲

裁。下列哪些選項是錯誤的

A.甲對乙的20萬元債權不合法，故甲不能行使債權人代位權 B.乙曾向丙發出債務催收通知書，故甲不能行使債權人代位權 C.甲應以乙為被告、丙為第三人提起代位權訴訟

D.乙、丙約定的仲裁條款不影響甲對丙提起代位權訴訟

【答案】ABC

【考點】代位權

【詳解】甲企業和乙企業之間的借款合同無效，但是甲據此對乙享有不當得利返還請求權，在符合其他條件的情況下可以行使債權人代位權，故A項錯誤。《合同法解釋(一)》第13條第1款規定，合同法第7條規定的“債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的”，是指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或者仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實現。因此乙曾向丙發出債務催收通知書并不能構成其積極行使債權的證據，故B項錯誤。根據《合同法解釋(一)》第1i條的規定，債權人應以次債務人為被告，債務人為第三人向人民法院提起代位權訴訟，故C項錯誤。由于代位權是合同法所規定的債權人的法定權利，因此債務人和次債務人之間的約定并不構成債權人行使權利的障礙，故D項正確。所以本題應選ABC。

55.甲、乙、丙、丁分別購買了某住宅樓?共四層)的一至四層住宅，并各自辦理了房產證。下列哪些說法是正確的

A.甲、乙、丙、丁有權分享該住宅樓的外墻廣告收人 B.一層住戶甲對三、四層間樓板不享有民事權利 C.若甲出賣其住宅，乙、丙、丁享有優先購買權

D.如四層住戶丁欲在樓頂建一花圃，須得到甲、乙、丙同意

【答案】ABD

【考點】建筑物區分所有權

【詳解】建筑物區分所有權是指多個區分所有人共同擁有一幢建筑物時，各區分所有權人對建筑物專有部分所享有的專有權和對建筑物共有部分所享有的共有權，以及因區分所有權人之間的共同事務所產生的成員權的總稱。該住宅樓的外墻、樓頂屬于住戶共有，故甲、乙、丙、了有權分享該住宅樓的外墻廣告收入，如果四層住戶丁欲在樓頂建一花固，須得到甲、乙、丙同意，故A項、D項正確。

三、四層間樓板不屬于一層住戶所有，一層住戶對其不享有權利，故B項正確。住戶出賣其專有部分的，不需其他住戶同意，其他住戶也沒有優先購買權，故C項錯誤。

56.甲為了能在自己房中欣賞遠處風景，便與相鄰的乙約定:乙不在自己的土地上建造高層建筑，作為補償，甲一次性支付給乙4萬元。兩年后，甲將該房屋轉讓給丙，乙將該土地使用權轉讓給丁。下列哪些判斷是錯誤的

A甲、乙之間的約定為有關相鄰關系的約定 B丙可禁止丁建高樓，且無須另對丁進行補償 C若丁建高樓。丙只能要求甲承擔違約責任

D甲、乙之間約定因房屋和上地使用權轉讓而失去效力

【答案】ACD

【考點】設定地役權的合同

【詳解】甲乙之間的合同是設立地役權的合同，而非對相鄰關系的約定，故A項錯誤。甲轉讓房屋與丙，題中沒有交代甲丙之間任何關于眺望權的約定，故甲沒有對丙承擔違約責任的依據，C項錯誤。地役權本身并不因土地轉讓而失去效力，故D項錯誤。另外，值得商榷的是，地役權沒有登記，不得對抗第三人，所以筆者認為本題應選ABCD，而非司法部公布的答案ACD

57.甲對乙享有10萬元到期債權，乙對丙也享有10萬元到期債權，三方書面約定，由丙直接向甲清償。下列哪些說法是正確的

A.丙可以向甲主張其對乙享有的抗辯權 B.丙可以向甲主張乙對甲享有的抗辯權 C.若丙不對甲清償，甲可以要求乙清償 D.若乙對甲清償，則構成代為清償

【答案】ABD

【考點】債權讓與;債務承擔

【詳解】甲乙丙之間的三方約定實際上是一個經過債權人甲同意的債務承擔協議。《合同法》第85條規定，債務人轉移義務的，新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯。故丙可以向甲主張乙時甲享有的抗辯權，所以B項正確、，同時甲乙丙之間的三方約定也具有債權讓與的性質，丙可以向甲主張其對乙享有的抗辯權，所以A項正確。債務承擔之后，原債務人乙脫離原債權債務關系，若丙不對甲清償，甲也不能要求乙清償。若乙對甲清償，則構成代為清償。故C項錯誤，D項正確。所以本題選ABD

58.甲在某網站上傳播其自拍的生活照，乙公司擅自下載這些生活照并配上文字說明后出版成書。丙書店購進該書銷售。下列哪些說法是正確的

A乙公司侵犯了甲的發表權 B乙公司侵犯了甲的復制權 C乙公司侵犯了甲的肖像權 D.丙書店應當承擔侵權責任

【答案】 BCD

【考點】.著作權;肖像權

【詳解】發表權是指權利人決定把作品會之于眾的權利，由于照片已經在網絡上傳播，因此乙公司沒有侵犯甲的發表權，故A項錯誤。根據《著作權法》第10條第1款第(五)項的規定，復制權指以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利，乙公司擅自下載這些生活照并配上文字說明后出版成書已經侵犯了甲的復制權，故B項正確。《民通意見》第139條規定，以營利為目的，未經公民同意利用其肖像做廣告、商標、裝飾櫥窗等，應當認定為侵犯公民肖像權的行為。因此乙公司的行為侵犯了甲的肖像權，C項正確。根據《著作權法》第52條及相關司法解釋的規定，不知道是侵犯著作權的產品而銷售的，銷售者構成侵權。如果銷售者能夠證明其產品有合法來源的，則只承擔停止侵權的責任。具有惡.意的銷售者還應承當賠償損失的責任，故D項正確。

59.下列關于保證債務訴訟時效的哪些表述是正確的

A保證期間屆滿后，不必再起算保證債務的訴訟時效 B保證債務的訴訟時效起算后，不必再計算保證期間 C保證債務的訴訟時效隨主債務訴訟時效中止而中止 D保證債務的訴訟時效隨主債務訴訟時效中斷而中斷

【答案】ABA

【考點】保證期間;保證債務的訴訟時效

【詳解】根據《擔保法》第25、26條的規定，在保證合同約定的保證期間或者法律規定的保證期間內，一般保證的債權人未對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，連帶責任保證的債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。因此保證期間屆滿后沒有再起算保證債務的訴訟時效的必要，故A項正確。根據《擔保法解釋》第31、34條的規定，保證期間不因任何事由發生中斷、中止、延長的法律后果，一般保證的債權人在保證期間屆滿前對債務人提起訴訟或者申請仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。連帶責任保證的債權人在保證期間屆滿前要求保證人承擔保證責任的，從債權人要求保證人承擔保證責任之日起，開始計算保證合同的訴訟時效。一旦保證債務的訴訟時效起算后，就不必再計算保證期間，故B項正確。《擔保法解釋》第36條規定，一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷;連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷。一般保證和連帶責任保證中，主債務訴訟時效中止的，保證債務的訴訟時效同時中止。故C項正確，D項錯誤。

60.甲與乙結婚后因無房居住，于2000年8月1日以個人名義向丙借1萬元購房，約定5年后歸還，未約定是否計算利息。后甲外出打工與人同居。2004年4月9日，法院判決甲與乙離婚，家庭財產全部歸乙。下列哪種說法是錯誤的

A借期屆滿后，丙有權要求乙償還10萬元及利息 B借期屆滿后，丙只能要求甲償還10萬元

C借期屆滿后，丙只能要求甲和乙分別償還5萬元

D借期屆滿后，丙有權要求甲和乙連帶清償10萬元及利息

【答案】ABCD

【考點】自然人之間的借款合同;夫妻共同債務

【詳解】《合同法》第211條規定，自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關限制借款利率的規定。故A項、D項錯誤。根據諾婚姻法解釋(二)第24條的規定，債權人就婚姻關系存續期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理。以及《婚姻法》第41條的規定，離婚時原為夫妻共同生活所負的債務應當共同償還，因此借期屆滿后，丙有權要求甲和乙連帶清償10萬元。故B項、C項錯誤。

61.甲根據乙的選擇，向丙購買了1臺大型設備。出租給乙使用。乙在該設備安裝完畢后，發現不能正常運行。下列哪些判斷是正確的

A.乙可以基干設備質量瑕疵而直接向丙索賠 B.甲不對乙承擔違約責任 C.乙應當按照約定支付租金

D.租賃期滿后由乙取得該設備的所有權

【答案】 ABC

【考點】融資租賃合同

【詳解】《合同法》第240條規定，出租人、出賣人、承租人可以約定，出賣人不履行買賣合同義務的，由承租人行使索賠的權利。承租人行使索賠權利的，出租人應當協助。敵A項正確。根據《合同法》第244、248條的規定，租賃物不符合約定或者不符合使用目的的，出租人不承擔責任，但承租人依賴出租人的技能確定租賃物或者出租人干預選擇租賃物的除外，承租人應當按照約定支付租金。故B項.、C項正確。《合同法》第250條規定，出租人和承租人可以約定租賃期間屆滿租賃物的歸屬。對租貨物的歸屬沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，租賃物的所有權歸出租人。故D項錯誤。

62，甲大學與乙公司簽訂建設工程施工合同，由乙為甲承建新教學樓。經甲同意，乙將主體結構的施工分包給丙公司。后整個教學樓工程驗收合格，甲向乙支付了部分工程款，乙未向丙支付工程款。下列哪些表述是錯誤的

A乙、丙之間分包合同有效

B甲可以撤銷與乙之間的建設工程施工合同 C丙可以乙為被告訴請支付工程款

D丙可以甲為被告訴請支付工程款，但法院應當追加乙為第三人

【答案】ABD

【考點】建設工程合同

【詳解】根據《合同法》第272條的規定，建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成。因此乙丙之間的合同由于違反法律的強制性規定而無效，故A項錯誤。盡管合同無效，但丙可以基于其完成建設工程的事實以乙為被告訴請支付工程款。但丙與甲之間沒有直接的法律關系，丙不能要求甲支付工程款。故C項正確，D項錯誤。B項內容沒有法律依據，故也錯誤。

63.“花果山”市出產的鴨梨營養豐富，口感獨特，遠近聞名，當地有關單位擬對其采取的保護措施中，哪些是不合法的

A將“花果山”申請注冊為集體商標，使用于鴨梨上 B將“花果山”申請注冊為證明商標，使用子鴨梨上 C將鴨梨的形狀申請注冊為立體商標，使用于鴨梨上 D將“香梨”申請注冊為文字商標，使用于鴨梨上

【答案】CD

【考點】商標的種類

【詳解】根據《商標法》第3條的規定，證明商標是指由對某種商品或者服務具有監督能力的組織所控制，而由該組織以外的單位或者個人使用于其商品或者服務，用以證明該商品或者服務的原產地、原料、制造方法、質量或者其他特定品質的標志;集體商標，是指以團體、協會或者其他組織名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標志。故A項、B項合法，不符合題意。根據《商標法》第12條的規定，以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產生的形狀不得注冊。故C項不合法，符合題意。根據《商標法》第11條的規定，僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的標志不得作為商標注冊，故D項不合法，符合題意。

64.甲公司的游戲軟件工程師劉某利用業余時間開發的“四國演義”游戲軟件被乙公司非法復制，丙書店從無證書販手中低價購進該盜版軟件，丁公司從丙書店以正常價格購買該軟件在其經營的游戲機上安裝使用。下列哪些說法是正確的

A.甲公司應當對劉某進行獎勵

B.丙書店應當承擔賠償損失等法律責任 C.丁公司不承擔賠償責任

D.乙公司、丙書店應當承擔共同侵權的民事責任

【答案】BCD

【考點】侵犯著作權;共同侵權

【詳解】劉某利用業余時間開發的“四國演義”游戲軟件屬于個人作品，劉某對該作品享有完全的著作權，甲公司沒有對劉某進行獎勵的義務，故A項錯誤。根據《著作權法》第52條及相關司法解釋的規定，銷售侵犯著作權的產品的，銷售人構成侵權，銷售人不能

證明其銷售的產品有合法來源的，應承擔停止侵權和賠償損失的責任，故B項正確。丁公司對軟件的使用符合法律規定，不應承擔賠償責任，故C項正確。根據《民法通則》第130條的規定，乙公司的行為和丙公司的行為屬于直接結合發生同一損害后果，構成共同侵權，故D項正確。

65.某化工廠排放的廢水流人某湖后，發生大量魚類死亡事件。在是否承擔賠償責任問題卜，該化工廠的哪些抗辯理由即使有證據支持也不能成立

A.其排放的廢水完全符合規定的排放標準

B.另一工廠排放的廢水足以導致湖中魚類死亡 C.該化工廠主觀上沒有任何過錯

D.原告的賠償請求已經超過2年的訴訟時效

【答案】ABCD

【考點】環境污染致損的侵權行為

【詳解】《環境保護法》第41條第1款規定，造成環境污染危害的，有責任排除危害，并對直接受到侵害的單位或者個人賠償損失。可見環境污染致損的侵權行為適用無過錯責任，并且污染行為人的行為符合規定的標準也不構成免責事由，故B項、C項的抗辯不能成立。另一工廠排放的廢水足以導致湖中魚類死亡并.不構成某化工廠排放廢水導致魚類死亡的抗辯理由，故B項抗辯不成立。《環境保護法》第42條規定，因環境污染損害賠償提起訴訟的時效期間為三年，從當事人知道或者應當知道受到污染損害時起計算。故D項的抗辯也不能成立。

66.網名“我心飛飛”的21歲女子甲與網名“我行我素”的25歲男子乙在網上聊天后產生好感，乙秘密將甲裸聊的鏡頭復制保存。后乙要求與甲結婚，甲不同意。乙威脅要公布其裸聊鏡頭，甲只好同意結婚并辦理了登記。下列哪些說法是錯誤的

A甲可以自婚姻登記之日起1年內請求撤銷該婚姻

B甲可以在婚姻登記后以沒有感情基礎為由起訴要求離婚 C甲有權主張該婚姻無效 D乙侵犯了甲的隱私權

【答案】BCD

【考點】無效婚姻;可撤銷婚姻

【詳解】《婚姻法》第11條規定，因脅迫結婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機關或人民法院請求撤銷該婚姻。受脅迫的一方撒銷婚姻的請求，應當自結婚登記之日起一年內提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的，應當自恢復人身自由之日起一年內提出。甲因受威脅而與乙結婚，因此其可以向人民法院請求撤銷該婚姻。故A項正確，B項錯誤。

而C項不符合婚姻法第10條所規定的婚姻無效的情形，故錯誤。由于乙是在與甲網絡聊天的過程中獲得甲的裸聊視頻，并且并沒有公布，所以不構成侵犯隱私，故D項錯

誤。

67.唐某有甲、乙、丙成年子女三人，于2002年收養了孤兒丁，但未辦理收養登記。甲生活條件較好但未對唐某盡贍養義務，乙喪失勞動能力又無其他生活來源，丙長期和甲共同生活。2004年5月唐某死亡，因分配遺產發生糾紛。下列哪些說法是正確的

A.甲應當不分或者少分遺產 B.乙應當多分遺產 C.丙可以多分遺產

D.丁可以分得適當的遺產

【答案】ABCD

【考點】遺產分配的規則

【詳解】《繼承法》第13條規定，同一順序繼承人繼承遺產的份額，一般應當均等。對生活有特殊困難的缺乏勞動能力的繼承人，分配遺產時，應當予以照顧。對被繼承人盡了主要扶養義務或者與被繼承人共同生活的繼承人，分配遺產時，可以多分。有扶養能力和有扶養條件的繼承人，不盡扶養義務的，分配遺產時，應當不分或者少分。繼承人協商同意的，也可以不均等。因此，甲由于有撫養能力而不盡撫養義務應不分或少分遺產，乙由于喪失勞動能力又無其他生活來源應多分遺產，丙長期和甲共同生活可以多分遺產，故A、B、C項正確。由于未辦理收養登記，唐某和丁之間的收養關系不成立，故丁不能繼承唐某的遺產，但根據《繼承法》第14條的規定，對繼承人以外的依靠被繼承人扶養的缺乏勞動能力又沒有生活來源的人可以分配給他們適當的遺產，因此丁可以分得適當的遺產，故D項正確。

68.甲、乙二公司與劉某、謝某欲共同設立一注冊資本為200萬元的有限責任公司，他們在擬訂公司章程時約定各自以如下方式出資。下列哪些出資是不合法的

A甲公司以其企業商譽評估作價80萬元出資

B乙公司以其獲得的某知名品牌特許經營權評估作價60萬元出資 C劉某以保險金額為20萬元的保險單出資

D謝某以其設定了抵押擔保的房屋評估作價40萬元出資

【答案】ABCD

【考點】出資形式

【詳解】《公司登記管理條例》第1}條第2款規定，股東不得以勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產等作價出資。所以A、B,不合法。而保險單的保險金額不是實際所有的財產，也不能作為出資。所以A、B、C、D項出資都不合法。

69.金某是甲公司的小股東并擔任公司董事，因其股權份額僅占10%，在5人的董事會中也僅占1席，其意見和建議常被股東會和董事會否決。金某為此十分郁悶，遂向律師請教維權事宜。在金某講述的下列事項中，金某可以就哪些事項以股東身份對公司提起訴訟

A.股東會決定:為確保公司的經營秘密，股東不得查閱公司會計賬薄

B.董事會任期屆滿，但董事長為了繼續控制公司，拒絕召開股東會改選董事 C.董事會不顧金某反對制訂了甲公司與另一公司合并的方案

D.股東會決定:公司監事調查公司經營情況時，若無法證明公司經營違法的，其調查費用自行承擔

【答案】.AD

【考點】股東對股東會或董事會違法決議的訴訟

【詳解】《公司法》第22條第1、2款規定，公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。因此，對于股東會或董事會決議違反法律或者章程的，股東可以會司為被告提起訴訟請求人民法院宣告決議無效或撤銷該決議。A項決議剝奪了股東查閱公司會計賬薄的法定權利，無效;C項中決議，制訂了甲公司與另一會司合并的方案符合公司法規定的董事會的職權，所以對此不能提起訴訟。B項的決議違反了公司法第55條關于公司監事調查公司經營情況時費用由公司承擔的規定，無效。對于以上決議，金某都可以起訴。對于B項，根據《公司法》第41條和102條的規定，金某可以自行召集和主持股東會，不能提起訴訟。

70.甲、乙、丙、丁設立一合伙企業，乙是合伙事務的執行人。企業存續期間，甲轉讓部分合伙份額給丁用于償債并告知了乙、丙。后甲經乙同意又將部分份額送給其情人楊某。甲妻知情后與甲發生沖突，失手殺死甲而被判刑。甲死后，其妻和16歲的兒子要求繼承甲在合伙企.業中的份額，各合伙人同意甲妻和甲子的請求。下列哪些表述是正確的

A丁受讓甲的合伙份額為有效

B楊某能夠取得甲贈與的合伙份額 C甲妻可以取得合伙人資格 D甲子可以取得合伙人資格

【答案】 ACD

【考點】合伙份額的轉讓;合伙人資格的取得

【詳解】《合伙企業法》第22條規定，除合伙協議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意。合伙人之間轉讓在合伙企業中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人。甲轉讓部分合伙份額給丁時通知了其他合伙人，因此丁受讓甲的合伙份額為有效，故A項正確。.甲將部分合伙份額轉讓給楊某時沒有經過其他合伙人的一致同意，因此楊某不能取得甲贈與的合伙份額，故B項錯誤。根據《合伙企業法》第50條的規定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業中的財產份額享有合法繼承權的繼承人，按照合伙協議的約定或者經全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業的合伙人資格。合伙人的繼承人為

無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業依法轉為有限合伙企業。甲妻是過失殺死甲，因此并不喪失繼承權，甲子是甲的合法繼承人，因此，在其他合伙人一致同意的前提下，可以取得合伙人資格。

71.甲、乙二公司擬募集設立一股份有限公司。他們在獲準向社會募股后實施的下列哪些行為是違法的

A其認股書上記載:認股人一旦認購股份就不得撤回

B與某銀行簽訂承銷股份和代收股款協議，由該銀行代售股份和代收股款 C在招股說明書上告知:公司章程由認股人在創立大會上共同制訂 D在招股說明書上告知:股款募足后將在60日內召開創立大會

【答案】ABCD

【考點】股份公司的募集設立

【詳解】《公司法》第90條規定，發行股份的股款繳足后，必須經依法設立的驗資機構驗資并出具證明。發起人應當自股款繳足之日起30日內主持召開公司創立大會。創立大會由發起人、認股人組成。發行的股份超過招股說明書規定的截止期限尚未募足的，或者發行股份的股款繳足后，發起人在30日內未召開創立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發起人返還。因此A項、D項違反法律規定。《公司法》第88條規定，發起人向社會公開幕集股份，應當由依法設立的證券公司承銷，簽訂承銷協議。因此B項違法。根據《公司法》第87條的規定，招股說明書應當附有發起人制訂的公司章程，因此C項也違法。

72.依照我國《海商法》的規定，附于甲輪上的船舶優先權會因下列哪些原因而消滅

A.甲輪沉沒

B.甲輪原船東將該船出售給另一船公司 C.甲輪被法院強制出售

D.請求人在船舶優先權產生之日起滿l年仍不行使

【答案】ACD

【考點】船舶優先權的消滅

【詳解】根據《海商法》第26條的規定，船舶優先權不因船舶所有權的轉讓而消滅。《海商法》第29條規定，船舶優先權，除本法第二十六條規定的外，因下列原因之一而消滅;(一)具有船舶優先權的海事請求，自優先權產生之日起滿一年不行使;(二)船舶經法院強制出售;(三)船舶滅失:前款第(一)項的一年期限，不得中止或者中斷。故本題應選ACD

73.甲公司于2006年3.月2日簽發同城使用的支票1張給乙公司，金額為10萬元人民幣，付款人為丁銀行。次日，乙公司將支票背書轉讓給丙公司。2006年3月17日，丙公司請求丁銀行付款時遭拒絕。丁銀行拒絕付款的正當理由有哪些

A丁銀行不是該支票的債務人

B甲公司在丁銀行賬戶上的存款僅有2萬元人民幣 C甲該支票的債務人應該是甲公司和乙公司 D丙公司未按期提示付款

【答案】 BD

【考點】支票的付款

【詳解】《票據法》第87條規定，支票的出票人所簽發的支票金額不得超過其付款時在付款人處實有的存款金額。出票人簽發的支票金額超過其付款時在付款人處實有的存款金額的，為空頭支票。禁止簽發空頭支票。在空頭支票的情形，付款人可以拒絕付款，故A項正確。《票據法》第91條規定，支票的持票人應當自出票日起10日內提示付款;異地使用的支票，其提示付款的期限由中國人民銀行另行規定。超過提示付款期限的，付款人可以不予付款;付款人不予付款的，出票人仍應當對持票人承擔票據責任。故D項正確。支票記載的付款人不能以其不是該支票的債務人為由拒絕付款，故A項、C項錯誤。

74.某房地產開發公司被法院宣告破產。就該破產企業清償順序問題，下列哪些說法是正確的？

A.該破產企業所拖欠的民工工資按第一順序清償

B.該破產企業拖欠施工單位的工程欠款可以在破產清算程序開始前受償 C.因延期交房給購房人造成的損失按照破產債權清償 D.該公司員工向公司的投資款按照破產債權清償

【答案】ABC

【考點】破產時產的清償順序

【詳解】《企業破產法》第113條規定，破產財產在優先清償破產費用和共益債務后，依照下列順序清償:(一)破產人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用，所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用，以及法律.、行政法規規定應當支付給職工的補償金;(二)破產人欠繳的除前項規定以外的社會保險費用和破產人所欠稅款;(三)普通破產債權。破產財產不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。破產企業的董事、監事和高級管理人員的工資按照該企業職工的平均工資計算。故A項正確。根據《最高人民法院關于建設工程價款優先受償權問題的批復》第1條規定，人民法院在審理房地產糾紛案件和辦理執行案件中應認定建筑工程的承包人的優先受償權優于抵押權和其他債權，該破產企業拖欠施工單位的工程欠款可以在破產清算程序開始前受償，故B項正確。因此因延期交房給購房人造成的損失屬于違約而產生的債權，按照普通破產債權清償，故C項正確。該公司員工向公司的投資款屬于對公司的出資，不是破產債權，故D項錯誤。

75.下列關于保險合同原則的哪些表述是錯誤的

A自愿原則是指保險當事人雙方可以自由決定保險范圍和保費費率 B保險利益原則的根本目的是有效彌補投保人的損失

C近因原則中的近因是指造成保險標的損害的主要的、決定性的原因 D最大誠信原則對保險人的主要要求是及時全面地賠付保險金

【答案】ABD

【考點】保險合同的原則

【詳解】自愿原則指當事人可以充分根據自己的意愿設立、變更和終止保險法律關系，但是自愿原則也要受到法律的合理限制，比如關系社會公共利益的保險險種、依法實行強制保險的險種和新開發的人壽保險險種等的保險條款和保險費率，應當報保險監督管理機構審批，故A項錯誤。保險利益原則指只有保險利益的保險行為才具有法律效力，其目的在于防止“賭博效應”。《保險法》第12條規定，投保人對保險標的應當具有保險利益。投保人對保險標的不具有保險利益的，保險合同無效。故B項錯誤。最大誠信原則對保險人的主要要求是簽訂合同時盡告知義務和有足夠償付能力履行支付保險金的責任，敵D項錯誤。

76.下列關于公示催告程序特點的哪些說法是正確的

'A公示催告程序僅適用于基層人民法院 B公示催告程序實行一審終審 C公示催告程序中沒有答辯程序

D公示催告程序中沒有開庭審理程序

【答案】ABCD

【考點】公示催告程序

【詳解】根據《民事訴訟法》第193條的規定，公示催告可以向票據支付地的基層人民法院申請，故A項正確。人民法院對公示催告案件無論用判決還是裁定方式結案，當事人均不得提起上訴，故實行一審終審，故B項正確。公示催告程序中沒有對立的雙方當事人，屬于非訴程序，不適用答辯程序和開庭審理程序，故C項、D項正確。

77.當事人對法院作出的下列哪些民事決定有權申請復議

A關于再審的決定 B關于回避的決定 C關于罰款的決定、，D關于拘留的決定

【答案】BCD

【考點】民事訴訟中可以申請復議的決定

【詳解】根據《民事訴訟法》第48條的規定，申請人對關于回避的決定不服的，可以在接到決定時申請復議一次，故B項正確。第105條規定，對罰款、拘留決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議一次，故C項、D項正確。關于再審的決定不能申請復議，故A項錯誤。

78.甲向法院申請執行乙的財產，乙除對案外人丙享有到期債權外，并無其它財產可供執行。法院根據甲的申請，通知丙向甲履行債務。但丙提出其與乙之間的債權債務關系存在爭議，拒不履行。法院對此如何處理

A強制執行丙的財產 B不得對丙強制執行 C中止對乙的執行

D裁定駁回甲對乙的執行申請

【答案】BC-

【考點】對第三人的執行

【詳解】《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》第63條規定，第三人在履行通知指定的期間內提出異議的，人民法院不得對第三人強制執行，對提出的異議不進行審查。本題中丙已經提出異議，因此不應付其強制執行，故B項正確，A項錯誤。第102條規定，被執行人確無財產可供執行的，人民法院應當裁定中止執行，故C項正確，D項錯誤。

79.甲因乙拒不歸還到期借款而向法院申請支付令。法院審查后向乙發出支付令。下列哪些說法是正確的

A.乙可以向法院提出異議，由法院審查異議理由是否成立 B.乙可以向法院提出異議，法院不審查理由

C.乙在法定期間既不提出異議也不履行的，甲可以向法院申請強制執行 D.乙在法定期間內向本院就該借款糾紛起訴的，支付令失效

【答案】BCD

【考點】支付令

【詳解】根據《民訴意見》第22l條的規定，依照民事訴訟法第192條的規定，債務人在法定期間提出書面異議的，人民法院無須審查異議是否有理由，應當直接裁定終結督促程序。故A項錯誤，B項正確。《民事訴訟法》第191條第3款規定，債務人在前款規定的期間不提出異議又不履行支付令的，債權人可以向人民法院申請執行。故C項正確。根據《民訴意見》第223條，債務人在收到支付令后，不在法定期間提出書面異議，而向其他人民法院起訴的，不影響支付令的效力。注意是“其他人民法院”。故D項正確。

80.王某是某電網公司員工，在從事高空作業時受傷，為賠償問題與電網公司發生爭議。

王某可以采用哪些方式處理爭議

A可以向本公司勞動爭議調解委員會申請調解，調解不成的，可以申請勞動仲裁 B可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，對仲裁裁決不服的，可以向法院提起訴訟 C可以不申請勞動仲裁而直接向法院起訴

D如果進行訴訟并按簡易程序處理，法院開庭審理時，可以申請先行調解

【答案】ABD

【考點】勞動爭議處理方式

【詳解】《勞動法》第79條規定，勞動爭議發生后，當事人可以向本單位勞動爭議調解委員會申請調解;調解不成，當事人一方要求仲裁的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。當事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟。勞動爭議實行仲裁程序前臵，當事人不能不經過勞動仲裁而直接向法院起訴，故A項、B項正確，C項錯誤。如果進行訴訟并按簡易程序處理，法院開庭審理時，可以申請先行調解，故D項正確。

81.關于法院按公示催告程序作出的判決，下列哪些表述是正確的

A可稱之為無效判決 B可稱之為除權判決 C是可以再審的判決

D利害關系人可以在判決公告之日起1年內起訴

【答案】BD

【考點】公示催告程序的判決

【詳解】公示催告程序作出的宣告票據無效的判決稱為除權判決而非無效判決，故A項錯誤，B項正確。《民訴意見》第207條規定，按照督促程序、公示催告程序、企業法人破產還債程序審理的案件以及依照審判監督程序審理后維持原判的案件，當事人不得申請再審。故C項錯誤。《民事訴訟法》第207條規定，利害關系人因正當理由不能在判決前向人民法院申報的，自知道或者應當知道判決公告之日起一年內，可以向作出判決的人民法院起訴。故D項正確。

82.根據法律規定，權利人或利害關系人有證據證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權利的行為，可以在起訴前向法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施。下列哪些行為可以申請采取該措施

A.著作權人或者與著作權有關的權利人對于侵犯著作權的行為 B.專利權人或者利害關系人對于侵犯其專利權的行為

C.商標注冊人或者利害關系人對于侵犯其注冊商標專用權的行為 D.繼承人對于侵犯其應繼承財產的行為

【答案】ABCD

【考點】訴前臨時措施

【詳解】《著作權法》第4條，《商標法》第7條，《專利法》第l5l條規定了保護知識產權的訴前臨時措施，即知識產權人或者與知識產權有關的權利人有證據證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權利的行為，如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施。故A項、B項、C項正確。依據《民事訴訟法》第93條關于訴前財產保全的規定，利害關系人因情況緊急，不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的，可以在起訴前向人民法院申請采取財產保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，駁回申請。人民法院接受申請后，必須在48小時內作出裁定;裁定采取財產保全措施的，應當立即開始執行。申請人在人民法院采取保全措施后15日內不起訴的，人民法院應當解除時產保全。故D項正確。

83.齊某被宏大公司的汽車撞傷，訴至法院要求賠償損失。下列關于本案舉證責任的哪些說法是正確的

A原告齊某應當舉證證明是被宏大公司的汽車所撞受傷 B原告齊某應當對自己受到的損失承擔舉證責任

C被告宏大公司應當對其上張的自己沒有過錯承擔舉證責任

D被告宏大公司應當對其主張的原告齊某有主觀故意承擔舉證貴任

【答案】ABD

【考點】舉證責任的分配

【詳解】《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第2條規定，當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。本案中原告齊某應當舉出證據證明自己受到的損害事實，被告宏大公司的侵權行為和自己的損害之間的因果聯系，被告宏大公司無需證明自己沒有過錯，交通事故中機動車致行人侵害適用無過錯原則。故A項、B項正確，C項錯誤。但是如果宏大公司為反駁原告提出齊某有主觀故意的話則需提出證據加以證明，故D項正確。

84.根據民事訴訟法和有關司法解釋，當事人可以約定下列哪些事項

A約定合同案件的管轄法院 B約定離婚案件的管轄法院 C約定舉證時限

D約定合議庭的組成人員

【答案】AC

【考點】民事訴訟中可約定的事項

【詳解】根據《民事訴訟法》第25條、第244條的規定，涉外合同糾紛或涉外財產權益糾紛的雙方當事人可約定案件的管轄法院，離婚等身份關系的案件的當事人不能選擇案件的管轄法院。故A項符合題意，B項不對。《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第33條第2款規定，舉證期限可以由當事人協商一致，并經人民法院認可。故C項符合題意。合議庭的組成人員由人民法院決定，當事人無權選擇，故D項不符合題意。

85.下列關于仲裁裁決的哪些觀點是正確的(學法網 www.tmdps.cn 收集整理)

A.當事人可以請求仲裁庭根據雙方的和解協議作出裁決 B.仲裁庭可以根據雙方當事人達成的調解協議作出裁決

C.仲裁裁決應當根據仲裁庭多數仲裁員的意見作出，形不成多數意見的，由仲裁委員會討論決定

D.仲裁裁決一經作出立即發生法律效力

【答案】ABD

【考點】仲裁裁決

【詳解】《仲裁法》第49條規定，當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協議的，可以請求仲裁庭根據和解協議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。效A項正確。第51條第2款規定，調解達成協議的，仲裁庭應當制作調解書或者根據協議的結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力。故B項正確。第53條規定，裁決應當按照多數仲裁員的意見作出，少數仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數意見時，裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。故C項錯誤。第57條規定，裁決書自作出之日起發生法律效力。故D項正確。

86.下列哪些民事案件法院不予調解

A適用公示催告程序的案件 B請求確認婚姻無效的案件 C請求確認收養無效的案件 D選民資格案件

【答案】ABCD

【考點】不適用調解的案件

【詳解】《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規定》第2條規定，對于有可能通過調解解決的民事案件，人民法院應當調解。但適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產還債程序的案件，婚姻關系、身份關系確認案件以及其他依案件性質不能進行調解的民事案件，人民法院不予調解。故本題應選ABCD。

87.根據民事訴訟法的規定，下列哪些情況下，法院應當裁定終結執行

A.申請執行人撤銷申請

B.據以執行的法律文書被撤銷 C.追索贍養費案件的權利人死亡

D.案外人對執行標的提出了確有理由的異議

【答案】ABC

【考點】執行終結

【詳解】《民事訴訟法》第235條規定，有下列情形之一的，人民法院裁定終結執行:(一)申請人撤銷申請的;(二)據以執行的法律文書被撤銷的;(三)作為被執行人的公民死亡，無遺產可供執行，又無義務承擔人的;(四)追索贍養費、扶養費、撫育費案件的權利人死亡的;?五)作為被執行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的;(六)人民法院認為應當終結執行的其他情形。故A項、B項、C項正確。第234條規定，案外人對執行標的提出確有理由的異議的，人民法院應當裁定中止執行。故D項不選。

88.某大學4名師生聯名起訴甲公司污染某條大河，請求判決甲公司出資治理該河流的污染。起訴者除列了4名師生外，還列了該河流中的某著名島嶼作為原告，法院沒有受理。對此下列哪些說法符合法律規定

A只有自然人和法人能夠成為民事訴訟當事人 B本案當事人不適格

C本案屬于侵權訴訟，被污染河段流經地區的法院均有管轄權 D本案起訴屬于公益訴訟，現行民事訴訟法沒有規定

【答案】BCD

【考點】公益訴訟

【詳解】《民事訴訟法》第49條第1款規定，公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。故A項錯誤。由于現行民事訴訟法沒有規定公益訴訟，按照《民事訴訟法》第108條的規定，原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織，本案中的4名師生并不是大河污染的直接受害者，因此屬于不適格的當事人，而河流中的島嶼不具有訴訟主體資格，故B項、D項符合題意。本案從性質上來講屬于環境污染侵權訴訟，按照《民事訴訟法》第29條的規定，因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。因此被污染河段流經地區的法院均有管轄權，故C項符合題意。

89.根據民事訴訟法的規定，第二審程序與審判監督程序具有下列哪些區別

A第二審程序與審判監督程序合議庭的組成形式不盡相同

B適用第二審程序以開庭審理為原則，而適用審判監督程序以書面審理為原則 C第二審程序中法院可以以調解方式結案，而適用審判監督程序不適用調解

D適用第二審程序作出的裁判是終審裁判，適用審判監督程序作出的裁判卻未必是終審裁判

【答案】AD

【考點】二審程序和審判監督程序的異同

【詳解】《民事訴訟法》第41條規定，人民法院審理第二審民事案件，由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數，必須是單數。發回重審的案件，原審人民法院應當按照第一審程序另行組成合議庭。審理再審案件，原來是第一審的，按照第一審程序另行組成合議庭;原來是第二審的或者是上級人民法院提審的，按照第二審程序另行組成合議庭。二審合議庭必須由審判員組成，而原來是一審的審判監督程序合議庭中可以有人民陪審員，故A項正確。無論是第二審程序還是審判監督程序都以開庭審理為原則，故B項錯誤。在審判監督程序中也可適用調解，故C項錯誤。根據《民事訴訟法》第184條的規定，人民法院按照審判監督程序再審的案件，發生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序審理，所作的判決、裁定，當事人可以上訴，故D項正確。

90.在民事訴訟中，法院對下列哪些事項可以不經當事人申請而作出處理

A訴訟中裁定財產保全 B決定回避

C甲裁定移送管轄 D裁定先予執行

【答案】ABC

【考點】訴訟中法院可依職權處理的事項

【詳解】《民事訴訟法》第92條第1款規定，人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決不能執行或者難以執行的案件，可以根據對方當事人的申請，作出財產保全的裁定;當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取財產保全措施。故A項正確。根據《最高人民法院關于審判人員嚴格執行回避制度的若干規定》第1條的規定，審判人員具有法定的回避事由的應當自行回避，當事人及其法定代理人也有權要求他們回避，故B項正確。《民事訴公法》第36條規定，人民法院發現受理的案件不屬于本院管轄的，應當移送有管轄權的人民法院，受移送的人民法院應當受理。故C項正確。根據《民事訴訟法》第97條的規定，人民法院裁定先予執行，須依當事人的申請。故D項不選。

三、.不定項選擇題，每題所給的選項中有一個或一個以上正確答案，不答、少答或多答均不得分。本部分91一100題，每題2分，共20分。

(一)房地產開發企業甲急欲銷售其開發的某住宅區的最后1套別墅，遂打電話向乙、丙、丁發出售房要約，并聲明該要約的有效期為1個月。要約發出后第10日，甲與乙簽訂買賣合同并交付該別墅，乙支付了全部房款，但未辦理產權變更登記。第21日，甲與不知情的41

丙簽訂買賣合同并辦理了產權變更登記。第25日，甲又與不知情的丁簽訂了買賣合同。第26日，該別墅被意外焚毀。請回答91一93題。

91.下列關于甲、乙、丙之間關系的何種表述是正確的

A甲、乙之間買賣合同有效

B甲、丙之問買賣合同無效，因該合同損害乙的利益

C甲不應向丙承擔不能交付房屋的違約責任，因為房屋系意外焚毀 D丙應負擔房屋被焚毀的風險

【答案】A

【考點】不動產買賣合同的效力及風險負擔

【詳解】甲與乙之間的買賣合同是雙方真實意思的表示且沒有其他合同生效的阻卻事由，故合同成立生效，故A項正確。甲與丙之間的買賣合同是雙方真實意思的表示，且丙為善意，所以合同成立生效，故B項錯誤。《合同法》第107條規定，當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。我國合同法對于違約適用的是嚴格責任，除不可抗力可以免除違約責任之外，只要當事人一方不展行合同義務或者履行合同義務不符合約定的就應當承擔違約責任，因此甲應當向丙承擔不能交付房屋的違約責任，故C項錯誤。《合同法》第142條規定，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。由于甲沒有向丙交付房屋，所以丙不應當負擔房屋被焚毀的風險，故D項錯誤。

92.下列關于甲、丁之間買賣合同的何種表述是正確的

A.合同因欺詐而可撤銷

B.合同因自始履行不能而無效 C.合同因無權處分而效力待定

D.如果合同被撤銷，則甲應向丁承擔締約過錯責任

【答案】ACD

【考點】效力待定合同:可撤銷的合同

【詳解】《合同法》第51條規定，無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。甲與丙間的買賣合同合法有效，且辦理了產權變更登記，所以丙已取得房屋的所有權，所以甲之后與丁訂立買賣合同時不具有處分權，故其與丁間的合同因無權處分而效力待定，故C項正確。同時，甲在與丁訂立合同時隱瞞了房屋所有權已轉移的事實，構成欺詐，合同因欺詐而可撤銷，丁撤銷合同后可要求甲承擔締約過失責任。敵A、D項正確。

93.下列關于乙的權利義務的何種表述是正確的(學法網 www.tmdps.cn 收集整

理)

A若房屋未焚毀，丙有權要求乙搬離房屋

B若房屋未焚毀，法院應確認該房屋為乙所有 C.乙對房屋的占有為善意、自主占有 D乙應向丙賠償因房屋焚毀而造成的損失

【答案】AC

【考點】不動產交付的效力

【詳解】盡管甲與乙之間的買賣合同合法有效且乙已經取得房屋的占有，但是依照我國法律規定，不動產的所有權須登記才能轉讓，所以乙不能取得房屋的所有權，丙是房屋的所有權人，所以若房屋未焚毀，丙有權要求乙搬離房屋，故A項正確，B項錯誤。乙對房屋的占有為善意、自主占有，故C項正確。乙對占有的房屋，負有與管理自己事務一樣的注意義務，由于房屋是意外焚毀，乙不具有過錯，故不應向丙賠償因房屋焚毀而造成的損失，故D項錯誤，(二)甲公司出資70%，乙公司出資30%共同設立有限責任公司丙(注冊資本2000萬元)，雙方的《投資協議》約定:丙公司董事會成員為三人，第一任董事長由乙公司推薦、財務總監由甲公司推薦;股東拒絕參加股東會會議的，不影響股東會決議的效力。請回答94－96題。

96若丙公司章程對《投資協議》的內容予以確認，則丙公司董事會的下列何種行為符合法律規定

A選舉乙公司董事長帥某為丙公司董事長

B任命公司監事、甲公司代表馬某為財務總監 C任命帥某為公司總經理

D決定斥資500萬元參股某廣告公司

【答案】AC

【考點】董事會有權決議的事項

【詳解】選舉乙公司董事長帥某為丙會司董事長符合丙公司章程的規定，也符合法律規定，故A項符合題意。根據《公司法》第52條的規定，董事、高級管理人員不得兼任監事，任命公司監事、甲公司代表馬某為財務總監不符合法律規定，故B項不符合法律規定。《公司法》第51條第1款規定，股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設董事會。執行董事可以兼任公司經理。任命帥某為公司總經理符合法律規定，故C項符合題意。根據《公司法》第16條的規定，公司向其他企業投資，依照公司章程的規定，由董事會或者股東會、股東大會決議。章程沒有約定的，董事會無權決定公司的投資事項。所以決定斥資500萬元參股某廣告公司不符合法律規定，故D項不將合題意。

95.丙公司成立后簽訂了收購乙公司資產的合同并已支付部分價款。甲公司為獲得丙公司的經營控制權，于某日提請召開臨時董事會，該次臨時董事會作出的下列何種決議違反公司法的規定

A.收購乙公司資產的未付價款暫停支付

B.同意甲公司代表秦某辭去丙公司監事職務，改任丙公司董事 C.任命秦某擔任丙公司總經理 D.解除帥某的公司總經理職務

【答案】B

【考點】董事會無權決議的事項

【詳解】根據《公司法》第38條的規定，選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事，決定有關董事、監事的報酬事項應由股東會決定，故臨時董事會同意甲公司代表秦某辭去丙公司監事職務，改任丙公司董事違反公司法的規定，而A項、C項、D項所列事項董事會依法可以做出決定，符合公司法規定，故本題應選B

96.為控制丙公司，秦某以甲公司的名義和丙公司董事的名義提請召開臨時股東會，并于合法時間內通知了乙公司，乙公司和帥某未到會。秦某與代表甲公司的另一董事決定由秦某主持會議，并作出了更換公司董事和董事長的臨時股東會決議。下列關于該股東會決議效力的何種說法是正確的

A.該股東會提議程序違法，故決議無效

R.該股東會召集和主持程序違法，故決議無效 C該股東會無乙公司參加，故決議無效

D.該股東會程序合法，且乙公司是自動棄權，故決議有效

【答案】B

【考點】股東會決議

【詳解】根據《公司法》第40條的規定，代表十分之一以上表決權的股東提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議。但秦某無權以甲公司的名義和丙公司董事的名義提請召開臨時股東會。《公司法》第41條第一款規定:“有限責任公司設立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持;董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長主持;副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事主持。”故秦某與代表甲公司的另一董事決定由秦某主持會議不符合法律規定。故該股東會召集和主持程序違法，故決議無效。

(三)劉某從海塘公司購買紅木家具1套，價款為3萬元，雙方簽訂合同，約定如發生糾紛可向北京仲裁委員會申請仲裁。交付后，劉某發現該家具并非紅木制成，便向仲裁委員會申

請仲裁，請求退貨。請回答97－100題。

97.雙方在仲裁過程中對仲裁程序所作的下列何種約定是有效的

A雙方不得委托代理人

B即使達不成調解協議，也以調解書的形式結案 C裁決書不寫爭議事實和裁決理由 D雙方對裁決不得申請撤銷

【答案】C

【考點】仲裁中可以約定的事項

【詳解】對于《仲裁法》規定的任意性事項，當事人可以約定排除。《仲裁法》第29條規定，當事人、法定代理人可以委托律師和其他代理人進行仲裁活動。委托律師和其他代理人進行仲裁活動的，應當向仲裁委員會提交授權委托書。委托代理人是仲裁法規定的雙方當事人享有的法定權利。不得約定排除，所以A項約定無效。《仲裁法》第51條第1款規定，仲裁庭在作出裁決前，可以先行調解。當事人自愿調解的，仲裁庭應當調解。調解不成的，應當及時作出裁決。因此雙方不能約定即使達不成調解協議，也以調解書的形式結案，故B項約定無效。根據《仲裁法》第54條的規定，當事人協議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫。故C項約定有效。根據《仲裁法》第5章的規定，申請撤銷仲裁裁決是雙方當事人的法定權利，不能通過約定排除，故D項約定無效。

98.向海塘公司提供木材的紅木公司可以以何種身份參加該案件的仲裁程序

A.證人 B.第三人 C.鑒定人 D.被申請人

【答案】A

【考點】仲裁中的證人

【詳解】仲裁庭基于當事人的仲裁協議而獲得對案件的管轄權，因此仲裁程序中不存在第三人，故B項錯誤。紅木公司與海塘公司和劉某的合同糾紛沒有直接的法律聯系，故不能作為當事人參加仲裁，故D項錯誤。《仲裁法》第44條第1款的規定，仲裁庭對專門性問題認為需要鑒定的，可以交由當事人約定的鑒定部門鑒定，也可以由仲裁庭指定的鑒定部門鑒定。因此紅木公司也不能作為鑒定人參加仲裁，故C項錯誤。故本題應選A。

99.如果裁決退貨，海塘公司不服，可以以何種方式獲得救濟

A.向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決 B.向本公司所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決

C.向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請裁定不予執行 D.向執行法院申請裁定不予執行

【答案】AD

【考點】申請撤銷仲裁裁決;中請不予執行仲裁裁決

【詳解】根據《仲裁法》第58條的規定，當事人具有法律規定情形的，可以向仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決，故A項正確，B項錯誤。根據《民事訴訟法》第217條的規定，被申請人提出證據證明仲裁裁決具有法定情形的，經受申請執行的人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執行。故C項錯誤，D項正確。

100.如果仲裁過程中海塘公司向仲裁委員會提交了雙方在交付家具時簽訂的《補充協議》，該協議約定將糾紛處理方式變更為訴訟，這種情況下仲裁委員會應當如何處理

A仲裁委員會有權對是否繼續仲裁審理作出裁決

B仲裁委員會應當裁決駁回仲裁申請，當事人可向法院起訴 C仲裁委員會應當繼續仲裁，裁決作出后當事人可以以沒有有效的仲裁協議為由申請撤銷仲裁裁決

D仲裁委員會應當繼續仲裁，裁決作出后當事人不得以沒有有效的仲裁協議為由申請撤銷仲裁裁決

【答案】D

【考點】仲裁程序中發現沒有仲裁協議的處理

【詳解】根據《仲裁法》第22條的規定，當事人對仲裁協議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。.一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。因此，本案中海塘公司對仲裁協議的效力有異議，應當在仲裁庭首次開庭前提出。由于已經開始仲裁，所以仲裁庭應當繼續審理。并且裁決作出后當事人不得以沒有有效的仲裁協議為由中請撤銷仲裁裁決。故，本題應當選D。

注:司法部公布的參考答案為AB。

第二篇：2003年國家司法考試試卷4真題解析

2003年國家司法考試試卷四真題解析

一、（本題9分）

案情：趙某拖欠張某和郭某6000多元的打工報酬一直不付。張某與郭某商定后，將趙某15歲的女兒甲騙到外地扣留，以迫使趙某支付報酬。在此期間（共21天），張、郭多次打電話讓趙某支付報酬，但趙某仍以種種理由拒不支付。張、郭遂決定將甲賣給他人。在張某外出尋找買主期間，郭某奸淫了甲。張某找到了買主陳某后，張、郭二人以6000元將甲賣給了陳某。陳某欲與甲結為夫婦，遭到甲的拒絕。陳某為防甲逃走，便將甲反鎖在房間里一月余。陳某后來覺得甲年紀小、太可憐，便放甲返回家鄉。陳某找到張某要求退回6000元錢。張某拒絕退還，陳某便于深夜將張某的一輛價值4000元的摩托車騎走。

問題：請根據上述案情，分析張某、郭某、陳某的刑事責任。

【知識點】

非法拘禁罪與綁架罪的區別；拐賣婦女罪及其加重情況；收買被拐賣的婦女罪的數罪并罰問題；盜竊罪的犯罪構成【答 案】

1．張某構成非法拘禁罪，拐賣婦女罪。

2．郭某構成非法拘禁罪，拐賣婦女罪。

3．張某和郭某是非法拘禁罪、拐賣婦女罪的共同犯罪人。二人均應按非法拘禁罪和拐賣婦女罪，數罪并罰。

4．郭某和張某拐賣婦女罪應適用不同的法定刑，其中張某按拐賣婦女罪的基礎法定刑量刑，郭某奸淫被拐賣的婦女，法定刑升格。

5．陳某構成收買被拐賣的婦女罪、非法拘禁罪和盜竊罪，應當數罪并罰。

6．陳某所犯的收買被拐賣的婦女罪，由于他中途自愿將被害人放回家，屬犯罪中止，可以不追究該罪的刑事責任。

【詳

解】

1．根據刑法第二百三十八條第二款的規定，為索取債務非法扣押、拘禁他人的，依照非法拘禁罪定罪處罰。郭某和張某為索取打工報酬非法剝奪甲的人身自由的，不能認定為綁架罪，只能認定為非法拘禁罪。由此可見，非法拘禁罪侵犯的是簡單客體——人身自由，綁架罪侵犯的是復雜客體——人身權和財產權或其他權益；綁架罪有向被綁架人親屬非法勒索財物或者其他非法利益的目的，而非法拘禁沒有此目的。行為人企圖通過拘禁他人而達到“索取債務”的目的，由于行為人索取的是自己的財物，因而沒有侵犯他人財產權，只侵犯

了他人的人身自由權，因而應當認定為非法拘禁罪。郭某和張某還是非法拘禁罪的共犯。

2．張、郭二人將婦女甲（15歲，如果甲的年齡不足14周歲，則構成拐賣兒童罪）出賣，構成拐賣婦女罪的共犯。其中郭某在拐賣的過程中強奸甲，屬于刑法第二百四十條第三項規定的加重處罰情節：“奸淫被拐賣的婦女的”，按照拐賣婦女罪的升格法定刑予以處罰，不單獨成立強奸罪。而張某與郭某沒有共同強奸的故意，也沒有共同強奸的行為，因而不對郭某的強奸行為承擔刑事責任。

3．張、郭的非法拘禁行為和拐賣婦女行為之間是互相獨立的關系，不存在牽連和吸收的關系，因而應以非法拘禁罪和拐賣婦女罪實行數罪并罰。

4．陳某收買被拐賣的婦女，構成收買被拐賣的婦女罪；陳某為防甲逃走，便將甲反鎖在房間里一月余，構成非法拘禁罪。依據刑法第二百四十一條的規定，收買被拐賣的婦女、兒童，非法剝奪、限制其人身自由的，依照非法拘禁罪定罪處罰。收買被拐賣的婦女、兒童，并構成非法拘禁罪的，依照數罪并罰的規定處罰。所以對陳某的收買被拐賣的婦女罪與非法拘禁罪實行數罪并罰。

5．陳某深夜將張某的一輛價值4000元的摩托車騎走的行為構成盜竊罪，因為陳某對張某的摩托車沒有所有權而以秘密竊取的方式獲得，符合盜竊罪的犯罪構成。對陳某的盜竊罪、收買被拐賣的婦女罪與非法拘禁罪實行數罪并罰。

6．答案稱“陳某所犯的收買被拐賣的婦女罪，由于他中途自愿將被害人放回家，屬犯罪中止”。認為此種見解有所不妥，因為收買被拐賣的婦女罪在陳某將甲購買成功時即已告既遂，已經不存在中止的空間。如果認定為收買被拐賣的婦女罪的中止，則明顯違背了犯罪中止的時間性，即必須在犯罪行為開始實施之后、犯罪呈現結局之前，“犯罪呈現結局”指的是犯罪已經形成預備形態、未遂形態或既遂形態。犯罪既遂之后的自動恢復原狀不能成立犯罪中止。對于陳某的自愿將甲放回家的行為依照刑法第二百四十一條第六款的規定，即“收買被拐賣的婦女、兒童，按照被買婦女的意愿，不阻礙其返回原居住地的，對被買兒童沒有虐待行為，不阻礙對其進行解救的，可以不追究刑事責任。”處理即可。

二、（本題11分）

案情：田某和苗某是前后院鄰居，田某家蓋的房子擋住了苗某家的采光，苗某多次交涉，田某不聽，反將苗某打成重傷，田某被逮捕。在刑事訴訟過程中，苗某為提起附帶民事訴訟，委托本市某律師事務所律師胡某為其訴訟代理人。胡律師接受委托后，為苗某寫了如下訴狀：

刑事附帶民事起訴狀

原告：苗×，男，34歲，漢族，××公司職員，家住本市四方區花家胡同20號。訴訟代理人：胡×，本市××律師事務所律師。

被告：田×，男，36歲，漢族，××公司職員，家住本市四方區花家胡同21號。

請求事項：

1．請求法院依法判處被告賠償全部醫療費、誤工損失費和傷殘補助費；

2．請求法院判處被告拆除影響原告家采光的非法建筑；

3．請求法院判處被告賠償原告精神損害費4萬元。

事實和理由：

被告田×和原告系前后院鄰居。今年3月，被告在房屋改建過程中，不顧鄰里關系，新建的房屋后檐離原告家的前窗只有半米，嚴重影響了原告家房屋的采光。原告多次同被告交涉，被告均臵之不理。今年4月1日，原告再次找被告交涉時，被告態度更為惡劣，不但不聽原告交涉，反而拿起鐵锨鏟原告，原告躲閃不及，右腳跟踺被鏟斷，雖經住院治療30余天，仍然留下殘疾，行走不便，經鑒定為三級傷殘。以上事實，有證人××的證言，××醫院的診斷證明書，以及××司法鑒定室的鑒定報告為證。

被告的上述行為，嚴重侵害了原告的合法權益，給原告的身心健康造成了極大的傷害，現向貴院提起刑事附帶民事訴訟，請求法院依法判處。

具狀人：胡×

2003年5月4日

問題：請根據刑事附帶民事訴訟的法律規定和基本理論，從對執業律師法律文書規范化的角度，分析本刑事附帶民事訴狀存在哪些問題，并簡要說明理由。

【答案及詳解】

一、基本情況中存在的問題

1．未寫明原告和被告在刑事訴訟中的地位。正確的寫法是，在原告的基本情況后面加上“系田某故意傷害案中的被害人”，在被告的基本情況后面寫“系田某故意傷害案中的被告人”

二、訴訟請求中存在的問題

2．僅僅請求法院依法判處被告賠償全部醫療費、誤工損失費和傷殘補助費賠償是不妥當的。起訴人的請求要想獲得人民法院的支持，不僅必須向法院證明被害人因為被告人的犯罪行為已經遭受物質損失，而且還要證明實際造成多大的損失，即請求的數額要具體確定。

3．請求法院判處被告拆除影響原告家采光的非法建筑是缺乏法律根據的，房屋采光被檔不是犯罪行為引起的，不屬于刑事訴訟附帶民事訴訟的請求范圍。

4．請求法院判處被告賠償原告精神損害費4萬元是缺乏法律根據的。根據我國刑事訴訟法第77條的規定以及最高人民法院的《批復》，對于精神損害是不能提起附帶民事訴訟的。

三、事實與理由部分存在的問題

5．沒有詳細敘述犯罪造成的物質損失。起訴人必須交待清楚損失的具體項目和實際數額；交待損失項目和數額時，起訴人要舉證，并在訴狀的第四部分集中表述。

四、尾部中存在的問題

6．沒有寫明起訴的法律依據，應當寫明：“依據刑事訴訟法第XX條的規定、民法第XX條、民事訴訟法第XX條的規定，向貴院提起附帶民事訴訟，請求人民法院依法裁處。

7．具狀人的身份不合格，不應是胡×，而應是苗×。胡某應為代書人。

8．沒有寫明致送法院的名稱，應寫明致送法院的名稱。

9．沒有附自訴狀副本和相關證據目錄。正確的寫法是，在具狀人之后寫明：

附：（1）刑事附帶民事訴狀×份

（2）證人××的證言

（3）××醫院的診斷證明書

（4）××醫院的醫藥費收據×張

（5）原告的工資證明一份

（6）××司法鑒定室的鑒定結論一份

【知識點】

附帶民事起訴狀的寫作及刑事訴訟程序的相關問題

三、（本題7分）(學法網

第三篇：2004年國家司法考試試卷2真題解析（范文模版）

2004年國家司法考試試(卷二)真題解析

一、單項選擇題，每題所給選項中只有一個正確答案。本部分1—50題，每題1分，共50分。

1.韓某在向張某催要賭債無果的情況下，糾集好友把張某挾持至韓家，并給張家打電話，聲稱如果再不還錢，就砍掉張某一只手。韓某的作為：

A.構成非法拘禁罪

B.構成綁架罪

C.構成非法拘禁罪和綁架罪的想象競合犯

D.構成敲詐勒索罪

【答案及解析】：A 刑法第238條第1、2、3款規定，?非法拘禁他人或者以其他方法非法剝奪他人人身自由的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。具有毆打、侮辱情節的，從重處罰。??犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，處十年以上有期徒刑。使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處罰。??為索取債務非法扣押、拘禁他人的，依照前兩款的規定處罰。?

2.藥店營業員李某與王某有仇。某日王某之妻到藥店買藥為王某治病，李某將一包砒霜混在藥中交給王妻。后李某后悔，于第二天到王家欲取回砒霜，而王某謊稱已服完。李某見王某沒有什么異常，就沒有將真相告訴王某。幾天后，王某因服用李某提供的砒霜而死亡。李某的行為屬于：

A.犯罪中止

B.犯罪既遂

C.犯罪未遂

D.犯罪預備

【答案及解析】：B 此題情形屬于犯罪既遂而不屬于犯罪中止，犯罪中止必須是沒有發生作為既遂標志的犯罪結果。行為人雖然自動放棄犯罪或者自動采取措施防止結果發生，但如果發生了作為既遂標志的犯罪結果，就不成立犯罪中止。

3.卡車司機甲在行車途中，被一吉普車超過，甲頓生不快，便加速超過該車。不一會兒，該車又超過了甲，甲又加速超過該車。當該車再一次試圖超車行至甲車左側時，甲對坐在副座的乙說，?我要嚇他一下，看他還敢超我。?隨即將方向盤向左邊一打，吉普車為躲避碰撞而翻下路基，司機重傷，另有一人死亡。甲駕車逃離。甲的行為構成：

A.故意殺人罪

B.交通肇事罪

C.破壞交通工具罪

D.故意殺人罪和故意傷害罪的想象競合犯

【答案及解析】：B.交通肇事罪是指違反交通管理法規，發生重大交通事故，致人重傷、死亡或者使公私財產遭受重大損失，危害公共安全的行為。本題中，甲并無故意殺人或故意傷害的故意，也無破壞交通工具的故意。

4.下列案例中哪一項成立犯罪未遂？

A.甲對胡某實施詐騙行為，被胡某識破騙局。但胡某覺得甲窮困潦倒，實在可憐，就給其3000元錢，甲得款后離開現場

B.乙為了殺死劉某，持槍尾隨劉某，行至偏僻處時，乙向劉某開了一槍，沒有打中；在還可以繼續開槍的情況下，乙害怕受刑罰處罰，沒有繼續開槍

C.丙綁架趙某，并要求其親屬交付100萬元。在提出勒索要求后，丙害怕受刑罰處罰，將趙某釋放

D.丁抓住婦女李某的手腕，欲綁架李某然后出賣。李為脫身，便假裝說：?我有性病，不會有人要。?丁信以為真，于是垂頭喪氣地離開現場

【答案及解析】：A 刑法第23條第1款的規定，已經著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。A選項成立犯罪未遂，甲后來得到的3000元錢不是因詐騙而來的。B選項成立犯罪中止。C選項成立犯罪既遂，綁架罪是行為犯，只要實施了綁架行為就構成既遂。D選項成立犯罪中止。?能達目的而不欲?時是中止，?欲達目的而不能?時是未遂。

5.個體戶甲開辦的汽車修理廠系某保險公司指定的汽車修理廠家。甲在為他人修理汽車時，多次夸大汽車毀損程度，向保險公司多報汽車修理費用，從保險公司騙取12萬余元。對甲的行為應如何論處？

A.以詐騙罪論處

B.以保險詐騙罪論處

C.以合同詐騙罪論處

D.屬于民事欺詐，不以犯罪論處

【答案及解析】：A.保險詐騙罪的犯罪主體是特殊主體，即投保人、被保險人或受益人，本題不構成保險詐騙罪。合同詐騙罪采用的是特定的手段，即利用簽訂、履行合同的方式進行詐騙，本題不構成合同詐騙罪。

6.甲15周歲，系我國某邊鎮中學生。甲和乙一起上學，在路上撿到一手提包。打開后，發現內有1000元錢和4小袋白粉末。甲說：?這袋上有中文‘海洛因’和英文‘heroin’及‘50g’的字樣。我在電視上看過，這東西就是白粉，我們把它賣了，還能發一筆財。?二人遂將4袋白粉均分。甲先將一袋白粉賣與他人，后在學校組織去鄰國旅游時，攜帶另一袋白粉并在境外出售。甲的行為：

A.構成走私毒品罪

B.構成非法持有毒品罪

C.構成販賣毒品罪

D.構成走私、販賣毒品罪

【答案及解析】：C.已滿14周歲不滿16周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險物質罪的，應當負刑事責任。

7.下列哪一種行為可以構成偽證罪？

A.在民事訴訟中，證人作偽證的

B.在刑事訴訟中，辯護人偽造證據的

C.在刑事訴訟中，證人故意作虛假證明意圖陷害他人的 D.在刑事訴訟中，訴訟代理人幫助當事人偽造證據的 【答案及解析】：C 偽證罪，是指在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄人、翻譯人對與案件有重要關系的情節，故意作虛假證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的行為。

8.1998年11月4日，甲到娛樂場所游玩時，將賣淫女乙（1984年12月2日生）帶到住所嫖宿。一星期后甲請乙吃飯時，乙告知了自己年齡，并讓甲到時為自己過生日。飯后，甲又帶乙到住處嫖宿。甲的行為屬于：(學法網

第四篇：2014年司法考試真題解析試卷二

試 卷 二

提示：本試卷為選擇題，由計算機閱讀。請將所選答案填涂在答題卡上，勿在卷面上直接作答。

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1—50題，每題1分，共50分。

1.關于公平正義理念與罪刑相適應原則的關系，下列哪一選項是錯誤的？（）A.公平正義是人類社會的共同理想，罪刑相適應原則與公平正義相吻合

B.公平正義與罪刑相適應原則都要求在法律實施中堅持以事實為根據、以法律為準繩

C.根據案件特殊情況，為做到罪刑相適應，促進公平正義，可由最高法院授權下級法院，在法定刑以下判處刑罰

D.公平正義的實現需要正確處理法理與情理的關系，罪刑相適應原則要求做到罪刑均衡與刑罰個別化，二者并不矛盾 【答案】C 【考點】公平正義理念、罪刑相適應原則

【解析】選項A說法正確。罪刑相適應原則，是指刑罰的輕重應與犯罪的輕重相適應，重罪重罰，輕罪輕罰，要求罰當其罪，是公平原則的體現，與公平正義理念的要求是一致的。選項B說法正確。堅持“以事實為依據，以法律為準繩”的原則，就是執法、司法機關在辦案時，要在查清事實的基礎上，結合事實，正確適用法律，以保證依法行政、公正司法的要求。這里有兩個問題：一是要查清事實；二是要結合事實正確適用法律。公平的樸素含義是公允持平、不偏不倚、辦事公道、利益均衡；正義則意味著懲惡揚善、激濁揚清、是非清楚、道義分明。罪刑相適應原則的具體要求是，刑罰既要與犯罪性質相適應，又要與犯罪情節相適應，還要與犯罪人的人身危險性相適應，即要堅持以事實為依據，以法律為準繩。因此，公平正義與罪刑相適應原則都要求在法律實施過程中“以事實為根據、以法律為準繩”，只有這樣，才能做到重罪重判，輕罪輕判，實現罪刑相適應原則；也只有這樣，才能實現公平正義的要求。選項C說法錯誤。《刑法》第六十三條第二款規定，犯罪分子雖然不具有本法規定的減輕處罰情節，但是根據案件的特殊情況，經最高人民法院核準，也可以在法定刑以下判處刑罰。據此可知，酌定減輕處罰的適用必須是在下級法院判決以后，再報請最高人民法院核準，而不能在下級法院判決以前，由最高人民法院事先授權下級人民法院適用。

選項D說法正確。公平正義要求正確處理法理與情理的關系。在執法和司法過程中，既要遵循法律、法規的相關規定，也要參考其他社會規范，同時適當考慮人民群眾的普遍性情感，既要維護執法的嚴肅性，又要考慮社會現實狀況和人民群眾的接受程度；要妥善、恰當地解決法治實踐中可能存在的局部性、個別性的“合理不合法”或“合法不合理”的問題，在不違反法律基本原則，不損害法律權威的前提下，能動地運用法律技術和法律手段，兼顧法理與情理的要求，尋求相關利益的平衡與妥協，使這類特殊問題的解決更趨于實質上的公正。

而罪刑相適應原則要求既要刑罰均衡，又要根據犯罪人的自身情況確定與之相適應的刑罰，即刑罰個別化。這也體現了普遍與特殊的關系。因此，二者并不矛盾。

2.甲懷疑醫院救治不力致其母死亡，遂在醫院設靈堂、燒紙錢，向醫院討說法。結合社會主義法治理念和刑法規定，下列哪一看法是錯誤的？（）

A.執法為民與服務大局的理念要求嚴厲打擊涉醫違法犯罪，對社會影響惡劣的涉醫犯罪行為，要依法從嚴懲處

B.甲屬于起哄鬧事，只有造成醫院的秩序嚴重混亂的，才構成尋釁滋事罪

C.如甲母的死亡確系醫院救治不力所致，則不能輕易將甲的行為認定為尋釁滋事罪

D.如以尋釁滋事罪判處甲有期徒刑3年、緩刑3年，為有效維護醫療秩序，法院可同時發布禁止令，禁止甲1年內出入醫療機構 【答案】D 【考點】社會主義法治理念、尋釁滋事罪

【解析】選項A說法正確。醫療衛生事業切身關系著公眾的健康與安全，涉醫違法犯罪對正常的社會秩序和人民生產生活有著極大的危害。因此，執法為民理念與服務大局理念要求嚴厲打擊涉醫違法犯罪，以維護正常社會秩序，保障人民群眾的健康與安全。選項B說法正確。《刑法》第二百九十三條規定，有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制：

（一）隨意毆打他人，情節惡劣的；

（二）追逐、攔截、辱罵、恐嚇他人，情節惡劣的；

（三）強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節嚴重的；

（四）在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴重混亂的。糾集他人多次實施前款行為，嚴重破壞社會秩序的，處五年以上十年以下有期徒刑，可以并處罰金。據此可知，甲的行為符合上述規定中的第（四）項，即在公共場所起哄鬧事，但只有造成醫院的秩序嚴重混亂的，才能成立尋釁滋事罪。選項C說法正確。如果甲母的死亡確系醫院治療不力所致，則醫院對該沖突的引發負有主要責任。那么甲的行為在一定程序上是有可諒解之處的，社會危害性相對較小。因此，不能輕易將甲的行為認定為尋釁滋事罪。選項D說法錯誤。《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于對判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令有關問題的規定（試行）》第四條規定，人民法院可以根據犯罪情況，禁止判處管制、宣告緩刑的犯罪分子在管制執行期間、緩刑考驗期限內進入以下一類或者幾類區域、場所：

（一）禁止進入夜總會、酒吧、迪廳、網吧等娛樂場所；

（二）未經執行機關批準，禁止進入舉辦大型群眾性活動的場所；

（三）禁止進入中小學校區、幼兒園園區及周邊地區，確因本人就學、居住等原因，經執行機關批準的除外；

（四）其他確有必要禁止進入的區域、場所。本題中，醫療機構為公民正常生活所必須接觸的場所，如果法院禁止甲1年內出入醫療機構，則是違背常理的（比如甲生病了，但該禁止令禁止其去醫院治療），同時也與執法為民理念的要求相違背。

3.關于刑法用語的解釋，下列哪一選項是正確的？（）

A.按照體系解釋，刑法分則中的“買賣”一詞，均指購買并賣出；單純的購買或者出售，不屬于”買賣”

B.按照同類解釋規則，對于刑法分則條文在列舉具體要素后使用的“等”、“其他”用語，應按照所列舉的內容、性質進行同類解釋

C.將明知是捏造的損害他人名譽的事實，在信息網絡上散布的行為，認定為“捏造事實誹謗他人”，屬于當然解釋

D.將盜竊骨灰的行為認定為盜竊“尸體”，屬于擴大解釋

【答案】B 【考點】刑法解釋

【解析】選項A錯誤。體系解釋是指將被解釋的法律條文或者法律概念放在整個法律體系中來理解，聯系此法條與其他法條的相互關系來解釋法律。按照體系解釋，刑法分則中的“買賣”一詞包括購買與出賣兩種行為，只要實施了購買和出賣兩種行為中的一種就屬買賣，而不要求既實施了購買行為，又實施了出賣行為。因為先購進然后賣出是一種倒賣行為，刑法中對倒賣類的犯罪，是有專門規定的，如倒賣車票、船票罪，偽造、倒賣偽造的有價票證罪，倒賣文物罪，等等。既然有些犯罪將買和賣并列，就意味著買、賣兩個行為中，行為人實施其中一個就構成犯罪。選項B正確。同類解釋規則是指當刑法列舉了相關事項的同時又設置了概括性規定時，對于附隨于確定性詞語之后的概括性詞語，應當根據確定性詞語所涉及的同類事項確定其含義及范圍。即運用列舉和概括兩種方法來共同表述概念的，概括的方法所表述的概念的外延應與列舉方法所表述的概念的外延處在同一個層級上。之所以既用列舉又用概括的方法來表述，就是要使概括的表述方法與列舉的表述方法具有可比性，即用列舉來為概括提供參照。因此，對于刑法分則條文在列舉具體要素后使用的“等”、“其他”用語時，應按照所列舉的內容、性質進行同類解釋。

選項C錯誤。當然解釋，屬于論理解釋的一種，指刑法規定雖未明示某一事項，但依形式邏輯、規范目的及事物屬性的當然道理，將該事項解釋為包括在該規定的適用范圍之內。而“捏造事實誹謗他人”，本來就包括“捏造”和“散布”兩個行為，“明知是捏造的損害他人名譽的事實，在信息網絡上散布”只包括“散布”一個行為。因此，將該種行為認定為“捏造事實誹謗他人”。應屬于擴大解釋，而非當然解釋。

選項D錯誤。擴大解釋，指刑法條文字面的通常含義比刑法的真實含義窄，于是擴張字面含義，使其符合刑法的真實含義。擴大解釋所得出的結論，不應超出刑法用語可能具有的含義，應在公民的預測可能性之內，否則就違反了罪刑法定原則的要求。“尸體”是人或動物死后的身體，即肉體，而“骨灰”是尸體焚燒以后留下的灰燼，將“骨灰”解釋為“尸體”，完全超出了“尸體”的字面含義，不屬擴大解釋，而屬于類推解釋。

4.關于構成要件要素，下列哪一選項是錯誤的？（）

A.傳播淫穢物品罪中的“淫穢物品”是規范的構成要件要素、客觀的構成要件要素

B.簽訂、履行合同失職被騙罪中的“簽訂、履行”是記述的構成要件要素、積極的構成要件要素

C.“被害人基于認識錯誤處分財產”是詐騙罪中的客觀的構成要件要素、不成文的構成要件要素

D.“國家工作人員”是受賄罪的主體要素、規范的構成要件要素、主觀的構成要件要素 【答案】D 【考點】構成要件要素 【解析】按照刑法理論的通說，在解釋構成要件要素和認定是否存在符合構成要件要素的事實時，如果只需要法官的認識活動即可確定，這種構成要件要素便是記述的構成要件要素；如果需要法官的規范的、評價的價值判斷才能認定，這種構成要件要素就是規范的構成要件要素。

說明行為外部的、客觀方面的要素即為客觀的構成要件要素，如行為、結果、行為對象等；表明行為人內心的、主觀方面的要素即為主觀的構成要件要素，如故意、過失、目的等。“為謀取不正當利益”是表明行為人內心的、主觀方面的要素，是主觀的構成要件要素。

通常情況下，構成要件要素都是積極的、正面的，但例外地也存在否定犯罪性的構成要件要

素，這便是消極的構成要件要素，例如：《刑法》第三百八十九條第三款規定的“因被勒索給予國家工作人員以財物，沒有獲得不正當利益的，不是行賄”。這便是行賄罪中的客觀要件中的消極的構成要件要素。

成文的構成要件要素，是指刑法明文規定的構成要件要素；不成文的構成要件要素，是指刑法條文表面上沒有明文規定，但根據刑法條文之間的相互關系、刑法條文對相關要素的描述所確定的，成立犯罪所必須具備的要素。選項A說法正確。何為“淫穢物品”，需要法官進行價值判斷才能認定，因此屬于規范的構成要件要素。同時，“淫穢物品”屬于行為對象，是客觀的構成要件要素。

選項B說法正確。簽訂、履行合同失職被騙罪中的“簽訂、履行”只需進行一般認識活動即可判斷，是記述的構成要件要素，且是正面地表述了構成犯罪的要件，為積極的構成要件要素。

選項C說法正確。“被害人基于認識錯誤處分財產”是詐騙罪的客觀構成要件的組成部分，而主觀構成要件要素應為行為人的故意、過失、目的等；《刑法》第二百六十六條對詐騙罪的規定中并沒有提到被害人要基于認識錯誤處分財產，因此屬于不成文構成要件要素。選項D說法錯誤。“國家工作人員”是受賄罪的主體要素，是行為人的客觀特征，而非行為人內心、主觀方面的內容，因此屬于客觀構成要件要素。另外，對何種人員是“國家工作人員”，不需要進行價值判斷，因而“國家工作人員”屬記述的構成要件要素，而非規范的構成要件要素。

5.關于不作為犯罪的判斷，下列哪一選項是錯誤的？（）

A.小偷翻墻入院行竊，被護院的藏獒圍攻。主人甲認為小偷活該，任憑藏獒撕咬，小偷被咬死。甲成立不作為犯罪

B.乙殺丙，見丙痛苦不堪，心生悔意，欲將丙送醫。路人甲勸阻乙救助丙，乙遂離開，丙死亡。甲成立不作為犯罪的教唆犯

C.甲看見兒子乙（8周歲）正掐住丙（3周歲）的脖子，因忙于炒菜，便未理會。等炒完菜，甲發現丙已窒息死亡。甲不成立不作為犯罪

D.甲見有人掉入偏僻之地的深井，找來繩子救人，將繩子的一頭扔至井底后，發現井下的是仇人乙，便放棄拉繩子，乙因無人救助死亡。甲不成立不作為犯罪 【答案】C 【考點】不作為犯罪 【解析】不作為是指行為人在能夠履行自己應盡義務的情況下不履行該義務。成立不作為犯在客觀上必須具備以下條件：（1）行為人有作為義務；（2）行為人能夠履行特定義務；（3）行為人不履行特定義務，造成或者可能造成危害結果。

選項A說法正確。小偷翻墻入院行竊，主人有權進行正當防衛，包括利用寵物撕咬進行阻止。但是，正當防衛不得超過必要的限度，對僅僅只是意圖侵犯財產的盜竊犯，顯然不能放任寵物將小偷咬死。甲作為藏獒的主人，能夠制止藏獒的撕咬而不制止，導致小偷被咬死，成立不作為犯罪。

選項B說法正確。由于乙的先行行為，致使丙的生命安全處于危險狀態，此時乙對丙負有救助義務，乙能夠救助而不救助，導致丙死亡，成立不作為犯罪。因之前乙已實施積極的殺人行為，因而只須定一個故意殺人罪，無需數罪并罰。乙之所以放棄救助丙，是因為路人的甲勸阻，因而，就乙的不作為而言，甲與其構成共同犯罪，甲屬教唆犯。

選項C說法錯誤。8周歲的乙是無民事行為能力人，監護人甲對其具有法律上的監護義務，對其實施的危害行為具有阻止的義務。甲看見乙掐住丙的脖子，本應阻止乙的危害行為，但卻未予理會，致使丙窒息而亡，因此成立不作為犯罪。

選項D說法正確。乙掉落深井，此時甲對乙并無法律上的救助義務，因此甲不成立不作為犯。另外，如果甲在拉繩子過程中發現是仇人乙而放手致其高處墜落致死，則成立作為的故意殺人罪。

6.關于因果關系的判斷，下列哪一選項是正確的？（）

A.甲傷害乙后，警察趕到。在警察將乙送醫途中，車輛出現故障，致乙長時間得不到救助而亡。甲的行為與乙的死亡具有因果關系

B.甲違規將行人丙撞成輕傷，丙昏倒在路中央，甲駕車逃竄。1分鐘后，超速駕駛的乙發現丙時已來不及剎車，將丙軋死。甲的行為與丙的死亡沒有因果關系

C.甲以殺人故意向乙開槍，但由于不可預見的原因導致丙中彈身亡。甲的行為與丙的死亡沒有因果關系

D.甲向乙的茶水投毒，重病的乙喝了茶水后感覺更加難受，自殺身亡。甲的行為與乙的死亡沒有因果關系 【答案】D 【考點】因果關系

【解析】刑法上的因果關系，是危害行為與危害結果之間的一種引起與被引起的關系。在行為人的行為介入了第三者或被害人的行為而導致結果發生的場合，要判斷某種結果是否是行為人的行為所造成時，應當考慮行為人的行為導致結果發生的可能性的大小、介入情況的異常性大小以及介入情況對結果發生作用的大小。

選項A錯誤。甲傷害乙，導致乙的生命處于危險狀態。后在警察將乙送醫途中車輛出現故障，該介入因素是異常的，阻斷了甲傷害致乙死亡的因果關系，乙的死亡結果是由于車輛出現故障長期得不到救助所致。因此，乙的死亡結果與甲的傷害行為之間不具有因果關系。選項B錯誤。在公路上，車輛往來屬于正常現象，倒在路中央的丙被過路車輛碾壓的可能性極高。而丙昏倒在路中央是甲造成的，因此是甲的行為導致丙處于高度危險中，即使乙車超速，此介入因素也不具有異常性。因此，甲的行為與丙的死亡結果之間具有因果關系。選項C錯誤。因果關系是對犯罪行為與危害結果之間客觀上是否存在引起與被引起關系的判斷，與行為人主觀上是否預見、能否預見沒有關系，只要犯罪行為與危害結果之間客觀上存在引起與被引起的關系，即使是由于行為人無法預見的原因引起的，也應當認為存在因果關系。選項C中，甲以殺人故意開槍，客觀上導致丙中彈身亡，即使是由于不可預見的原因引起的，也應當認為存在因果關系。

選項D正確。乙的死亡結果是乙的自殺行為直接所致，而非甲的投毒行為直接所致。也就是說乙自殺行為的介入阻斷了甲的行為與乙死亡結果之間的因果關系。因此，甲的投毒行為與乙的死亡結果之間沒有因果關系。

7.關于事實認識錯誤，下列哪一選項是正確的？（）

A.甲本欲電話詐騙乙，但撥錯了號碼，對接聽電話的丙實施了詐騙，騙取丙大量財物。甲的行為屬于對象錯誤，成立詐騙既遂

B.甲本欲槍殺乙，但由于未能瞄準，將乙身旁的丙殺死。無論根據什么學說，甲的行為都成立故意殺人既遂

C.事前的故意屬于抽象的事實認識錯誤，按照法定符合說，應按犯罪既遂處理

D.甲將吳某的照片交給乙，讓乙殺吳，但乙誤將王某當成吳某予以殺害。乙是對象錯誤，按照教唆犯從屬于實行犯的原理，甲也是對象錯誤 【答案】A 【考點】事實認識錯誤

【解析】選項A正確，選項D錯誤。對象錯誤，是指行為人誤把甲對象當作乙對象加以侵害，而甲對象與乙對象體現相同的法益，行為人的認識內容與客觀事實仍屬于同一犯罪構成的情況。根據具體符合說和法定符合說，在同一犯罪構成要件內的對象錯誤，不影響故意犯罪既遂的成立。選項A中，甲打錯電話誤將丙當作乙實施了詐騙，并騙取了大量財物，雖然該行為對象錯誤，但是仍然在同一犯罪構成要件內，應認定為詐騙罪既遂。選項D中，乙屬于對象認識錯誤，但甲不屬于對象錯誤，甲屬于打擊錯誤。

選項B錯誤。甲欲槍殺乙，因未瞄準而將丙殺死，屬于打擊錯誤。對于打擊錯誤，具體符合說與法定符合說的認定不同。法定符合說認為，甲在主觀上有殺人故意，客觀上也導致他人死亡，成立故意殺人罪既遂。具體符合說認為客觀事實與行為人的主觀認識沒有形成具體的符合，因此甲對乙承擔殺人未遂的責任，對丙承擔過失致人死亡的責任，二者屬想象競合犯，擇一重罪處罰。

選項C錯誤。抽象的事實認識錯誤，是指行為人所認識的事實與現實所發生的事實，分別屬于不同的犯罪構成。事前的故意，是指行為人誤認為第一個行為已經造成結果，出于其他目的實施第二個行為，實際上是第二個行為才導致預期的結果出現的情況。就事前故意而言，行為人主觀意圖實施的犯罪與實際實施的犯罪罪名相同，并未超出同一個犯罪構成，因此是具體的事實認識錯誤，而非抽象的事實認識錯誤。

8.甲深夜盜竊5萬元財物，在離現場1公里的偏僻路段遇到乙。乙見甲形跡可疑，緊拽住甲，要甲給5,000元才能走，否則就報警。甲見無法脫身，順手一拳打中乙左眼，致其眼部受到輕傷，甲乘機離去。關于甲傷害乙的行為定性，下列哪一選項是正確的？（）A.構成轉化型搶劫罪 B.構成故意傷害罪

C.屬于正當防衛，不構成犯罪 D.系過失致人輕傷，不構成犯罪 【答案】C 【考點】正當防衛 【解析】《刑法》第二百六十九條規定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規定定罪處罰。據此可知，構成轉化型搶劫罪的條件是“當場”使用暴力或暴力相威脅，且目的是為了“窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證”。本題中，甲在離開現場1公里以外的地方才實施暴力，不是當場實施暴力，不構成轉化型的搶劫罪。另外，乙見甲形跡可疑，緊拽住甲，要甲給5,000元才能走，否則就報警，乙的行為構成敲詐勒索罪，因而甲將乙打成輕傷構成正當防衛。

9.甲架好槍支準備殺乙，見已患絕癥的乙踉蹌走來，頓覺可憐，認為已無殺害必要。甲收起槍支，但不小心觸動扳機，乙中彈死亡。關于甲的行為定性，下列哪一選項是正確的？（）A.僅構成故意殺人罪（既遂）B.僅構成過失致人死亡罪 C.構成故意殺人罪（中止）、過失致人死亡罪 D.構成故意殺人罪（未遂）、過失致人死亡罪 【答案】C 【考點】犯罪中止、過失致人死亡罪 【解析】《刑法》第二十四條第一款規定，在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發生的，是犯罪中止。犯罪中止是指行為人已經開始實施犯罪而又中止了犯罪的

形態。犯罪中止存在兩種情況：（1）在犯罪預備階段或者在實行行為還沒有終了的情況下，自動放棄犯罪；（2）實行行為實行終了的情況下，自動有效地防止犯罪結果的發生。在本題中，甲見乙可憐認為已無殺害必要而收起槍支，屬于在實施犯罪過程中自動放棄犯罪即“能達目的而不欲”，成立犯罪中止。之后不小心觸動扳機，乙中彈死亡，該結果違背了甲的意愿，構成過失致人死亡罪。

10.關于共同犯罪的論述，下列哪一選項是正確的？（）

A.無責任能力者與有責任能力者共同實施危害行為的，有責任能力者均為間接正犯 B.持不同犯罪故意的人共同實施危害行為的，不可能成立共同犯罪 C.在片面的對向犯中，雙方都成立共同犯罪

D.共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪，但不能據此否認片面的共犯 【答案】D 【考點】共同犯罪

【解析】選項A錯誤。自2012年以來，對共同犯罪成立的主體要件，根據司法部公布的答案來看改變了傳統的觀點，采納的是新觀點。新觀點認為，沒有達到刑事責任年齡的人與達到刑事責任年齡的人可以成立共同犯罪，只是沒有達到刑事責任年齡的人因為存在阻卻責任的事由，因而不需要追究刑事責任，就達到了刑事責任年齡的人而言，是應當按照共同犯罪處理的。

選項B錯誤。共同的故意要求共犯人均具有犯罪故意，并存在意思聯絡。當共犯人都有犯罪的故意時，即使各自故意的內容并不完全相同，也無妨其相互協作。因此，雖然在多數情況下，共同故意表現為共犯人均有相同的犯罪故意，但是成立共同犯罪，并不要求共犯人故意犯罪的內容必須完全相同，共同造成犯罪結果的發生，此時在犯意重合的范圍內成立共同犯罪。

選項C錯誤。對向犯，是指以存在二人以上相互對向的行為為要件的犯罪，分三種情況：

（一）雙方罪名與法定刑相同；

（二）雙方罪名與法定刑都不同；

（三）只處罰一方的行為，即片面的對向犯。在片面的對向犯，因為不處罰的那一方不被評價為犯罪，雙方當然不會構成共同犯罪。

選項D正確。共同犯罪中的共同故意包括：

（一）共犯人均具有犯罪故意；

（二）共犯人都有相互協作的意思。片面共犯是指參與同一犯罪的人中，一方認識到自己是在和他人共同犯罪，而另一方沒有認識到他人和自己實施共同犯罪。片面的共犯包括片面的共同實行、片面的教唆、片面的幫助。我國刑法理論大多肯定片面的幫助犯，因此，即使共同犯罪需要兩人以上共同故意犯罪，但不能據此否認片面的共犯。

11.甲因在學校飯堂投毒被判處8年有期徒刑。服刑期間，甲認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現。關于甲的假釋，下列哪一說法是正確的？（）A.可否假釋，由檢察機關決定 B.可否假釋，由執行機關決定 C.服刑4年以上才可假釋 D.不得假釋 【答案】C 【考點】假釋

【解析】選項A、B錯誤。《刑法》第八十二條規定，對于犯罪分子的假釋，依照本法第七十九條規定的程序進行。非經法定程序不得假釋。該法第七十九條規定，對于犯罪分子的減刑，由執行機關向中級以上人民法院提出減刑建議書。人民法院應當組成合議庭進行審理，對確有悔改或者立功事實的，裁定予以減刑。非經法定程序不得減刑。據此可知，是否準予假釋應由人民法院裁定。選項C正確。《刑法》第八十一條第一款規定，被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執行十三年以上，如果認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，沒有再犯罪的危險的，可以假釋。如果有特殊情況，經最高人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制。據此可知，甲須服刑4年以上才可假釋。選項D錯誤。《刑法》第八十一條第二款規定，對累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質或者有組織的暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。據此可知，甲投毒被判處8年有期徒刑，不屬于禁止適用假釋的情形。

12.甲（民營企業銷售經理）因合同詐騙罪被捕。在偵查期間，甲主動供述曾向國家工作人員乙行賄9萬元，司法機關遂對乙進行追訴。后查明，甲的行為屬于單位行賄，行賄數額尚未達到單位行賄罪的定罪標準。甲的主動供述構成下列哪一量刑情節？（）A.坦白 B.立功 C.自首 D.準自首 【答案】B 【考點】立功

【解析】選項A錯誤。坦白，是指犯罪分子被動歸案后，如實供述自己罪行的行為。這里如實供述的是自己所被指控的犯罪事實。本題中，甲主動供述的是自己被調查罪行以外的其他犯罪，不屬于坦白。

選項B正確。立功，是指犯罪分子揭發他人的犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等的行為。犯罪分子被羈押或者歸案后，不僅如實交代了自己的犯罪，而且還主動地揭發了其他人犯罪的行為，包括揭發同案犯共同犯罪事實以外的其他犯罪行為，經司法機關查證屬實成立立功。本題中，甲主動向司法機關供述了其向乙行賄的事實，且金額達到了9萬，也就是說乙成立受賄罪。因此，甲的供述屬于“揭發他人的犯罪行為”，成立立功。

選項C、D錯誤。自首，是指犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的行為。準自首又稱特別自首，是指被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的行為。本題中，就合同詐騙罪而言，甲是被動歸案的，不成立一般自首。就行賄行為而言，甲的行為屬于單位行賄，行賄數額尚未達到單位行賄罪的定罪標準，不構成犯罪。因此，就甲交代的行賄行為而言，甲不成立特別自首。

13.乙（15周歲）在鄉村公路駕駛機動車時過失將吳某撞成重傷。乙正要下車救人，坐在車上的甲（乙父）說：”別下車！前面來了許多村民，下車會有麻煩。”乙便駕車逃走，吳某因流血過多而亡。關于本案，下列哪一選項是正確的？（）A.因乙不成立交通肇事罪，甲也不成立交通肇事罪 B.對甲應按交通肇事罪的間接正犯論處 C.根據司法實踐，對甲應以交通肇事罪論處 D.根據刑法規定，甲、乙均不成立犯罪 【答案】C 【考點】共同犯罪、交通肇事罪

【解析】自2012年以來，對共同犯罪成立的主體要件，根據司法部公布的答案來看改變了

傳統的觀點，采納的是新觀點。新觀點認為，沒有達到刑事責任年齡的人與達到刑事責任年齡的人可以成立共同犯罪，只是沒有達到刑事責任年齡的人因為存在阻卻責任的事由，因而不需要追究刑事責任，就達到了刑事責任年齡的人而言，是應當按照共同犯罪處理的。因此，15周歲的乙與其父親能夠成立共同犯罪。另外，《最高人民法院關于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條第二款規定，交通肇事后，單位主管人員、機動車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸，致使被害人因得不到救助而死亡的，以交通肇事罪的共犯論處。據此可知，甲、乙構成交通肇事罪的共同犯罪，但因乙沒有達到刑事責任年齡，不承擔刑事責任，而甲要為其行為承擔刑事責任。

14.關于破壞社會主義市場經濟秩序罪的認定，下列哪一選項是錯誤的？（）A.采用運輸方式將大量假幣運到國外的，應以走私假幣罪定罪量刑 B.以暴力、脅迫手段強迫他人借貸，情節嚴重的，觸犯強迫交易罪 C.未經批準，擅自發行、銷售彩票的，應以非法經營罪定罪處罰

D.為項目籌集資金，向親戚宣稱有高息理財產品，以委托理財方式吸收10名親戚300萬元資金的，構成非法吸收公眾存款罪 【答案】D 【考點】破壞社會主義市場經濟秩序罪

【解析】選項A說法正確。根據《刑法》第一百五十一條的規定，走私偽造的貨幣的，成立走私假幣罪。走私假幣罪的客觀表現為違反海關法律﹑法規，逃避海關監督管理，非法運輸﹑攜帶﹑郵寄假幣進出境的行為。行為人采用運輸方式將大量假幣運到國外，應當以走私假幣罪定罪量刑。選項B說法正確。《最高人民檢察院關于強迫借貸行為適用法律問題的批復》規定，以暴力、脅迫手段強迫他人借貸，屬于刑法第二百二十六條第二項規定的“強迫他人提供或者接受服務”，情節嚴重的，以強迫交易罪追究刑事責任；同時構成故意傷害罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。以非法占有為目的，以借貸為名采用暴力、脅迫手段獲取他人財物，符合刑法第二百六十三條或者第二百七十四條規定的，以搶劫罪或者敲詐勒索罪追究刑事責任。

選項C說法正確。《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第六條規定，未經國家批準擅自發行、銷售彩票，構成犯罪的，依照刑法第二百二十五條第（四）項的規定，以非法經營罪定罪處罰。選項D說法錯誤。《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條第二款規定，未向社會公開宣傳，在親友或者單位內部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。據此可知，向親戚吸收資金的，因為對象是特定的，不認為是針對不特定公眾，因此不構成非法吸收公眾存款罪。

15.關于故意殺人罪、故意傷害罪的判斷，下列哪一選項是正確的？（）

A.甲的父親乙身患絕癥，痛苦不堪。甲根據乙的請求，給乙注射過量鎮定劑致乙死亡。乙的同意是真實的，對甲的行為不應以故意殺人罪論處

B.甲因口角，捅乙數刀，乙死亡。如甲不顧乙的死傷，則應按實際造成的死亡結果認定甲構成故意殺人罪，因為死亡與傷害結果都在甲的犯意之內

C.甲謊稱乙的女兒丙需要移植腎臟，讓乙捐腎給丙。乙同意，但甲將乙的腎臟摘出后移植給丁。因乙同意捐獻腎臟，甲的行為不成立故意傷害罪

D.甲征得乙（17周歲）的同意，將乙的左腎摘出，移植給乙崇拜的歌星。乙的同意有效，甲的行為不成立故意傷害罪

【答案】B 【考點】故意殺人罪、故意傷害罪

【解析】選項A錯誤。被害人的承諾在符合一定條件時，可以排除損害被害人法益行為的違法性。經被害人承諾的行為符合下列條件時，才能排除犯罪的成立：（1）承諾者對被侵害的法益具有處分權限（生命和重大健康不可處分）；（2）承諾者必須對所承諾的事項的意義、范圍具有理解能力；（3）承諾必須出于被害人的真實意志，戲言性的承諾、基于強制或者威壓作出的承諾，不排除犯罪的成立；（4）必須存在現實的承諾；（5）承諾至遲必須存在于結果發生時，被害人在結果發生前變更承諾的，則原來的承諾無效；（6）經承諾所實施的行為不得超出承諾的范圍。選項A中，乙對生命權的承諾是無效的，甲的行為仍然構成故意殺人罪。

選項B正確。故意傷害罪與故意殺人罪的區別，要看行為人主觀上是否具有殺人故意。區別故意殺人與故意傷害的因素之一即為行為人適用何種之犯罪工具，該犯罪工具殺傷力如何。對于故意內容不很確定或者不顧被害人死亡的，應按實際造成的結果確定犯罪行為的性質。對于使用槍支、匕首等兇器行兇，打擊他人致命部位，放任他人死亡并造成死亡結果的，通常可以認定為故意殺人罪。因此，如甲不顧乙的死傷，使用刀具行兇，可以認為死亡與傷害的結果都是在甲的犯意之內，甲成立故意殺人罪。選項C、D錯誤。《刑法》第二百三十四條之一第二款規定，未經本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強迫、欺騙他人捐獻器官的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處罰。據此可知，選項C中的甲欺騙乙捐獻器官，構成故意傷害罪。選項D中的甲摘取未成年人的器官，也構成故意傷害罪。

16.甲男（15周歲）與乙女（16周歲）因缺錢，共同綁架富商之子丙，成功索得50萬元贖金。甲擔心丙將來可能認出他們，提議殺丙，乙同意。乙給甲一根繩子，甲用繩子勒死丙。關于本案的分析，下列哪一選項是錯誤的？（）

A.甲、乙均觸犯故意殺人罪，因而對故意殺人罪成立共同犯罪

B.甲、乙均觸犯故意殺人罪，對甲以故意殺人罪論處，但對乙應以綁架罪論處

C.丙系死于甲之手，乙未殺害丙，故對乙雖以綁架罪定罪，但對乙不能適用”殺害被綁架人”的規定

D.對甲以故意殺人罪論處，對乙以綁架罪論處，與二人成立故意殺人罪的共同犯罪并不矛盾 【答案】C 【考點】綁架罪、故意殺人罪、共同犯罪

【解析】選項A說法正確。甲擔心丙將來可能認出他們，提議殺丙，乙同意。乙給甲一根繩子，甲用繩子勒死丙。甲實施了故意殺人的實行行為，乙實施了故意殺人的幫助行為，二人既有共同殺人的故意，也實施了共同殺人的行為，因而成立故意殺人罪的共同犯罪。選項C說法錯誤。乙雖然沒有實施故意殺人罪的實行行為，但提供了幫助，并且有共同殺人的故意，因而與甲構成故意殺人罪的共同犯罪，對乙應當適用“殺害被綁架人”的規定。選項B、D說法正確。《刑法》第十七條第二款規定，已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任。在本案中，甲乙共謀綁架并殺害被害人，二人在故意殺人罪的范圍內成立共犯。但甲只對其故意殺人的行為負刑事責任，對綁架不負刑事責任，因此只成立故意殺人罪；對乙則以綁架罪論處，按照“綁架并殺害被綁架人”的規定處罰，二者并不矛盾。

17.公司保安甲在休假期內，以”第二天晚上要去醫院看望病人”為由，欺騙保安乙，成功和乙換崗。當晚，甲將其看管的公司倉庫內價值5萬元的財物運走變賣。甲的行為構成下列

哪一犯罪？（）A.盜竊罪 B.詐騙罪 C.職務侵占罪 D.侵占罪 【答案】C 【考點】職務侵占罪 【解析】《刑法》第二百七十一條第一款規定，公司、企業或者其他單位的人員，利用職務上的便利，將本單位財物非法占為己有，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產。職務侵占罪的客觀方面表現為行為人必須將單位財務非法占位己有。這種行為除了將基于職務管理的單位財務非法占為己有的侵占外，還包括利用職務之便的竊取、騙取等行為。據此可知，公司保安甲利用自己看管倉庫的職務便利，將價值5萬元的財物運走變賣，構成職務侵占罪。

18.乙（16周歲）進城打工，用人單位要求乙提供銀行卡號以便發放工資。乙忘帶身份證，借用老鄉甲的身份證以甲的名義辦理了銀行卡。乙將銀行卡號提供給用人單位后，請甲保管銀行卡。數月后，甲持該卡到銀行柜臺辦理密碼掛失，取出1萬余元現金，拒不退還。甲的行為構成下列哪一犯罪？（）A.信用卡詐騙罪 B.詐騙罪

C.盜竊罪（間接正犯）D.侵占罪 【答案】D 【考點】侵占罪

【解析】選項A錯誤。根據《刑法》第一百九十六條規定，信用卡詐騙罪的行為方式包括：

（一）使用偽造的信用卡的；

（二）使用作廢的信用卡的；

（三）冒用他人信用卡的；

（四）惡意透支的。本題中，甲使用的是以本人的名義開設的信用卡，不屬冒用他人信用卡，也不屬以另外三種方式使用信用卡的情況。因此，不構成信用卡詐騙罪。

選項B錯誤。成立詐騙罪，要求行為人以非法占有為目的實施欺詐行為，使對方產生或繼續維持錯誤認識，并基于該錯誤認識而處分了財產，從而行為人取得了財物、被害人遭受財產損失。本題中，是乙主動將信用卡交給甲保管的，對于乙來講，甲不存在欺詐。另外，該信用卡是以甲的名義開設的，銀行柜臺向甲交付錢款的行為完全符合相關業務規則，也不存在受騙的因素。因此，甲不構成詐騙罪。

選項C錯誤。竊取，是指行為人違反被害人的意志，通過平和方式將他人占有的財物轉移為自己或第三者（包括單位）占有。本題中，該銀行卡一直由甲保管，并未侵害乙的占有，不構成盜竊罪。選項D正確。《刑法》第二百七十條第一款規定，將代為保管的他人財物非法占為己有，數額較大，拒不退還的，處二年以下有期徒刑、拘役或者罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處二年以上五年以下有期徒刑，并處罰金。本題中，乙將信用卡交給甲保管后，信用卡以及信用卡中的財產都在甲的保管之下，甲將信用卡中的錢財據為己有，完全符合侵占罪的構成要件。因此，甲的行為構成侵占罪。

19.乙購物后，將購物小票隨手扔在超市門口。甲撿到小票，立即攔住乙說：”你怎么把我購買的東西拿走？”乙莫名其妙，甲便向乙出示小票，兩人發生爭執。適逢交警丙路過，乙請

丙判斷是非，丙讓乙將商品還給甲，有口難辯的乙只好照辦。關于本案的分析（不考慮數額），下列哪一選項是錯誤的？（）

A.如認為交警丙沒有處分權限，則甲的行為不成立詐騙罪 B.如認為盜竊必須表現為秘密竊取，則甲的行為不成立盜竊罪

C.如認為搶奪必須表現為乘人不備公然奪取，則甲的行為不成立搶奪罪

D.甲雖未實施恐嚇行為，但如乙心生恐懼而交出商品的，甲的行為構成敲詐勒索罪 【答案】D 【考點】詐騙罪、盜竊罪、搶奪罪、敲詐勒索罪

【解析】選項A說法正確。本題中，陷入認識錯誤并據此處分財產的并非被害人乙，而是第三人交警丙。也就是說財產處分人與被害人不是同一人，該情形被稱為三角詐騙。本題中，甲通過欺騙交警丙取得乙的財產，如果認為交警丙對乙的財產有處分權，那么甲成立三角詐騙，構成詐騙罪；反之，如果認為交警丙對乙的財產沒有處分權，那么甲就不成立三角詐騙，不構成詐騙罪。

選項B說法正確。秘密竊取，即以被害人不明知的情況下平和地侵奪被害人的財產權，在本案中，被害人乙明知自己的財產權受到侵害，甲并非以秘密竊取的方式奪取財產，因此不構成盜竊罪。

選項C說法正確。搶奪罪，是指以非法占有為目的，乘人不備，公開奪取數額較大的公私財物的行為。本題中，甲的行為明顯不是“乘人不備，公開奪取”，因此不構成搶奪罪。選項D說法錯誤。敲詐勒索的行為結構為：行為人對他人實行威脅，造成對方產生恐懼心理，并基于此恐懼心理處分財產，使行為人或者第三人取得財產，被害人遭受損失。且威脅是以惡性相通告迫使被害人處分財產。本題中，甲并未實施恐嚇行為，即使被害人是因為恐懼而交付財產，也不能認為構成敲詐勒索罪。

20.首要分子甲通過手機指令所有參與者”和對方打斗時，下手重一點”。在聚眾斗毆過程中，被害人被誰的行為重傷致死這一關鍵事實已無法查明。關于本案的分析，下列哪一選項是正確的？（）

A.對甲應以故意殺人罪定罪量刑

B.甲是教唆犯，未參與打斗，應認定為從犯 C.所有在現場斗毆者都構成故意殺人罪

D.對積極參加者按故意殺人罪定罪，對其他參加者按聚眾斗毆罪定罪 【答案】A 【考點】聚眾斗毆罪 【解析】選項A正確。《刑法》第二百九十二條第二款規定，聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條（故意傷害罪）、第二百三十二條（故意殺人罪）的規定定罪處罰。本題中，首要分子甲指令所有參與者和對方打斗時“下手重一點”，這里的“下手重一點”，應認為包括對被害人重傷、死亡后果所持的是直接故意心態或間接故意心態。因此，甲對被害人被重傷致死的后果應當承擔刑事責任，即甲構成故意殺人罪。

選項B錯誤。本題中，甲是教唆犯，雖其沒有實際參與打斗，但其在共同犯罪中起了主要作用。因此，對甲應認定為主犯，而非從犯。

選項C、D錯誤。按照共同犯罪的法理，在聚眾斗毆過程中，如果只是一個或一部分人實施了嚴重暴力行為，導致被害人重傷、死亡的，那么只有實施該嚴重暴力的人轉化為故意傷害罪或故意殺人罪，其他的人仍然定聚眾斗毆罪。就本題而言，由于被害人被誰的行為重傷致死這一關鍵事實已無法查明，因而就實際參與打斗的人而言，無論認定誰構成故意殺人罪，都有可能被冤枉，按照疑罪從無的精神，只能認定所有參與打斗的人，對被害人的死亡都不

承擔刑事責任。

21.交警甲和無業人員乙勾結，讓乙告知超載司機“只交罰款一半的錢，即可優先通行”；司機交錢后，乙將交錢司機的車號報給甲，由在高速路口執勤的甲放行。二人利用此法共得32萬元，乙留下10萬元，余款歸甲。關于本案的分析，下列哪一選項是錯誤的？（）A.甲、乙構成受賄罪共犯 B.甲、乙構成貪污罪共犯 C.甲、乙構成濫用職權罪共犯 D.乙的受賄數額是32萬元 【答案】B 【考點】受賄罪、貪污罪、濫用職權罪 【解析】選項A說法正確。《刑法》第三百八十五條第一款規定，國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。本題中，交警甲利用其職務上的便利，指使乙非法向超載司機索取錢財，成立受賄罪。另外，不具有構成身份的人與具有構成身份的人共同實施真正身份犯罪時，成立共同犯罪。因此，乙與甲成立受賄罪的共犯。選項B說法錯誤。《刑法》第三百八十二條第一款規定，國家工作人員利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。貪污罪客觀方面之一要求必須非法占有公共財物，而本題中交警甲和無業人員乙對超載司機收獲的“罰款”此時尚未成為公共財物，屬于司機的賄賂款項，因此不構成貪污罪。選項C說法正確。《刑法》第三百九十七條第一款規定，國家機關工作人員濫用職權或者玩忽職守，致使公共財產、國家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規定的，依照規定。本題中，甲濫用其放行車輛的權力，與無業人員乙共謀讓提前給其繳納半數罰款的超載車輛通行，致使國家損失64萬元，并威脅到高速公路上的行車安全，構成濫用職權罪的共犯。

選項D說法正確。按照“部分行為，全部責任”原則，在共同受賄犯罪中，應按照共同犯罪涉及的總金額來認定犯罪金額。因此，甲、乙的受賄罪金額均為32萬元。

22.社會主義法治公平正義的實現，應當高度重視程序的約束作用，避免法治活動的任意性和隨意化。據此，下列哪一說法是正確的？（）

A.程序公正是實體公正的保障，只要程序公正就能實現實體公正 B.刑事程序的公開與透明有助于發揮程序的約束作用

C.為實現程序的約束作用，違反法定程序收集的證據均應予以排除

D.對復雜程度不同的案件進行程序上的繁簡分流會限制程序的約束作用 【答案】B 【考點】實體公正與程序公正

【解析】選項A錯誤。程序公正是實體公正的保障，但程序公正并非實體公正的充分條件，實體公正的實現還有賴于其他方面要素的進步與提高。

選項B正確。刑事程序的公開與透明，是程序公正的體現，使得刑事程序能夠得到充分和完善的監督，使刑事訴訟程序依法進行，有助于發揮程序的約束作用，從而保障案件的公正處理。

選項C錯誤。違反法定程序收集的證據將會損害程序公正，但是在刑事訴訟中，程序公正與實體公正具有同樣重要的地位，對于某些雖然違反法定程序收集得到的證據，若其違法性能夠得以糾正，則也應當認可其證據效力，確保不因機械地強調程序公正而損害實體公正。因

此，違反法定程序收集的證據并非一律排除。非法言詞證據只要其非法性經依法確認即應一律排除，不但不能作為定案的依據，也不能作為批準逮捕和提起公訴的根據。對于非法取得的物證、書證等實物證據，只有在可能影響公正審判且無法補正或作出合理解釋的情況下才予以排除。

選項D錯誤。對復雜程度不同的案件進行程序上的繁簡分流，正好有利于發揮程序的約束作用，對于案情簡單的案件規定較為簡易的程序，使得充分的時間、精力、人力、財力得以應付情況較為復雜的案件，使得刑事訴訟程序有輕有重，使司法資源得到最大化的利用，充分發揮程序的約束作用。

23.社會主義法治要通過法治的一系列原則加以體現。具有法定情形不予追究刑事責任是《刑事訴訟法》確立的一項基本原則，下列哪一案件的處理體現了這一原則？（）A.甲涉嫌盜竊，立案后發現涉案金額400余元，公安機關決定撤銷案件

B.乙涉嫌搶奪，檢察院審查起訴后認為犯罪情節輕微，不需要判處刑罰，決定不起訴 C.丙涉嫌詐騙，法院審理后認為其主觀上不具有非法占有他人財物的目的，作出無罪判決 D.丁涉嫌搶劫，檢察院審查起訴后認為證據不足，決定不起訴 【答案】A 【考點】具有法定情形不予追究刑事責任原則 【解析】《刑事訴訟法》第十五條規定，有下列情形之一的，不追究刑事責任，已經追究的，應當撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：

（一）情節顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的；

（二）犯罪已過追訴時效期限的；

（三）經特赦令免除刑罰的；

（四）依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；

（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；

（六）其他法律規定免予追究刑事責任的。

選項A正確。涉案金額未達到刑法要求的起刑點，不構成犯罪，屬于法定不起訴的情形。選項B錯誤。在審查起訴環節，檢察機認為情節“顯著輕微”，危害不大，根據刑法不認為是犯罪的，應當作出法定不起訴的處理；而如果檢察機關認為犯罪情節“輕微”，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，可以作出酌定不起訴的處理。要注意二者在適用條件上的區別。

選項C錯誤。作出無罪判決是通過開庭審理案件所作出的裁判，不屬于《刑事訴訟法》第十五條規定的六種不追究刑事責任的情形。

選項D錯誤。檢察院作出的存疑不起訴（證據不足的不起訴），是指在現階段搜集到的證據不足以支持檢察院對丁提起公訴，不是不對其追究刑事責任，在日后搜集到足以證明其有罪的證據仍可以提起公訴，不屬于《刑事訴訟法》第十五條規定的六種不追究刑事責任的情形。

24.關于刑事訴訟構造，下列哪一選項是正確的？（）A.刑事訴訟價值觀決定了刑事訴訟構造

B.混合式訴訟構造是當事人主義吸收職權主義的因素形成的 C.職權主義訴訟構造適用于實體真實的訴訟目的 D.當事人主義訴訟構造與控制犯罪是矛盾的 【答案】C 【考點】刑事訴訟構造

【解析】選項A錯誤。刑事訴訟構造集中體現為控訴、辯護、審判三方在刑事訴訟中的地位及其相互間的法律關系。立法者總是基于實現一定刑事訴訟目的的需要，設計適合于該目 的實現的訴訟構造；刑事訴訟目的的提出與實現，也必須以刑事訴訟構造本身所具有的功能為前提。選項A應表述為刑事訴訟目的決定了刑事訴訟構造。選項B錯誤。“二戰”后，日本在職權主義背景下大量吸收當事人主義因素，從而形成了以當事人主義為主，以職權主義為補充的混合式訴訟構造。

選項C正確。當事人主義訴訟將開始和推動訴訟的主動權委于當事人，控訴、辯護雙方當事人在訴訟中居于主導地位，適用于程序上保障人權的訴訟目的；而職權主義訴訟將訴訟的主動權委于國家專門機關，適用于實體真實的訴訟目的。

選項D錯誤。當事人主義訴訟構造與控制犯罪并非是完全矛盾的，只是單純采取當事人主義的訴訟構造會抑制控制犯罪功能的發揮因而存在弊端。

25.關于被害人在刑事訴訟中的權利，下列哪一選項是正確的？（）A.自公訴案件立案之日起有權委托訴訟代理人

B.對因作證而支出的交通、住宿、就餐等費用，有權獲得補助

C.對法院作出的強制醫療決定不服的，可向作出決定的法院申請復議一次 D.對檢察院作出的附條件不起訴決定不服的，可向上一級檢察院申訴 【答案】D 【考點】被害人在刑事訴訟中的權利 【解析】選項A錯誤。《刑事訴訟法》第四十四條第一款規定，公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權委托訴訟代理人。自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，有權隨時委托訴訟代理人。據此可知，應為自“審查起訴之日”起有權委托訴訟代理人。

選項B錯誤。《刑事訴訟法》第六十三第一款規定，證人因履行作證義務而支出的交通、住宿、就餐等費用，應當給予補助。證人作證的補助列入司法機關業務經費，由同級政府財政予以保障。據此可知，獲得補助是證人的權利。選項C錯誤。《刑事訴訟法》第二百八十七條第二款規定，被決定強制醫療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對強制醫療決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議。《刑訴解釋》第五百三十六條規定，被決定強制醫療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對強制醫療決定不服的，可以自收到決定書之日起五日內向上一級人民法院申請復議。復議期間不停止執行強制醫療的決定。選項D正確。《刑事訴訟法》第二百七十一條第二款規定，對附條件不起訴的決定，公安機關要求復議、提請復核或者被害人申訴的，適用本法第一百七十五條、第一百七十六條的規定。該法第一百七十六條規定，對于有被害人的案件，決定不起訴的，人民檢察院應當將不起訴決定書送達被害人。被害人如果不服，可以自收到決定書后七日以內向上一級人民檢察院申訴，請求提起公訴。人民檢察院應當將復查決定告知被害人。對人民檢察院維持不起訴決定的，被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經申訴，直接向人民法院起訴。人民法院受理案件后，人民檢察院應當將有關案件材料移送人民法院。

26.錢某涉嫌縱火罪被提起公訴，在法庭審理過程中被診斷患嚴重疾病，法院判處其有期徒刑8年，同時決定予以監外執行。下列哪一選項是錯誤的？（）A.決定監外執行時應當將暫予監外執行決定抄送檢察院 B.錢某監外執行期間，應當對其實行社區矯正

C.如錢某拒不報告行蹤、脫離監管，應當予以收監

D.如法院作出收監決定，錢某不服，可向上一級法院申請復議 【答案】D 【考點】暫予監外執行的適用 【解析】選項A說法正確。《刑事訴訟法》第二百五十六條規定，決定或者批準暫予監外執行的機關應當將暫予監外執行決定抄送人民檢察院。人民檢察院認為暫予監外執行不當的，應當自接到通知之日起一個月以內將書面意見送交決定或者批準暫予監外執行的機關，決定或者批準暫予監外執行的機關接到人民檢察院的書面意見后，應當立即對該決定進行重新核查。

選項B說法正確。《刑事訴訟法》第二百五十八條規定，對被判處管制、宣告緩刑、假釋或者暫予監外執行的罪犯，依法實行社區矯正，由社區矯正機構負責執行。

選項C說法正確。根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第四百三十三條第一款第（二）項的規定，暫予監外執行的罪犯未經批準離開所居住的市、縣，經警告拒不改正，或者拒不報告行蹤，脫離監管的，原作出暫予監外執行決定的人民法院，應當在收到執行機關的收監執行建議書后十五日內，作出收監執行的決定。選項D說法錯誤。《刑事訴訟法》及其司法解釋對作出收監決定后，被執行人不服的所能采取的救濟方式未作出規定。

27.關于證據的關聯性，下列哪一選項是正確的？（）A.關聯性僅指證據事實與案件事實之間具有因果關系 B.具有關聯性的證據即具有可采性

C.證據與待證事實的關聯度決定證據證明力的大小 D.類似行為一般具有關聯性 【答案】C 【考點】證據的關聯性

【解析】選項A錯誤，選項C正確。關聯性也稱為相關性，是指證據必須與案件事實有客觀聯系，對證明刑事案件事實具有某種實際意義；反之，與本案無關的事實或材料，都不能成為刑事證據。（1）關聯性是證據的一種客觀屬性，不是辦案人員的主觀想象或者強加的聯系，而是根源于證據事實同案件事實之間的客觀聯系。（2）證據與案件事實相關聯的形式是多種多樣，十分復雜的。其中最常見的是因果聯系，即證據事實是犯罪的原因或結果的事實；其次是與犯罪相關的空間、時間、條件、方法、手段的事實。它們或者反映犯罪的動機，或者反映犯罪的手段，或者反映犯罪過程和實施犯罪的環境、條件，或者反映犯罪后果，還有反映犯罪事實不存在或犯罪并非犯罪嫌疑人、被告人所為等。（3）證據的關聯性是證據證明力的原因。所謂證明力，是指證據所具有的對案件事實的證明作用，也就是證據對證明案件事實的價值。證據對案件事實有無證明力以及證明力的大小，取決于證據本身與案件事實有無聯系以及聯系的緊密、強弱程度。一般來說，如果證據與案件事實之間的聯系緊密，則該證據的證明力較強，在訴訟中所起的作用也較大。選項A“僅指”表述絕對。選項B錯誤。證據是否具有可采性，僅僅具備關聯性是不夠的，還需要具備合法性和客觀性。選項D錯誤。類似行為是否具有關聯性應當先判斷該行為與待證事實之間是否具有聯系。英美證據法一般認為，被告人在其他場合的某一行為與他在當前場合的類似行為通常沒有關聯性。【提示】關聯性是指，有這個證據比沒有這個證據更加能夠說明某個待證事項的存在或者不存在。

28.下列哪一選項所列舉的證據屬于補強證據？（）A.證明訊問過程合法的同步錄像材料

B.證明獲取被告人口供過程合法，經偵查人員簽名并加蓋公章的書面說明材料

C.根據被告人供述提取到的隱蔽性極強、并能與被告人供述和其他證據相印證的物證 D.對與被告人有利害沖突的證人所作的不利被告人的證言的真實性進行佐證的書證 【答案】D 【考點】補強證據規則

【解析】補強證據，指用以增強另一證據證明力的證據。一開始收集到的對證實案件有重要意義的證據，稱為“主證據。”而用以印證該證據真實性的其他證據，就稱之為“補強證據。”補強證據必須滿足以下條件：（1）補強證據必須具有證據能力；（2）補強證據本身必須具有擔保補強對象真實的能力；（3）補強證據必須具有獨立的來源，補強證據與補強對象之間不能重疊。

選項A錯誤。同步錄像是訊問過程的影像記載，和訊問過程屬于同一來源，無法擔保補強對象的真實性。

選項B錯誤。偵查人員出具的說明材料不屬于《刑事訴訟法》規定的八種法定證據之列，故不具有證據能力。

選項C錯誤。該項表述中所獲取的證據源自于被告人的供述，并不存在獨立的來源。

選項D正確。該書證的目的是為了增強與被害人有利害沖突的證人所做的不利于被告人的證言的真實性，其具有獨立的來源，是法定證據種類中的一種，具有證據能力。

29.關于鑒定人與鑒定意見，下列哪一選項是正確的？（）

A.經法院通知，鑒定人無正當理由拒不出庭的，可由院長簽發強制令強制其出庭 B.鑒定人有正當理由無法出庭的，法院可中止審理，另行聘請鑒定人重新鑒定 C.經辯護人申請而出庭的具有專門知識的人，可向鑒定人發問 D.對鑒定意見的審查和認定，受到意見證據規則的規制 【答案】C 【考點】鑒定人出庭作證制度、鑒定意見、意見證據規則 【解析】選項A、B錯誤。《刑訴解釋》第八十六條規定，經人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為定案的根據。鑒定人由于不能抗拒的原因或者有其他正當理由無法出庭的，人民法院可以根據情況決定延期審理或者重新鑒定。對沒有正當理由拒不出庭作證的鑒定人，人民法院應當通報司法行政機關或者有關部門。選項C正確。《刑事訴訟法》第一百九十二條第二款規定，公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人可以申請法庭通知有專門知識的人出庭，就鑒定人作出的鑒定意見提出意見。向鑒定人發問是有專門知識的人就鑒定意見提出意見的重要方式，所以具有專門知識的人可以向鑒定人發問。

選項D錯誤。意見證據規則，是指證人作證只能陳述自己體驗的過去的事實，而不能將自己的判斷意見和推測作為證言的內容。我國將證人和鑒定人予以區分，鑒定意見是一種獨立的證據種類，作為某一方面專家的鑒定人的意見可以作為訴訟中的證據。所以鑒定意見作為一種獨立的證據類型，因其具有的特殊性，在審查和認定時，不受意見證據規則的規制。

30.未成年人郭某涉嫌犯罪被檢察院批準逮捕。在審查起訴中，經羈押必要性審查，擬變更為取保候審并適用保證人保證。關于保證人，下列哪一選項是正確的？（）A.可由郭某的父親擔任保證人，并由其交納1000元保證金 B.可要求郭某的父親和母親同時擔任保證人

C.如果保證人協助郭某逃匿，應當依法追究保證人的刑事責任，并要求其承擔相應的民事連帶賠償責任

D.保證人未履行保證義務應處罰款的，由檢察院決定 【答案】B 【考點】被取保候審人違反義務的處理——保證 【解析】選項A錯誤。《刑訴解釋》第一百一十六條第二款規定，對被告人決定取保候審的，應當責令其提出保證人或者交納保證金，不得同時使用保證人保證與保證金保證。選項B正確。《刑訴解釋》第一百一十七條規定，對下列被告人決定取保候審的，可以責令其提出一至二名保證人：

（一）無力交納保證金的；

（二）未成年或者已滿七十五周歲的；

（三）不宜收取保證金的其他被告人。選項C錯誤。《刑訴解釋》第一百二十二條規定，根據案件事實和法律規定，認為已經構成犯罪的被告人在取保候審期間逃匿的，如果系保證人協助被告人逃匿，或者保證人明知被告人藏匿地點但拒絕向司法機關提供，對保證人應當依法追究刑事責任。選項D錯誤。《關于取保候審若干問題的規定》第六條規定，取保候審保證金由縣級以上執行機關統一收取和管理。沒收保證金的決定、退還保證金的決定、對保證人的罰款決定等，應當由縣級以上執行機關作出。

31.關于犯罪嫌疑人的審前羈押，下列哪一選項是錯誤的？（）A.基于強制措施適用的必要性原則，應當盡量減少審前羈押

B.審前羈押是臨時性的狀態，可根據案件進展和犯罪嫌疑人的個人情況予以變更 C.經羈押必要性審查認為不需要繼續羈押的，檢察院應及時釋放或變更為其他非羈押強制措施

D.案件不能在法定辦案期限內辦結的，應當解除羈押 【答案】C 【考點】羈押必要性審查、羈押的變更、撤銷或解除

【解析】選項A說法正確。適用強制措施應當遵循必要性原則和相當性原則。必要性原則是指只有在為保證刑事訴訟的順利進行而有必要時方能采取，若無必要，不得隨意適用強制措施。故基于強制措施適用的必要性原則，應當盡量減少審前羈押。

選項B說法正確，選項C說法錯誤。強制措施是預防性措施，而不是懲罰性措施，即適用強制措施的目的是保證刑事訴訟的順利進行，防止犯罪嫌疑人、被告人逃避偵查、起訴和審判，進行毀滅、偽造證據，繼續犯罪等妨害刑事訴訟的行為。《刑事訴訟法》第九十三條規定，犯罪嫌疑人、被告人被逮捕后，人民檢察院仍應當對羈押的必要性進行審查。對不需要繼續羈押的，應當建議予以釋放或者變更強制措施。有關機關應當在十日以內將處理情況通知人民檢察院。據此可知，檢察院只有建議權，無權直接釋放或變更。選項D說法正確。《刑事訴訟法》第九十六條規定，犯罪嫌疑人、被告人被羈押的案件，不能在本法規定的偵查羈押、審查起訴、一審、二審期限內辦結的，對犯罪嫌疑人、被告人應當予以釋放；需要繼續查證、審理的，對犯罪嫌疑人、被告人可以取保候審或者監視居住。

32.韓某和蘇某共同毆打他人，致被害人李某死亡、吳某輕傷，韓某還搶走吳某的手機。后韓某被抓獲，蘇某在逃。關于本案的附帶民事訴訟，下列哪一選項是正確的？（）A.李某的父母和祖父母都有權提起附帶民事訴訟 B.韓某和蘇某應一并列為附帶民事訴訟的被告人 C.吳某可通過附帶民事訴訟要求韓某賠償手機

D.吳某在偵查階段與韓某就民事賠償達成調解協議并全部履行后又提起附帶民事訴訟，法院不予受理 【答案】D 【考點】附帶民事訴訟 【解析】選項A錯誤。《刑訴解釋》第一百三十八條第一款規定，被害人因人身權利受到犯罪侵犯或者財物被犯罪分子毀壞而遭受物質損失的，有權在刑事訴訟過程中提起附帶民事訴訟；被害人死亡或者喪失行為能力的，其法定代理人、近親屬有權提起附帶民事訴訟。根據《刑事訴訟法》第一百零六條的規定，“近親屬”是指夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姊妹。據此可知，其祖父母不屬于近親屬范圍，不可以作為原告。選項B錯誤。《刑訴解釋》第一百四十六條規定，共同犯罪案件，同案犯在逃的，不應列為附帶民事訴訟被告人。逃跑的同案犯到案后，被害人或者其法定代理人、近親屬可以對其提起附帶民事訴訟，但已經從其他共同犯罪人處獲得足額賠償的除外。選項C錯誤。《刑訴解釋》第一百三十九條規定，被告人非法占有、處置被害人財產的，應當依法予以追繳或者責令退賠。被害人提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理。追繳、退賠的情況，可以作為量刑情節考慮。據此可知，對手機應當依法予以追繳或者責令退賠，不可以就手機提起附帶民事訴訟。選項D正確。《刑訴解釋》第一百四十八條規定，偵查、審查起訴期間，有權提起附帶民事訴訟的人提出賠償要求，經公安機關、人民檢察院調解，當事人雙方已經達成協議并全部履行，被害人或者其法定代理人、近親屬又提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理，但有證據證明調解違反自愿、合法原則的除外。

33.關于期間的計算，下列哪一選項是正確的？（）

A.重新計算期限包括公檢法的辦案期限和當事人行使訴訟權利的期限兩種情況 B.上訴狀或其他法律文書在期滿前已交郵的不算過期，已交郵是指在期間屆滿前將上訴狀或其他法律文書遞交郵局或投入郵筒內 C.法定期間不包括路途上的時間，比如有關訴訟文書材料在公檢法之間傳遞的時間應當從法定期間內扣除

D.犯罪嫌疑人、被告人在押的案件，在羈押場所以外對患有嚴重疾病的犯罪嫌疑人、被告人進行醫治的時間，應當從法定羈押期間內扣除 【答案】C 【考點】期間的重新計算、特殊情形下期間的計算

【解析】選項A錯誤。重新計算期限，是指由于發生了法定的情況，原來已進行的期間歸于無效，而從新發生情況之時起計算期間。僅適用于公檢法的辦案期限，不適用于當事人行使訴訟權利的期限的情形。

選項B錯誤。上訴狀或者其他文件在期滿前已經交郵的，不算過期。上訴狀或其他文件是否在法定期限內交郵以當地郵局所蓋郵戳為準，并非“遞交郵局或投入郵筒內”的時間。選項C正確。根據《刑事訴訟法》第一百零三條第三款的規定，法定期間不包括路途上的時間。有關訴訟文書材料在公安司法機關之間傳遞過程中的時間，也應當在法定期間內予以扣

除。

選項D錯誤。該項表述的期間若從法定羈押期間內予以扣除，則犯罪嫌疑人、被告人在之后量刑時折抵刑罰的期限便會減少，相比于暫予監外執行的保外就醫期間計入服刑期限的規定，對犯罪嫌疑人、被告人明顯不公。

34.關于勘驗、檢查，下列哪一選項是正確的？（）

A.為保證偵查活動的規范性與合法性，只有偵查人員可進行勘驗、檢查 B.偵查人員進行勘驗、檢查，必須持有偵查機關的證明文件 C.檢查婦女的身體，應當由女工作人員或者女醫師進行

D.勘驗、檢查應當有見證人在場，勘驗、檢查筆錄上沒有見證人簽名的，不得作為定案的根據

【答案】B 【考點】勘驗、檢查 【解析】選項A錯誤。《刑事訴訟法》第一百二十六條規定，偵查人員對于與犯罪有關的場所、物品、人身、尸體應當進行勘驗或者檢查。在必要的時候，可以指派或者聘請具有專門知識的人，在偵查人員的主持下進行勘驗、檢查。選項B正確。《刑事訴訟法》第一百二十八條規定，偵查人員執行勘驗、檢查，必須持有人民檢察院或者公安機關的證明文件。對于檢察院自偵案件，檢察院是偵查機關，對于公安機關偵查的案件，公安機關是偵查機關。選項C錯誤。《刑事訴訟法》第一百三十條規定，為了確定被害人、犯罪嫌疑人的某些特征、傷害情況或者生理狀態，可以對人身進行檢查，可以提取指紋信息，采集血液、尿液等生物樣本。犯罪嫌疑人如果拒絕檢查，偵查人員認為必要的時候，可以強制檢查。檢查婦女的身體，應當由女工作人員或者醫師進行。注意這里是醫師而非女醫師。選項D錯誤。《刑事訴訟法》第一百三十一條規定，勘驗、檢查的情況應當寫成筆錄，由參加勘驗、檢查的人和見證人簽名或者蓋章。《刑訴解釋》第八十九條規定，勘驗、檢查筆錄存在明顯不符合法律、有關規定的情形，不能作出合理解釋或者說明的，不得作為定案的根據。

35.檢察院對孫某敲詐勒索案審查起訴后認為，作為此案關鍵證據的孫某口供系刑訊所獲，依法應予排除。在排除該口供后，其他證據顯然不足以支持起訴，因而作出不起訴決定。關于該案處理，下列哪一選項是錯誤的？（）A.檢察院的不起訴屬于存疑不起訴

B.檢察院未經退回補充偵查即作出不起訴決定違反《刑事訴訟法》的規定 C.檢察院排除刑訊獲得的口供，體現了法律監督機關的屬性

D.檢察院不起訴后，又發現新的證據，符合起訴條件時，可提起公訴 【答案】B 【考點】審查起訴的內容、不起訴決定

【解析】根據《刑事訴訟法》的規定，不起訴分為法定不起訴、酌定不起訴、存疑不起訴和附條件不起訴四類。

（1）法定不起訴，又稱絕對不起訴。《刑事訴訟法》第一百七十三條第一款規定，犯罪嫌疑人沒有犯罪事實，或者有本法第十五條規定的情形之一的，人民檢察院應當作出不起訴決定。（2）酌定不起訴，又稱相對不起訴。《刑事訴訟法》第一百七十三條第二款規定，對于犯罪

情節輕微，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定。（3）存疑不起訴，又稱證據不足的不起訴。《刑事訴訟法》第一百七十一條第四款規定，對于二次補充偵查的案件，人民檢察院仍然認為證據不足，不符合起訴條件的，應當作出不起訴的決定。

（4）附條件不起訴。根據《刑事訴訟法》第二百七十一條第一款的規定，對于未成年人涉嫌刑法分則第四章、第五章、第六章規定的犯罪，可能判處一年有期徒刑以下刑罰，符合起訴條件，但有悔罪表現的，人民檢察院可以作出附條件不起訴的決定。選項A說法正確。“在排除該口供后，其他證據顯然不足以支持起訴”，此時，嫌疑人是否構成犯罪是存在疑問的，因此是存疑不起訴。選項B說法錯誤。《人民檢察院刑事訴訟規則（試行）》第六十七條規定，人民檢察院經審查發現存在刑事訴訟法第五十四條規定的非法取證行為，依法對該證據予以排除后，其他證據不能證明犯罪嫌疑人實施犯罪行為的，應當不批準或者決定逮捕，已經移送審查起訴的，可以將案件退回偵查機關補充偵查或者作出不起訴決定。

選項C說法正確。人民檢察院審查起訴的過程，也是對偵查工作進行法律監督的過程。檢察院排除刑訊獲得的口供，體現了檢察院作為法律監督機關對偵查機關偵查活動的監督。選項D說法正確。《檢察院規則》第四百零五條規定，人民檢察院根據刑事訴訟法第一百七十一條第四款規定決定不起訴的，在發現新的證據，符合起訴條件時，可以提起公訴。

36.刑事審判具有親歷性特征。下列哪一選項不符合親歷性要求？（）A.證人因路途遙遠無法出庭，采用遠程作證方式在庭審過程中作證

B.首次開庭并對出庭證人的證言質證后，某合議庭成員因病無法參與審理，由另一人民陪審員擔任合議庭成員繼續審理并作出判決

C.某案件獨任審判員在公訴人和辯護人共同參與下對部分證據進行庭外調查核實

D.第二審法院對決定不開庭審理的案件，通過訊問被告人，聽取被害人、辯護人和訴訟代理人的意見進行審理 【答案】B 【考點】刑事審判的親歷性特征

【解析】審判的親歷性，是指案件的裁判者必須自始至終參與審理，審查所有證據，對案件作出判決須以充分聽取控辯雙方的意見為前提。選項A符合親歷性要求。《刑訴解釋》第二百零六條規定，證人具有下列情形之一，無法出庭作證的，人民法院可以準許其不出庭：

（一）在庭審期間身患嚴重疾病或者行動極為不便的；

（二）居所遠離開庭地點且交通極為不便的；

（三）身處國外短期無法回國的；

（四）有其他客觀原因，確實無法出庭的。具有前款規定情形的，可以通過視頻等方式作證。選項B不符合親歷性要求。刑事審判的親歷性特征體現的是集中審理原則。根據集中審理原則，在法庭審判中，法庭成員（包括法官和陪審員）必須始終在場參加審理。對于法庭成員因故不能繼續參加審理的，應由始終在場的候補法官、候補陪審員替換之。如果沒有足夠的法官、陪審員可以替換，則應重新審判。若合議庭成員因病不能參加審理，應該由始終在場的候補陪審員參加審理，而不是由任意的陪審員繼續審理。選項C符合親歷性要求。《刑事訴訟法》第一百九十一條第一款規定，法庭審理過程中，合議庭對證據有疑問的，可以宣布休庭，對證據進行調查核實。《刑訴解釋》第六十六條第一款規定，人民法院依照刑事訴訟法第一百九十一條的規定調查核實證據，必要時，可以通知檢察人員、辯護人、自訴人及其法定代理人到場。上述人員未到場的，應當記錄在案。選項D符合親歷性要求。《刑訴解釋》第三百二十四條規定，第二審案件依法不開庭審理的，應當訊問被告人，聽取其他當事人、辯護人、訴訟代理人的意見。合議庭全體成員應當閱卷，必要時應當提交書面閱卷意見。

37.關于自訴案件的程序，下列哪一選項是正確的？（）

A.不論被告人是否羈押，自訴案件與普通公訴案件的審理期限都相同 B.不論在第一審程序還是第二審程序中，在宣告判決前，當事人都可和解 C.不論當事人在第一審還是第二審審理中提出反訴的，法院都應當受理 D.在第二審程序中調解結案的，應當裁定撤銷第一審裁判 【答案】B 【考點】自訴案件

【解析】選項A錯誤，選項B正確。《刑事訴訟法》第二百零六條規定，人民法院對自訴案件，可以進行調解；自訴人在宣告判決前，可以同被告人自行和解或者撤回自訴。本法第二百零四條第三項規定的案件不適用調解。人民法院審理自訴案件的期限，被告人被羈押的，適用本法第二百零二條第一款、第二款的規定；未被羈押的，應當在受理后六個月以內宣判。選項A，人民法院審理自訴案件的期限，被告人羈押的，與普通公訴案件的審理期限相同；未被羈押的，應當在受理后六個月內宣判。選項B，不論是在一審還是在二審程序中，在判決宣告前，當事人都可以進行和解。選項C錯誤。《刑訴解釋》第三百三十四條規定，第二審期間，自訴案件的當事人提出反訴的，應當告知其另行起訴。選項D錯誤。《刑訴解釋》第三百三十三條規定，對第二審自訴案件，必要時可以調解，當事人也可以自行和解。調解結案的，應當制作調解書，第一審判決、裁定視為自動撤銷；當事人自行和解的，應當裁定準許撤回自訴，并撤銷第一審判決、裁定。

38.甲乙丙三人共同實施故意殺人，一審法院判處甲死刑立即執行、乙無期徒刑、丙有期徒刑10年。丙以量刑過重為由上訴，甲和乙未上訴，檢察院未抗訴。關于本案的第二審程序，下列哪一選項是正確的？（）A.可不開庭審理

B.認為沒有必要的，甲可不再到庭

C.由于乙沒有上訴，其不得另行委托辯護人為其辯護

D.審理后認為原判事實不清且對丙的量刑過輕，發回一審法院重審，一審法院重審后可加重丙的刑罰 【答案】B 【考點】共同犯罪案件第二審程序的審理 【解析】選項A錯誤。《刑訴解釋》第三百一十七條第二款規定，被判處死刑立即執行的被告人沒有上訴，同案的其他被告人上訴的案件，第二審人民法院應當開庭審理。選項B正確。《刑訴解釋》第三百二十三條第一款第（三）項規定，對同案審理案件中未上訴的被告人，未被申請出庭或者人民法院認為沒有必要到庭的，可以不再傳喚到庭。選項C錯誤。《刑訴解釋》第三百一十六條第二款規定，共同犯罪案件，只有部分被告人提出上訴，或者自訴人只對部分被告人的判決提出上訴，或者人民檢察院只對部分被告人的判決提出抗訴的，其他同案被告人也可以委托辯護人辯護。選項D錯誤。《刑訴解釋》第三百二十七條規定，被告人或者其法定代理人、辯護人、近親屬提出上訴的案件，第二審人民法院發回重新審判后，除有新的犯罪事實，人民檢察院補充

起訴的以外，原審人民法院不得加重被告人的刑罰。

39.甲和乙共同實施拐賣婦女、兒童罪，均被判處死刑立即執行。最高法院復核后認為全案判決認定事實正確，甲系主犯應當判處死刑立即執行，但對乙可不立即執行。關于最高法院對此案的處理，下列哪一選項是正確的？（）A.將乙改判為死緩，并裁定核準甲死刑 B.對乙作出改判，并判決核準甲死刑

C.對全案裁定不予核準，撤銷原判，發回重審 D.裁定核準甲死刑，撤銷對乙的判決，發回重審 【答案】B 【考點】判處死刑立即執行案件復核后的處理 【解析】《刑訴解釋》第三百五十二條規定，對有兩名以上被告人被判處死刑的案件，最高人民法院復核后，認為其中部分被告人的死刑判決、裁定事實不清、證據不足的，應當對全案裁定不予核準，并撤銷原判，發回重新審判；認為其中部分被告人的死刑判決、裁定認定事實正確，但依法不應當判處死刑的，可以改判，并對其他應當判處死刑的被告人作出核準死刑的判決。據此可知，本案判決認定事實正確，甲應當判處死刑立即執行，但乙可不立即執行，最高院對乙可以改判，并對其他應當判處死刑的被告人作出核準死刑的判決。

40.甲因鄰里糾紛失手致乙死亡，甲被批準逮捕。案件起訴后，雙方擬通過協商達成和解。對于此案的和解，下列哪一選項是正確的？（）A.由于甲在押，其近親屬可自行與被害方進行和解 B.由于乙已經死亡，可由其近親屬代為和解

C.甲的辯護人和乙近親屬的訴訟代理人可參與和解協商

D.由于甲在押，和解協議中約定的賠禮道歉可由其近親屬代為履行 【答案】C 【考點】當事人和解的公訴案件訴訟程序 【解析】刑事和解有著特定的適用條件。《刑事訴訟法》二百七十七條規定，下列公訴案件，犯罪嫌疑人、被告人真誠悔罪，通過向被害人賠償損失、賠禮道歉等方式獲得被害人諒解，被害人自愿和解的，雙方當事人可以和解：

（一）因民間糾紛引起，涉嫌刑法分則第四章、第五章規定的犯罪案件，可能判處三年有期徒刑以下刑罰的；

（二）除瀆職犯罪以外的可能判處七年有期徒刑以下刑罰的過失犯罪案件。犯罪嫌疑人、被告人在五年以內曾經故意犯罪的，不適用本章規定的程序。

《刑訴解釋》第四百九十六條規定，對符合刑事訴訟法第二百七十七條規定的公訴案件，事實清楚、證據充分的，人民法院應當告知當事人可以自行和解；當事人提出申請的，人民法院可以主持雙方當事人協商以達成和解。根據案件情況，人民法院可以邀請人民調解員、辯護人、訴訟代理人、當事人親友等參與促成雙方當事人和解。

《刑訴解釋》第四百九十七條規定，符合刑事訴訟法第二百七十七條規定的公訴案件，被害人死亡的，其近親屬可以與被告人和解。近親屬有多人的，達成和解協議，應當經處于同一繼承順序的所有近親屬同意。被害人系無行為能力或者限制行為能力人的，其法定代理人、近親屬可以代為和解。

《刑訴解釋》第四百九十八條規定，被告人的近親屬經被告人同意，可以代為和解。被告人系限制行為能力人的，其法定代理人可以代為和解。被告人的法定代理人、近親屬依照前兩

款規定代為和解的，和解協議約定的賠禮道歉等事項，應當由被告人本人履行。

選項A錯誤。若被告人甲在押，其近親屬需經甲同意才可與被害方進行和解，而不能自行與被害方進行和解。

選項B錯誤。被害人乙已死亡，其近親屬是以自己名義參與和解，而不是代為和解。

選項C正確。甲的辯護人可參與和解協商。乙已死亡，其近親屬可以與被告人和解，則近親屬的訴訟代理人可以參與和解協商。

選項D錯誤。被告人的近親屬需要經被告人同意，才能代為和解，并且賠禮道歉等事項只能由被告人本人履行。

41.A市原副市長馬某，涉嫌收受賄賂2000余萬元。為保證公正審判，上級法院指令與本案無關的B市中級法院一審。B市中級法院受理此案后，馬某突發心臟病不治身亡。關于此案處理，下列哪一選項是錯誤的？（）

A.應當由法院作出終止審理的裁定，再由檢察院提出沒收違法所得的申請 B.應當由B市中級法院的同一審判組織對是否沒收違法所得繼續進行審理 C.如裁定沒收違法所得，而馬某妻子不服的，可在5日內提出上訴 D.如裁定沒收違法所得，而其他利害關系人不服的，有權上訴 【答案】B 【考點】犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得沒收程序 【解析】選項A說法正確，選項B說法錯誤。《刑訴解釋》第一百八十一條第一款第（六）項規定，人民法院對提起公訴的案件審查后，符合刑事訴訟法第十五條第二項至第六項規定情形的，應當裁定終止審理或者退回人民檢察院。《刑訴解釋》第五百二十條規定，在審理案件過程中，被告人死亡或者脫逃，符合刑事訴訟法第二百八十條第一款規定的，人民檢察院可以向人民法院提出沒收違法所得的申請。人民檢察院向原受理案件的人民法院提出申請的，可以由同一審判組織依照本章規定的程序審理。據此可知，應首先由人民檢察院提出沒收違法所得的申請后，才可以由同一審判組織進行審理。選項C、D說法正確。《刑訴解釋》第五百一十七條規定，對沒收違法所得或者駁回申請的裁定，犯罪嫌疑人、被告人的近親屬和其他利害關系人或者人民檢察院可以在五日內提出上訴、抗訴。

42.下列哪一選項不屬于犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得沒收程序中的“違法所得及其他涉案財產”？（）

A.劉某恐怖活動犯罪案件中從其住處搜出的管制刀具 B.趙某貪污案贓款存入銀行所得的利息

C.王某恐怖活動犯罪案件中制造爆炸裝置使用的所在單位的儀器和設備 D.周某賄賂案受賄所得的古玩 【答案】C 【考點】犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得沒收程序 【解析】《刑訴解釋》第五百零九條規定，實施犯罪行為所取得的財物及其孳息，以及被告人非法持有的違禁品、供犯罪所用的本人財物，應當認定為刑事訴訟法第二百八十條第一款規定的“違法所得及其他涉案財產”。

選項A正確。屬于供犯罪所用的本人財物。

選項B正確。屬于實施犯罪行為所取得的財物的孳息。

選項C錯誤。王某恐怖活動犯罪案件中制造爆炸裝置使用的所在單位的儀器和設備，并非本人所有而是其所在單位所有，不是“違法所得及其他涉案財產。” 選項D正確。屬于實施犯罪行為所取得的財物。

43.國家稅務總局為國務院直屬機構。就其設置及編制，下列哪一說法是正確的？（）A.設立由全國人大及其常委會最終決定 B.合并由國務院最終決定

C.編制的增加由國務院機構編制管理機關最終決定 D.依法履行國務院基本的行政管理職能 【答案】B 【考點】中央行政機關

【解析】選項A錯誤，選項B正確。《國務院行政機構設置和編制管理條例》第八條規定，國務院直屬機構、國務院辦事機構和國務院組成部門管理的國家行政機構的設立、撤銷或者合并由國務院機構編制管理機關提出方案，報國務院決定。選項C錯誤。《國務院行政機構設置和編制管理條例》第十九條規定，國務院行政機構增加或者減少編制，由國務院機構編制管理機關審核方案，報國務院批準。選項D錯誤。《國務院行政機構設置和編制管理條例》第六條規定，國務院行政機構根據職能分為國務院辦公廳、國務院組成部門、國務院直屬機構、國務院辦事機構、國務院組成部門管理的國家行政機構和國務院議事協調機構。國務院辦公廳協助國務院領導處理國務院日常工作。國務院組成部門依法分別履行國務院基本的行政管理職能。國務院組成部門包括各部、各委員會、中國人民銀行和審計署。國務院直屬機構主管國務院的某項專門業務，具有獨立的行政管理職能。國務院辦事機構協助國務院總理辦理專門事項，不具有獨立的行政管理職能。國務院組成部門管理的國家行政機構由國務院組成部門管理，主管特定業務，行使行政管理職能。國務院議事協調機構承擔跨國務院行政機構的重要業務工作的組織協調任務。國務院議事協調機構議定的事項，經國務院同意，由有關的行政機構按照各自的職責負責辦理。在特殊或者緊急的情況下，經國務院同意，國務院議事機構可以規定臨時性的行政管理措施。據此可知，國務院直屬機構具有獨立的行政管理職能，并不履行基本的行政管理職能。

44.王某經過考試成為某縣財政局新錄用的公務員，但因試用期滿不合格被取消錄用。下列哪一說法是正確的？（）

A.對王某的試用期限，由某縣財政局確定

B.對王某的取消錄用，應當適用辭退公務員的規定

C.王某不服取消錄用向法院提起行政訴訟的，法院應當不予受理 D.對王某的取消錄用，在性質上屬于對王某的不予錄用 【答案】C 【考點】公務員的錄用與取消錄用 【解析】選項A錯誤。《公務員法》第三十二條規定，新錄用的公務員試用期為一年。試用期滿合格的，予以任職；不合格的，取消錄用。據此可知，對王某的試用期法律規定為一年，而不能由某縣財政局自主確定。選項B錯誤。《公務員法》第八十三條規定，公務員有下列情形之一的，予以辭退：

（一）在考核中，連續兩年被確定為不稱職的；

（二）不勝任現職工作，又不接受其他安排的；

（三）因所在機關調整、撤銷、合并或者縮減編制員額需要調整工作，本人拒絕合理安排的；

（四）不履行公務員義務，不遵守公務員紀律，經教育仍無轉變，不適合繼續在機關工作，又不宜給予開除處分的；

（五）曠工或者因公外出、請假期滿無正當理由逾期不歸連續超過十五天，或者一年內累計超過三十天的。據此可知，對王某的取消錄用，不屬于辭退公務員的法定事由，不應當適用辭退公務員的規定。選項C正確。《新錄用公務員試用期管理辦法（試行）》第二十四條規定，新錄用公務員對取消錄用決定不服的，可以依照有關規定申請復核或者提出申訴。復核或者申訴期間不停止取消錄用決定的執行。

選項D錯誤。取消錄用是新錄用以后，因試用期滿不合格被取消錄用。不同于不予錄用。

45.某縣公安局開展整治非法改裝機動車的專項行動，向社會發布通知：禁止改裝機動車，發現非法改裝機動車的，除依法暫扣行駛證、駕駛證6個月外，機動車所有人須到指定場所學習交通法規5日并出具自行恢復原貌的書面保證，不自行恢復的予以強制恢復。某縣公安局依此通知查處10輛機動車，要求其所有人到指定場所學習交通法規5日并出具自行恢復原貌的書面保證。下列哪一說法是正確的？（）A.通知為具體行政行為

B.要求10名機動車所有人學習交通法規5日的行為為行政指導 C.通知所指的暫扣行駛證、駕駛證6個月為行政處罰 D.通知所指的強制恢復為行政強制措施 【答案】C 【考點】行政強制、行政處罰

【解析】選項A錯誤。某縣公安局發布的通知是針對社會不特定對象發布的，可反復適用的規定，因此是抽象行政行為。

選項B錯誤。行政指導行為是行政機關以倡導、示范、建議、咨詢等方式，引導公民自愿配合而達到行政管理目的的行為，屬于非權力行政方式。行政指導的最大特征之一是非強制性。要求10名機動車所有人學習交通法規5日的行為具有強制性，故非行政指導。選項C正確。《行政處罰法》第八條規定，行政處罰的種類：

（一）警告；

（二）罰款；

（三）沒收違法所得、沒收非法財物；

（四）責令停產停業；

（五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執照；

（六）行政拘留；

（七）法律、行政法規規定的其他行政處罰。選項D錯誤。《行政強制法》第九條規定，行政強制措施的種類：

（一）限制公民人身自由；

（二）查封場所、設施或者財物；

（三）扣押財物；

（四）凍結存款、匯款；

（五）其他行政強制措施。第十二條規定，行政強制執行的方式：

（一）加處罰款或者滯納金；

（二）劃撥存款、匯款；

（三）拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設施或者財物；

（四）排除妨礙、恢復原狀；

（五）代履行；

（六）其他強制執行方式。據此可知，通知所指的強制恢復為行政強制執行的方式，而非行政強制措施。

46.《計算機信息網絡國際聯網安全保護管理辦法》于1997年12月11日經國務院批準，由公安部于1997年12月30日以公安部部令發布。該辦法屬于哪一性質的規范？（）A.行政法規 B.國務院的決定 C.規章

D.一般規范性文件 【答案】A

【考點】行政法規

【解析】根據2004年《關于審理行政案件適用法律規范問題的座談會紀要》，現行有效的行政法規有以下三種類型：一是國務院制定并公布的行政法規；二是立法法施行以前，按照當時有效的行政法規制定程序，經國務院批準、由國務院部門公布的行政法規。但在立法法施行以后，經國務院批準、由國務院部門公布的規范性文件，不再屬于行政法規；三是在清理行政法規時由國務院確認的其他行政法規。題干中所涉及的《辦法》是1997年經國務院批準，由公安部部令發布的，符合第二種情況，故屬于行政法規。

47.某區公安分局以非經許可運輸煙花爆竹為由，當場扣押孫某雜貨店的煙花爆竹100件。關于此扣押，下列哪一說法是錯誤的？（）

A.執法人員應當在返回該分局后立即向該分局負責人報告并補辦批準手續 B.扣押時應當制作現場筆錄

C.扣押時應當制作并當場交付扣押決定書和清單

D.扣押應當由某區公安分局具備資格的行政執法人員實施 【答案】A 【考點】行政強制

【解析】選項A說法錯誤。《行政強制法》第十九條規定，情況緊急，需要當場實施行政強制措施的，行政執法人員應當在二十四小時內向行政機關負責人報告，并補辦批準手續。行政機關負責人認為不應當采取行政強制措施的，應當立即解除。選項A不屬于“情況緊急，需要當場實施強制措施”的情形。選項B、D說法正確。《行政強制法》第十八條規定，行政機關實施行政強制措施應當遵守下列規定：

（一）實施前須向行政機關負責人報告并經批準；

（二）由兩名以上行政執法人員實施；

（三）出示執法身份證件；

（四）通知當事人到場；

（五）當場告知當事人采取行政強制措施的理由、依據以及當事人依法享有的權利、救濟途徑；

（六）聽取當事人的陳述和申辯；

（七）制作現場筆錄（選項B）；

（八）現場筆錄由當事人和行政執法人員簽名或者蓋章，當事人拒絕的，在筆錄中予以注明；

（九）當事人不到場的，邀請見證人到場，由見證人和行政執法人員在現場筆錄上簽名或者蓋章；

（十）法律、法規規定的其他程序。選項C說法正確。《行政強制法》第二十四條規定，行政機關決定實施查封、扣押的，應當履行本法第十八條規定的程序，制作并當場交付查封、扣押決定書和清單。

48.某鄉屬企業多年未歸還方某借給的資金，雙方發生糾紛。方某得知鄉政府曾發過5號文件和210號文件處分了該企業的資產，遂向鄉政府遞交申請，要求公開兩份文件。鄉政府不予公開，理由是5號文件涉及第三方，且已口頭征詢其意見，其答復是該文件涉及商業秘密，不同意公開，而210號文件不存在。方某向法院起訴。下列哪一說法是正確的？（）A.方某申請時應當出示有效身份證明或者證明文件 B.對所申請的政府信息，方某不具有申請人資格 C.鄉政府不公開5號文件合法

D.方某能夠提供210號文件由鄉政府制作的相關線索的，可以申請法院調取證據 【答案】D 【考點】政府信息公開 【解析】選項A錯誤。《政府信息公開條例》第二十五條第一款規定，公民、法人或者其他組織向行政機關申請提供與其自身相關的稅費繳納、社會保障、醫療衛生等政府信息的，應

當出示有效身份證件或者證明文件。據此可知，方某所申請的信息不屬于與自身相關的稅費繳納、社會保障、醫療衛生等政府信息，不需要出示有效身份證明或者證明文件。選項B錯誤。《政府信息公開條例》第十三條規定，除本條例第九條、第十條、第十一條、第十二條規定的行政機關主動公開的政府信息外，公民、法人或者其他組織還可以根據自身生產、生活、科研等特殊需要，向國務院部門、地方各級人民政府及縣級以上地方人民政府部門申請獲取相關政府信息。據此可知，由于鄉屬企業多年未歸還方某借給的資金，雙方發生糾紛，方某有資格申請鄉政府公開相關信息。選項C錯誤。《政府信息公開條例》第二十三條規定，行政機關認為申請公開的政府信息涉及商業秘密、個人隱私，公開后可能損害第三方合法權益的，應當書面征求第三方的意見；第三方不同意公開的，不得公開。但是，行政機關認為不公開可能對公共利益造成重大影響的，應當予以公開，并將決定公開的政府信息內容和理由書面通知第三方。據此可知，鄉政府口頭征詢第三方的意見，不符合《政府信息公開條例》的規定，其不公開5號文件的行為違法。

選項D正確。《最高人民法院關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規定》第五條第五款規定，被告主張政府信息不存在，原告能夠提供該政府信息系由被告制作或者保存的相關線索的，可以申請人民法院調取證據。

49.某區環保局因某新建水電站未報批環境影響評價文件，且已投入生產使用，給予其罰款10萬元的處罰。水電站不服，申請復議，復議機關作出維持處罰的復議決定書。下列哪一說法是正確的？（）

A.復議機構應當為某區政府

B.如復議期間案件涉及法律適用問題，需要有權機關作出解釋，行政復議終止 C.復議決定書一經送達，即發生法律效力

D.水電站對復議決定不服向法院起訴，應由復議機關所在地的法院管轄 【答案】C 【考點】行政復議機構、行政復議中止、復議決定書的生效、行政訴訟的管轄 【解析】選項A錯誤。《行政復議法》第十二條第一款規定，對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向上一級主管部門申請行政復議。行政復議機構是行政復議機關內部設立的專門負責辦理行政復議案件的辦事機構，即負責法制工作的機構。據此可知，復議機構應為區政府或市環保局中的法制機構。選項B錯誤。《行政復議法實施條例》第四十一條第一款第（六）項規定，案件涉及法律適用問題，需要有權機關作出解釋或者確認的，影響行政復議案件審理的，行政復議中止。選項C正確。《行政復議法》第三十一條第三款規定，行政復議決定書一經送達，即發生法律效力。選項D錯誤。《行政訴訟法》第十七條規定，行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關所在地人民法院管轄。經復議的案件，復議機關改變原具體行政行為的，也可以由復議機關所在地人民法院管轄。本題中，復議機關作出的是維持處罰的復議決定書，應該由作出原具體行政行為機關所在地的法院管轄。

50.甲市乙縣法院強制執行生效民事判決時執行了案外人李某的財產且無法執行回轉。李某向乙縣法院申請國家賠償，遭到拒絕后申請甲市中級法院賠償委員會作出賠償決定。賠償委

員會適用質證程序審理。下列哪一說法是正確的？（）A.乙縣法院申請不公開質證，賠償委員會應當予以準許

B.李某對乙縣法院主張的不利于自己的事實，既未表示承認也未否認的，即視為對該項事實的承認

C.賠償委員會根據李某的申請調取的證據，作為李某提供的證據進行質證 D.賠償委員會應當對質證活動進行全程同步錄音錄像 【答案】C 【考點】司法賠償程序 【解析】選項A錯誤。《關于人民法院賠償委員會適用質證程序審理國家賠償案件的規定》第三條規定，除涉及國家秘密、個人隱私或者法律另有規定的以外，質證應當公開進行。賠償請求人或者賠償義務機關申請不公開質證，對方同意的，賠償委員會可以不公開質證。據此可知，乙縣法院申請不公開質證，在征得李某的同意之后，賠償委員會才可以不公開質證。選項B錯誤。《關于人民法院賠償委員會適用質證程序審理國家賠償案件的規定》第十九條第一款規定，賠償請求人或者賠償義務機關對對方主張的不利于自己的事實，在質證中明確表示承認的，對方無需舉證；既未表示承認也未否認，經審判員詢問并釋明法律后果后，其仍不作明確表示的，視為對該項事實的承認。據此可知，李某對乙縣法院主張的不利于自己的事實，既未表示承認也未否認的，不能直接視為對該項事實的承認。選項C正確。《關于人民法院賠償委員會適用質證程序審理國家賠償案件的規定》第十八條第一款規定，賠償委員會根據賠償請求人申請調取的證據，作為賠償請求人提供的證據進行質證。

選項D錯誤。《關于人民法院賠償委員會適用質證程序審理國家賠償案件的規定》第二十三條第二款規定，具備條件的，賠償委員會可以對質證活動進行全程同步錄音錄像。據此可知，賠償委員會只有在具備條件時可以對質證活動進行全程同步錄音錄像，而不是應當錄音錄像。

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51—85題，每題2分，共70分。

51.下列哪些選項不違反罪刑法定原則？（）

A.將明知是癡呆女而與之發生性關系導致被害人懷孕的情形，認定為強奸“造成其他嚴重后果”

B.將卡拉OK廳未經著作權人許可大量播放其音像制品的行為，認定為侵犯著作權罪中的“發行”

C.將重度醉酒后在高速公路超速駕駛機動車的行為，認定為以危險方法危害公共安全罪 D.《刑法》規定了盜竊武裝部隊印章罪，未規定毀滅武裝部隊印章罪。為彌補處罰漏洞，將毀滅武裝部隊印章的行為認定為毀滅“國家機關”印章

【答案】ACD 【考點】罪刑法定原則

【解析】選項A不違反。先天性癡呆癥的婦女缺乏正常的判斷能力與控制能力，不能正常表達自己的意志。因此，行為人明知婦女是癡呆者（程度嚴重的），而非法與之發生性關系的，均應以強奸罪論處。而造成其懷孕的，則認定為“造成其他嚴重后果”的加重處罰情形。選項B違反。侵犯著作權罪與銷售侵權復制品罪是不同的，侵犯著作權罪中的“發行”主體必須是非法制作侵犯著作權的產品的人員，非法制作侵犯著作權的產品以外的人員銷售侵犯著作權的產品，應當定銷售侵權復制品罪。卡拉OK廳未經著作權人許可大量播放其音像制品，行為人并非制作侵權產品的人員，因而不構成侵犯著作權罪。

選項C不違反。以危險方法危害公共安全罪，是指故意使用放火、決水、爆炸、投放危險物質以外的危險方法危害公共安全的行為。“以外的危險方法”僅限于與放火、決水、爆炸、投放危險物質相當的方法，而不是泛指任何具有危害公共安全性質的方法。在道路上醉酒駕駛機動車通常定危險駕駛罪，但由于危險駕駛罪只是一個抽象危險犯，因而必須是行為人醉酒駕駛機動車，對公共安全造成一定危險，但沒有達到高度危險的情況下，才能定危險駕駛罪；反之，如果行為人重度醉酒駕駛機動車，并且在高速公路超速行駛，這種行為對公共安全造成了嚴重危險，危害程度達到了與放火、爆炸等犯罪行為相當的程度，應當定以危險方法危害公共安全罪。

選項D不違反。武裝部隊屬于國家機關中的軍事機關，因此，將“武裝部隊印章”認定為“國家機關印章”的，并未違反罪刑法定原則。

52.嚴重精神病患者乙正在對多名兒童實施重大暴力侵害，甲明知乙是嚴重精神病患者，仍使用暴力制止了乙的侵害行為，雖然造成乙重傷，但保護了多名兒童的生命。觀點：

①正當防衛針對的“不法侵害”不以侵害者具有責任能力為前提 ②正當防衛針對的“不法侵害”以侵害者具有責任能力為前提

③正當防衛針對的“不法侵害”不以防衛人是否明知侵害者具有責任能力為前提 ④正當防衛針對的“不法侵害”以防衛人明知侵害者具有責任能力為前提 結論：

a.甲成立正當防衛 b.甲不成立正當防衛

就上述案情，觀點與結論對應錯誤的是下列哪些選項？（）A.觀點①②與a結論對應；觀點③④與b結論對應 B.觀點①③與a結論對應；觀點②④與b結論對應 C.觀點②③與a結論對應；觀點①④與b結論對應 D.觀點①④與a結論對應；觀點②③與b結論對應 【答案】ACD 【考點】正當防衛

【解析】按照觀點①，正當防衛針對的“不法侵害”不以侵害者具有責任能力為前提。本題中，不法侵害人乙雖然沒有責任能力，但甲的行為完全符合正當防衛的成立要件，因而成立正當防衛。

按照觀點②，正當防衛針對的“不法侵害”以侵害者具有責任能力為前提。本題中，侵害人乙是精神病人，不具有責任能力，因而不成立正當防衛。按照觀點③，正當防衛針對的“不法侵害”不以防衛人是否明知侵害者具有責任能力為前提。本題中，雖然甲認識到了乙沒有責任能力，但完全符合正當防衛的成立要件，因而成立正當

防衛。

按照觀點④，正當防衛針對的“不法侵害”以防衛人明知侵害者具有責任能力為前提。本題中，行為人甲明知侵害人乙沒有責任能力，不符合正當防衛的成立要件，不成立正當防衛。根據上述分析可知，觀點①③與a結論對應；觀點②④與b結論對應。

53.甲為殺乙，對乙下毒。甲見乙中毒后極度痛苦，頓生憐意，開車帶乙前往醫院。但因車速過快，車右側撞上電線桿，坐在副駕駛位的乙被撞死。關于本案的分析，下列哪些選項是正確的？（）

A.如認為乙的死亡結果應歸責于駕車行為，則甲的行為成立故意殺人中止 B.如認為乙的死亡結果應歸責于投毒行為，則甲的行為成立故意殺人既遂

C.只要發生了構成要件的結果，無論如何都不可能成立中止犯，故甲不成立中止犯

D.只要行為人真摯地防止結果發生，即使未能防止犯罪結果發生的，也應認定為中止犯，故甲成立中止犯 【答案】AB 【考點】犯罪中止 【解析】《刑法》第二十四條第一款規定，在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發生的，是犯罪中止。據此可知，犯罪中止的時間在犯罪過程中，即在犯罪行為開始實施之后，犯罪呈現結局之前均可中止；中止要求具有自動性，要求行為人自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發生；中止要求具有客觀的中止行為；中止要具有有效性，即必須是沒有發生作為既遂標志的犯罪結果，否則就不成立犯罪中止。

選項A正確，選項C錯誤。中止行為應具有有效性，也就是要求危害結果不能發生。但若在中止行為進行過程中，出現介入因素，最終導致危害結果發生，這時要判斷犯罪行為與危害結果有無因果關系，如果有因果關系，則構成犯罪既遂；如果沒有因果關系，則構成犯罪中止或犯罪未遂；如果行為人的確采取了中止行為，則構成犯罪中止。因此，關于本題如果認為乙的死亡結果應歸責于駕車行為，那么就意味著，乙的死亡與甲的投毒行為之間沒有因果關系，由于甲采取了必要的手段阻止犯罪結果的發生，因而應認定甲的行為成立故意殺人中止。

選項B正確。本題中，如果乙的死亡結果歸結于甲的投毒行為，那么作為既遂結果的標志已經出現，則甲的行為成立故意殺人罪的既遂。

選項D錯誤。犯罪中止的成立與否并不取決于行為人防止結果發生的態度真摯與否，而取決于犯罪行為與結果的發生是否有因果關系、介入因素對結果發生的作用大小。犯罪中止的成立要求沒有發生作為既遂標志的犯罪結果，如果該介入因素切斷了其施害行為而直接導致了被害人死亡的，則此時行為人成立犯罪中止。如果甲雖然非常真誠地希望不要發生危害結果并且實施了補救行為，但乙依然因為其先前的施害行為而死的話，則其依然構成故意殺人的既遂。

54.下列哪些選項中的甲屬于犯罪未遂？（）

A.甲讓行賄人乙以乙的名義辦理銀行卡，存入50萬元，乙將銀行卡及密碼交給甲。甲用該卡時，忘記密碼，不好意思再問乙。后乙得知甲被免職，將該卡掛失取回50萬元

B.甲、乙共謀傍晚殺丙，甲向乙講解了殺害丙的具體方法。傍晚乙如約到達現場，但甲卻未去。乙按照甲的方法殺死丙

C.乙欲盜竊汽車，讓甲將用于盜竊汽車的鑰匙放在乙的信箱。甲同意，但錯將鑰匙放入丙的信箱，后乙用其他方法將車盜走

D.甲、乙共同殺害丙，以為丙已死，甲隨即離開現場。一個小時后，乙在清理現場時發現丙

未死，持刀殺死丙 【答案】CD 【考點】犯罪未遂

【解析】已經著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。選項A錯誤。國家工作人員收受他人的財物，成立受賄罪既遂。如果收到的物品毫無價值，則構成受賄罪未遂。選項A中，乙將銀行卡及密碼交給甲時，甲此時成立受賄罪既遂，之后“甲用該卡時，忘記密碼，不好意思再問乙。后乙得知甲被免職，將該卡掛失取回50萬元”不影響原先受賄罪的成立。

選項B錯誤。共同犯罪中，共犯人的犯罪形態保持一致，一人既遂，全體既遂。選項B中，甲、乙共謀殺人，即使甲未去犯罪現場，但因乙按照甲教授的方法殺丙既遂，則甲也對該既遂結果承擔刑事責任。

選項C正確。幫助犯的既遂需滿足兩個條件：第一，幫助實行犯制造了既遂結果。第二，幫助行為與既遂結果的發生具有因果關系，即既遂結果的發生，離不開幫助犯的作用。選項C中，由于甲將鑰匙放錯了位置，乙用其他的方法將車盜走，也就是說甲的幫助行為與乙的既遂結果之間沒有因果關系，因此甲構成幫助犯的未遂。

選項D正確。如何判斷犯罪是處于暫時性停頓還是處于終局性停止，只有是終局性停止，才構成犯罪形態，判斷標準為：一是看行為人主觀犯意是否完全消除；二是看行為人客觀犯罪行為是否徹底結束。選項D中，甲、乙共同殺害丙，以為丙已死，甲隨即離開現場，此時甲的主觀犯意已經消除，并且其犯罪行為已徹底結束，丙未死是由于甲意志以外的原因，成立犯罪未遂。

55.關于刑罰的具體運用，下列哪些選項是錯誤的？（）

A.甲1998年因間諜罪被判處有期徒刑4年。2010年，甲因參加恐怖組織罪被判處有期徒刑8年。甲構成累犯

B.乙因倒賣文物罪被判處有期徒刑1年，罰金5,000元；因假冒專利罪被判處有期徒刑2年，罰金5,000元。對乙數罪并罰，決定執行有期徒刑2年6個月，罰金1萬元。此時，即使乙符合緩刑的其他條件，也不可對乙適用緩刑

C.丙因無錢在網吧玩游戲而搶劫，被判處有期徒刑1年緩刑1年，并處罰金2,000元，同時禁止丙在12個月內進入網吧。若在考驗期限內，丙仍常進網吧，情節嚴重，則應對丙撤銷緩刑

D.丁系特殊領域專家，因貪污罪被判處有期徒刑8年。丁遵守監規，接受教育改造，有悔改表現，無再犯危險。1年后，因國家科研需要，經最高法院核準，可假釋丁 【答案】AB 【考點】累犯、緩刑、假釋 【解析】選項A說法錯誤。《刑法》第六十六條規定，危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪的犯罪分子，在刑罰執行完畢或者赦免以后，在任何時候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處。該規定是2011年《刑法修正案八》的新規定，在其出臺之前，只有前后罪都屬于危害國家安全犯罪時，才構成特殊累犯。《最高人民法院關于<中華人民共和國刑法修正案

（八）>時間效力問題的解釋》第三條規定，被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執行完畢或者赦免以后，在2011年4月30日以前再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是否構成累犯，適用修正前刑法第六十五條的規定；但是，前罪實施時不滿十八周歲的，是否構成累犯，適用修正后刑法第六十五條的規定。據此可知，甲不構成累犯。選項B說法錯誤。《刑法》第七十二條規定，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時符合下列條件的，可以宣告緩刑，對其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七

十五周歲的人，應當宣告緩刑：

（一）犯罪情節較輕；

（二）有悔罪表現；

（三）沒有再犯罪的危險；

（四）宣告緩刑對所居住社區沒有重大不良影響。宣告緩刑，可以根據犯罪情況，同時禁止犯罪分子在緩刑考驗期限內從事特定活動，進入特定區域、場所，接觸特定的人。被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執行。該法第七十四條規定，對于累犯和犯罪集團的首要分子，不適用緩刑。據此可知，乙被數罪并罰決定執行有期徒刑2年6個月，低于3年有期徒刑，并且題干中并未提示其屬于累犯或犯罪集團的首要分子。因此，如果乙符合緩刑的條件，則可對其適用緩刑。選項C說法正確。《刑法》第七十七條第二款規定，被宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗期限內，違反法律、行政法規或者國務院有關部門關于緩刑的監督管理規定，或者違反人民法院判決中的禁止令，情節嚴重的，應當撤銷緩刑，執行原判刑罰。據此可知，丙違反禁止令的規定，常進入網吧，情節嚴重，應當撤銷緩刑。選項D說法正確。《刑法》八十一條規定，被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執行十三年以上，如果認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，沒有再犯罪的危險的，可以假釋。如果有特殊情況，經最高人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制。按照相關司法解釋，這里的“特殊情況”是指國家政治、國防、外交等方面的特殊需要。本案中，丁因貪污罪被判處有期徒刑8年，遵守監規，接受教育改造，有悔改表現，無再犯危險。1年后，即使其刑罰未執行原判刑期二分之一以上，但因國家科研需要，可以由最高法院核準假釋，不受執行刑期的限制。

56.1999年11月，甲（17周歲）因鄰里糾紛，將鄰居殺害后逃往外地。2004年7月，甲詐騙他人5000元現金。2014年8月，甲因扒竊3000元現金，被公安機關抓獲。在訊問階段，甲主動供述了殺人、詐騙罪行。關于本案的分析，下列哪些選項是錯誤的？（）A.前罪的追訴期限從犯后罪之日起計算，甲所犯三罪均在追訴期限內

B.對甲所犯的故意殺人罪、詐騙罪與盜竊罪應分別定罪量刑后，實行數罪并罰

C.甲如實供述了公安機關尚未掌握的罪行，成立自首，故對盜竊罪可從輕或者減輕處罰 D.甲審判時已滿18周歲，雖可適用死刑，但鑒于其有自首表現，不應判處死刑 【答案】ABCD 【考點】追訴時效

【解析】選項A、B說法錯誤。《刑法》第八十九條規定，追訴期限從犯罪之日起計算；犯罪行為有連續或者繼續狀態的，從犯罪行為終了之日起計算。在追訴期限以內又犯罪的，前罪追訴的期限從犯后罪之日起計算。本題中，甲于2004年7月詐騙他人現金5,000元，應當適用的法定刑幅度為3年以下有期徒刑、拘役、管制，追訴期限為5年，到2014年8月時已過了追訴時效期限，因此，對甲的詐騙罪不應當再追究。選項C說法錯誤。《刑法》第六十七條規定，犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。據此可知，甲被公安機關抓獲后，如實供述了公安機關尚未掌握的其殺人、詐騙罪行，以自首論，可給予從寬處理。但對其犯的盜竊罪，甲不存在自首情節，不能按照自首從輕或者減輕處罰。選項D說法錯誤。《刑法》第四十九條規定，犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。審判的時候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。據此可知，未成年人不適用死刑是以犯罪的時間為準。本題中，甲實施故意殺人罪時不滿18周歲，因而對其不能適用死刑。

57.關于危害公共安全罪的論述，下列哪些選項是正確的？（）

A.甲持有大量毒害性物質，乙持有大量放射性物質，甲用部分毒害性物質與乙交換了部分放射性物質。甲、乙的行為屬于非法買賣危險物質

B.吸毒者甲用毒害性物質與販毒者乙交換毒品。甲、乙的行為屬于非法買賣危險物質，乙的行為另觸犯販賣毒品罪

C.依法配備公務用槍的甲，將槍贈與他人。甲的行為構成非法出借槍支罪 D.甲父去世前告訴甲”咱家院墻內埋著5支槍”，甲說”知道了”，但此后甲什么也沒做。甲的行為構成非法持有槍支罪 【答案】ABCD 【考點】危害公共安全罪

【解析】選項A正確。對于非法買賣危險物質罪中的“買賣”，不僅包括獲取金錢，也包括獲取其他物質性利益。本題中，甲和乙相互交換危險物質，這一交換行為使甲、乙均獲得了物質性利益，均構成非法買賣危險物質罪。選B正確。販賣毒品，是指明知是毒品而非法銷售或者以販賣為目的而非法收買毒品的行為。在這里，出賣人交付毒品既可能是獲取金錢，也可能是獲取其他物質利益。本題中，乙向甲提供毒品以換取毒害性物質，甲向乙提供毒害性物質以換取毒品。因此，甲、乙的行為屬于非法買賣危險物質，構成非法買賣危險物質罪，另外因為乙具有販賣毒品的故意與客觀行為，所以乙又構成販賣毒品罪，乙的此類情形構成想象競合，擇一重罪處罰。選項C正確。《刑法》第一百二十八條第二款規定，依法配備公務用槍的人員，非法出租、出借槍支的，依照前款的規定處罰。據此可知，依法配備公務用槍的甲將槍支贈與給他人，可以將贈與槍支包容評價為出借槍支，因此甲成立非法出借槍支罪。選項D正確。《最高人民法院關于審理非法制造、買賣、運輸槍支、彈藥、爆炸物等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第八條規定，刑法第一百二十八條第一款規定的“非法持有”是指不符合配備、配置槍支、彈藥條件的人員，違反槍支管理法律、法規的規定，擅自持有槍支、彈藥的行為。據此可知，甲在其父告知其院墻內埋有槍支時具有上繳的義務但是其不作為，因不具備持有槍支的資格而非法持有5支槍，構成非法持有槍支罪。

58.關于生產、銷售偽劣商品罪，下列哪些判決是正確的？（）

A.甲銷售的假藥無批準文號，但頗有療效，銷售金額達500萬元，如按銷售假藥罪處理會導致處罰較輕，法院以銷售偽劣產品罪定罪處罰

B.甲明知病死豬肉有害，仍將大量收購的病死豬肉，冒充合格豬肉在市場上銷售。法院以銷售有毒、有害食品罪定罪處罰

C.甲明知貯存的蘋果上使用了禁用農藥，仍將蘋果批發給零售商。法院以銷售有毒、有害食品罪定罪處罰

D.甲以為是劣藥而銷售，但實際上銷售了假藥，且對人體健康造成嚴重危害。法院以銷售劣藥罪定罪處罰 【答案】ACD 【考點】生產、銷售偽劣商品罪 【解析】選項A正確。《刑法》第一百四十九條第二款規定，生產、銷售本節第一百四十一條至第一百四十八所列產品，構成各該條規定的犯罪，同時又構成本節第一百四十條規定之罪的，依照處罰較重的規定處罰。選項A中，甲銷售的假藥頗有療效，并未造成嚴重后果，認定為生產、銷售假藥罪的，是在有期徒刑3年以下進行定罪處罰；但其銷售金額已達500萬，按照銷售、生產偽劣商品罪定罪的，則要判處有期徒刑15年以上。通過比較法定刑得知，以生產、銷售偽劣產品罪定罪處罰重于以生產、銷售假藥罪。

選項B錯誤。生產、銷售有毒、有害食品罪是指在生產、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的行為。本罪的客觀方面表現為三種行為：一是在生產的食品中摻入有毒、有害的非食品原料；二是在銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料；三是明知是摻有有毒、有害的非食品原料的食品而銷售。概括起來說，行為人生產、銷售了有毒、有害的非食品原料的食品。生產、銷售有毒、有害食品罪與生產、銷售不符合安全標準的食品罪是特殊法條與一般法條的關系，生產、銷售不符合安全標準的食品罪是指生產、銷售不符合安全標準的食品，足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病的行為。在生產、銷售的食品中摻入非食品原料，未達到有毒、有害的程度，但該食品不符合食品安全標準，足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病的，應以本罪論。在本案中，甲明知病死豬肉有害，仍將大量收購的病死豬肉，冒充合格豬肉在市場上銷售，并未有摻入有毒、有害物質而是該豬肉不符合食品安全標準，應以生產、銷售不符合安全標準的食品罪定罪。選項C正確。《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第九條第二款規定，在食用農產品種植、養殖、銷售、運輸、貯存等過程中，使用禁用農藥、獸藥等禁用物質或者其他有毒、有害物質的，適用前款的規定定罪處罰。以生產、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。選項C中，甲雖然沒有親自添加禁用的農藥，而是明知貯存的蘋果上使用了禁用農藥，仍將蘋果批發給零售商，對銷售有毒、有害食品持放任態度，構成銷售有毒、有害食品罪。

選項D正確。甲出于銷售劣藥的故意實際上銷售了假藥，屬于抽象的事實認識錯誤，由于主觀上沒有銷售假藥的故意，因此不能認定為銷售假藥罪。按照主客觀相一致原則，應認定為銷售劣藥罪。

59.甲為要回30萬元賭債，將乙扣押，但2天后乙仍無還款意思。甲等5人將乙押到一處山崖上，對乙說：“3天內讓你家人送錢來，如今天不答應，就摔死你。”乙勉強說只有能力還5萬元。甲剛說完“一分都不能少”，乙便跳崖。眾人慌忙下山找乙，發現乙已墜亡。關于甲的行為定性，下列哪些選項是錯誤的？（）A.屬于綁架致使被綁架人死亡 B.屬于搶劫致人死亡 C.屬于不作為的故意殺人

D.成立非法拘禁，但不屬于非法拘禁致人死亡 【答案】ABC 【考點】非法拘禁、綁架罪 【解析】《最高人民法院關于對為索取法律不予保護的債務，非法拘禁他人行為如何定罪問題的解釋》規定，行為人為索取高利貸、賭債等法律不予保護的債務，非法扣押、拘禁他人的，依照非法拘禁罪定罪處罰。據此可知，甲的行為構成非法拘禁罪。另外，“乙跳崖”致乙死亡屬于被害人自殺，通說認為被害人死亡若是其自殺造成的，與犯罪行為之間沒有因果關系，因此甲不屬非法拘禁致人死亡。

60.甲的下列哪些行為屬于盜竊（不考慮數額）？（）

A.某大學的學生進食堂吃飯時習慣于用手機、錢包等物占座后，再去購買飯菜。甲將學生乙用于占座的錢包拿走

B.乙進入面館，將手機放在大廳6號桌的空位上，表示占座，然后到靠近窗戶的地方看看有沒有更合適的座位。在7號桌吃面的甲將手機拿走

C.乙將手提箱忘在出租車的后備箱。后甲搭乘該出租車時，將自己的手提箱也放進后備箱，并在下車時將乙的手提箱一并拿走

D.乙全家外出打工，委托鄰居甲照看房屋。有人來村里購樹，甲將乙家山頭上的樹謊稱為自家的樹，賣給購樹人，得款3萬元 【答案】ABCD 【考點】盜竊罪

【解析】盜竊罪，是指以非法占有為目的，竊取公私財物數額較大，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的行為。盜竊罪的對象必須是他人占有的財物，從客觀上說，占有是指事實上的支配，不僅包括物理支配范圍內的支配，而且包括社會觀念上可以推知財物的支配人的狀態。首先，只要是在他人事實支配領域內的財物，即使他人沒有現實地握有或監視，也屬于他人占有。其次，雖然處于他人支配領域之外，但存在可以推知由他人事實上支配的狀態時，也屬于他人占有的財物。最后，即使原占有者喪失了占有，但當該財物轉移為建筑物的管理者或者第三者占有時，也應認定為他人占有的財物。

選項A正確。學生進食堂吃飯時用手機、錢包等物占座，雖然手機、錢包與物主存在一段距離，但存在可以推知由他人事實上支配之狀態，仍認為在其占有下，因此甲將錢包拿走的，成立盜竊罪。

選項B正確。乙將手機放在面館大廳餐桌的空位上占座，手機仍在乙實際控制范圍內，仍認為在其占有下，甲將手機拿走的，成立盜竊罪。

選項C正確。乙將手提箱忘在出租車的后備箱，此時乙喪失對手提箱的占有，而改由司機占有。因此甲將手提箱拿走的，成立盜竊罪。

選項D正確。乙家外出打工，委托鄰居甲照看房屋，而對于山頭上的樹，根據社會一般觀念，可以推知乙在占有樹，而不是甲在占有這些樹，甲謊稱這些樹為自己所有而將其賣出的行為，成立盜竊罪。

61.甲的下列哪些行為成立幫助毀滅證據罪（不考慮情節）？（）

A.甲、乙共同盜竊了丙的財物。為防止公安人員提取指紋，甲在丙報案前擦掉了兩人留在現場的指紋

B.甲、乙是好友。乙的重大貪污罪行被丙發現。甲是丙的上司，為防止丙作證，將丙派往境外工作

C.甲得知乙放火致人死亡后未清理現場痕跡，便勸說乙回到現場毀滅證據 D.甲經過犯罪嫌疑人乙的同意，毀滅了對乙有利的無罪證據 【答案】CD 【考點】幫助毀滅證據罪

【解析】幫助毀滅、偽造證據罪是指幫助訴訟活動的當事人毀滅、偽造證據，情節嚴重的行為。毀滅偽造自己是當事人的案件的證據的，不成立犯罪。有下列行為的均屬于幫助毀滅、偽造證據：第一，行為人單獨為當事人毀滅、偽造證據的；第二，行為人與當事人共同毀滅、偽造證據，在這種情況下，行為人與當事人并不成立共犯；第三，行為人為當事人毀滅、偽造證據提供各種便利條件，在這種情況下，行為人不是幫助犯，而是正犯；第四，行為人唆使當事人毀滅、偽造證據，在這種情況下，行為人并不是教唆犯，而是正犯。

選項A錯誤。幫助毀滅、偽造證據罪屬事后幫助犯，犯罪主體必須是犯罪分子以外的人，甲、乙共同盜竊丙的財物，甲自己毀滅證據，不成立幫助毀滅證據罪。

選項B錯誤。幫助毀滅、偽造證據罪針對的對象必須是實物性證據，甲將丙派往境外工作，阻止公安司法機關收集丙提供的言詞證據的，不符合幫助毀滅、偽造證據罪的對象要求，因而不構成幫助毀滅證據罪。

選項C正確。甲得知乙放火致人死亡后未清理現場痕跡，便勸說乙回到現場毀滅證據，甲實

施了教唆當事人實施毀滅證據的行為，乙作為放火案件的當事人，不成立幫助毀滅證據罪，但甲成立幫助毀滅證據罪的間接正犯。

選項D正確。在刑事訴訟中，即使經過當事人（犯罪嫌疑人、被告人）同意，幫助其毀滅無罪證據，由于妨害了刑事司法客觀公正性，構成幫助毀滅證據罪。因此，甲經過犯罪嫌疑人乙的同意，毀滅了對乙有利的無罪證據，成立幫助毀滅證據罪。

62.根據《刑法》與司法解釋的規定，國家工作人員挪用公款進行營利活動、數額達到1萬元或者挪用公款進行非法活動、數額達到5,000元的，以挪用公款罪論處。國家工作人員甲利用職務便利挪用公款1.2萬元，將8,000元用于購買股票，4,000元用于賭博，在1個月內歸還1.2萬元。關于本案的分析，下列哪些選項是錯誤的？（）

A.對挪用公款的行為，應按用途區分行為的性質與罪數；甲實施了兩個挪用行為，對兩個行為不能綜合評價，甲的行為不成立挪用公款罪

B.甲雖只實施了一個挪用公款行為，但由于既未達到挪用公款進行營利活動的數額要求，也未達到挪用公款進行非法活動的數額要求，故不構成挪用公款罪

C.國家工作人員購買股票屬于非法活動，故應認定甲屬于挪用公款1.2萬元進行非法活動，甲的行為成立挪用公款罪

D.可將賭博行為評價為營利活動，認定甲屬于挪用公款1.2萬元進行營利活動，故甲的行為成立挪用公款罪 【答案】ABC 【考點】挪用公款罪

【解析】挪用公款罪，是指國家工作人員利用職務上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數額較大，進行營利活動的，或者挪用公款數額較大，超過3個月未還的行為。

選項A、B說法錯誤。甲利用職務便利挪用了公款1.2萬元，應對這個行為進行總體評價，認定為一個挪用行為，若按用途區分行為的性質與罪數，會導致行為人實際上實施了侵害職務廉潔性的行為，而得不到懲罰的不公正的結果出現，因此不能按用途區分行為的性質與罪數。同時，由于甲的行為活動既未達到挪用公款進行營利活動的數額要求，也未達到挪用公款進行非法活動的數額要求，因此如果認定甲不構成挪用公款罪，也將導致不公正。選項C說法錯誤。國家工作人員購買股票屬于營利活動，而不是非法活動。

選項D說法正確。甲參與賭博的行為屬于非法活動，其目的是希望通過賭博行為獲取利益，具有一定的營利的性質，為了遵循罪責刑相適應原則，可以將賭博行為評價為營利活動，認定甲屬于挪用公款1.2萬元進行營利活動，對甲應認定為挪用公款罪。

63.丙實施搶劫犯罪后，分管公安工作的副縣長甲濫用職權，讓偵辦此案的警察乙想辦法使丙無罪。乙明知丙有罪，但為徇私情，采取毀滅證據的手段使丙未受追訴。關于本案的分析，下列哪些選項是正確的？（）

A.因甲是國家機關工作人員，故甲是濫用職權罪的實行犯 B.因甲居于領導地位，故甲是徇私枉法罪的間接正犯 C.因甲實施了兩個實行行為，故應實行數罪并罰

D.乙的行為同時觸犯徇私枉法罪與幫助毀滅證據罪、濫用職權罪，但因只有一個行為，應以徇私枉法罪論處 【答案】AD 【考點】濫用職權罪、徇私枉法罪

【解析】選項A正確。濫用職權罪是指國家機關工作人員濫用職權，致使公共財產、國家、人民利益遭受重大損失的行為。據此可知，甲是分管公安工作的副縣長，其濫用職權指揮下屬毀滅證據，使犯罪的丙未受追訴，屬于濫用職權罪的實行犯。

選項B錯誤。甲、乙構成徇私枉法罪的共同犯罪，因而甲不屬徇私枉法罪的間接正犯。選項C錯誤。甲只有濫用職權指揮下屬毀滅證據這一個實行行為，不存在數罪并罰問題。選項D正確。乙利用職權毀滅證據的行為符合幫助毀滅證據罪、徇私枉法罪、濫用職權罪的犯罪構成，但由于侵害的法益只有一個，即司法的公正廉潔性，故乙的行為構成法條競合，在三罪中徇私枉法罪的處罰最重，應當以徇私枉法罪論處。

64.關于“憲法是靜態的刑事訴訟法、刑事訴訟法是動態的憲法”，下列哪些選項是正確的？（）

A.有關刑事訴訟的程序性條款，構成各國憲法中關于人權保障條款的核心

B.刑事訴訟法關于強制措施的適用權限、條件、程序與辯護等規定，都直接體現了憲法關于公民人身、住宅、財產不受非法逮捕、搜查、扣押以及被告人有權獲得辯護等規定的精神 C.刑事訴訟法規范和限制了國家權力，保障了公民享有憲法規定的基本人權和自由 D.憲法關于人權保障的條款，都要通過刑事訴訟法保證刑法的實施來實現 【答案】ABC 【考點】刑事訴訟法與法治國家

【解析】選項A正確。刑事訴訟法在實現法治國家方面的作用，集中體現在與憲法的關系之中，有關刑事訴訟的程序性條款在憲法條文中的重要地位。這些體現法治主義的有關刑事訴訟的程序性條款，構成了各國憲法或憲法性文件中關于人權保障條款的核心。選項B正確。刑事訴訟法在維護憲法制度方面發揮著重要的作用，各國刑事訴訟法律規范中有關強制措施的適用權限、條件、程序、羈押期限、辯護、偵查、審判的原則與程序等規定，都直接體現了憲法或憲法性文件關于公民人身、住宅、財產不受非法搜查、逮捕、扣押以及犯罪嫌疑人、被告人有權獲得辯護等規定的精神。

選項C正確。國家要確保憲法所保障的公民基本權利，非依法律規定不得侵犯。刑事訴訟直接涉及公民的基本權利特別是人身自由，所以必須對國家在刑事訴訟中的權力予以限制。刑事訴訟法就是調整和平衡國家打擊犯罪和保障公民人身自由等基本權利相互關系的法律，從而承擔防止司法權濫用而保障公民人身自由等基本權利的任務。

選項D錯誤。在《刑事訴訟法》第二條重申和強調了憲法規定的“尊重和保障人權”原則，是憲法尊重和保障人權原則的具體化。憲法的許多規定，一方面，要通過刑事訴訟法保證刑法的實施來實現；另一方面，要通過刑事訴訟法本身的實施來實現。另外，憲法關于人權保障的條款，還需要通過民事訴訟法、行政法與行政訴訟法等法律來保障實現。

65.關于刑事訴訟基本原則，下列哪些說法是正確的？（）

A.體現刑事訴訟基本規律，有著深厚的法律理論基礎和豐富的思想內涵

B.既可由法律條文明確表述，也可體現于刑事訴訟法的指導思想、目的、任務、具體制度和程序之中

C.既包括一般性原則，也包括獨有原則

D.與規定具體制度、程序的規范不同，基本原則不具有法律約束力，只具有倡導性、指引性 【答案】ABC 【考點】刑事訴訟法基本原則的特點

【解析】刑事訴訟法的基本原則，是指反映刑事訴訟理念和目的的要求，貫穿于刑事訴訟的全過程或者主要訴訟階段，對刑事訴訟過程具有普遍或者重大指導意義和規范作用，為國家

專門機關和訴訟參與人參與刑事訴訟必須遵循的基本行為準則。

選項A正確。刑事訴訟法的基本原則體現刑事訴訟活動的基本規律。刑事訴訟基本原則有著深厚的法律理論基礎和豐富的思想內涵。例如，未經人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪原則，要求確定被告人有罪的權力由人民法院統一行使，其他任何機關、團體和個人都無權行使。這一原則所體現的理念和內涵為法治國家所普遍采納，也體現了刑事審判活動的基本規律。選項B正確。刑事訴訟法的基本原則必須由法律明確規定。刑事訴訟原則可以由法律明文規定，包括憲法或者憲法性文件，刑事訴訟法及其他法律，聯合國文件，某些區域性組織的文件等，也可以體現于刑事訴訟法的指導思想、目的、任務、具體制度和程序之中。

選項C正確。刑事訴訟法規定的基本原則包括兩大類：一類是一般原則，即刑事訴訟和其他性質的訴訟必須共同遵守的原則，如以事實為根據，以法律為準繩原則。另一類是刑事訴訟所獨有的基本原則，如偵查權、檢察權、審判權由專門機關依法行使原則。

選項D錯誤。刑事訴訟法的基本原則一般貫穿于刑事訴訟全過程或主要訴訟階段，具有較普遍的指導意義。刑事訴訟法的基本原則是規范和調整整個刑事訴訟程序的原則，適用于刑事訴訟的各個階段或主要階段，國家專門機關及其工作人員以及各訴訟參與人都應當遵守。

66.某縣破獲一搶劫團伙，涉嫌多次入戶搶劫，該縣法院審理后認為，該團伙中只有主犯趙某可能被判處無期徒刑。關于該案的移送管轄，下列哪些選項是正確的？（）A.應當將趙某移送中級法院審理，其余被告人繼續在縣法院審理 B.團伙中的未成年被告人應當一并移送中級法院審理

C.中級法院審查后認為趙某不可能被判處無期徒刑，可不同意移送 D.中級法院同意移送的，應當書面通知其同級檢察院 【答案】CD 【考點】刑事訴訟管轄 【解析】選項A錯誤。《刑訴解釋》第十三條規定，一人犯數罪、共同犯罪和其他需要并案審理的案件，其中一人或者一罪屬于上級人民法院管轄的，全案由上級人民法院管轄。《刑訴解釋》第十五條第一款規定，基層人民法院對可能判處無期徒刑、死刑的第一審刑事案件，應當移送中級人民法院審判。選項B錯誤。《刑訴解釋》第四百六十四條規定，對分案起訴至同一人民法院的未成年人與成年人共同犯罪案件，可以由同一個審判組織審理；不宜由同一個審判組織審理的，可以分別由少年法庭、刑事審判庭審理。未成年人與成年人共同犯罪案件，由不同人民法院或者不同審判組織分別審理的，有關人民法院或者審判組織應當互相了解共同犯罪被告人的審判情況，注意全案的量刑平衡。據此可知，對未成年被告人可分案處理，不予移送。選項C、D正確。《刑訴解釋》第十五條第三款規定，需要將案件移送中級人民法院審判的，應當在報請院長決定后，至遲于案件審理期限屆滿十五日前書面請求移送。中級人民法院應當在接到申請后十日內作出決定。不同意移送的，應當下達不同意移送決定書，由請求移送的人民法院依法審判；同意移送的，應當下達同意移送決定書，并書面通知同級人民檢察院。

67.林某盜版銷售著名作家黃某的小說涉嫌侵犯著作權罪，經一審和二審后，二審法院裁定撤銷原判，發回原審法院重新審判。關于該案的回避，下列哪些選項是正確的？（）A.一審法院審判委員會委員甲系林某辯護人妻子的弟弟，黃某的代理律師可申請其回避 B.一審書記員乙系林某的表弟而未回避，二審法院可以此為由裁定發回原審法院重審

C.一審合議庭審判長丙系黃某的忠實讀者，應當回避

D.丁系二審合議庭成員，如果林某對一審法院重新審判作出的裁判不服再次上訴至二審法院，丁應當自行回避 【答案】AB 【考點】回避

【解析】選項A正確。《最高人民法院關于審判人員在訴訟活動中執行回避制度若干問題的規定》第一條規定，審判人員具有下列情形之一的，應當自行回避，當事人及其法定代理人有權以口頭或者書面形式申請其回避：

（一）是本案的當事人或者與當事人有近親屬關系的；

（二）本人或者其近親屬與本案有利害關系的；

（三）擔任過本案的證人、翻譯人員、鑒定人、勘驗人、訴訟代理人、辯護人的；

（四）與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者兄弟姐妹關系的；

（五）與本案當事人之間存在其他利害關系，可能影響案件公正審理的。本規定所稱近親屬，包括與審判人員有夫妻、直系血親、三代以內旁系血親及近姻親關系的親屬。《刑訴解釋》第二十三條也有規定。選項B正確。《最高人民法院關于審判人員在訴訟活動中執行回避制度若干問題的規定》第七條規定，第二審人民法院認為第一審人民法院的審理有違反本規定第一條至第三條規定的，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判。選項C錯誤。一審合議庭審判長丙是黃某的忠實讀者，不會導致他在審理過程中偏向黃某一方從而影響案件公正審判，不屬于“與本案當事人有其他關系，可能影響公正處理案件”的情況。

選項D錯誤。《刑訴解釋》第二十五條第二款規定，在一個審判程序中參與過本案審判工作的合議庭組成人員或者獨任審判員，不得再參與本案其他程序的審判。但是，發回重新審判的案件，在第一審人民法院作出裁判后又進入第二審程序或者死刑復核程序的，原第二審程序或者死刑復核程序中的合議庭組成人員不受本款規定的限制。

68.劉某涉嫌特別重大賄賂犯罪被指定居所監視居住，律師洪某擔任其辯護人。關于洪某在偵查階段參與刑事訴訟，下列哪些選項是正確的？（）A.會見劉某應當經公安機關許可

B.可申請將監視居住的地點變更為劉某的住處 C.可向劉某核實有關證據 D.會見劉某不受監聽 【答案】BD 【考點】辯護人的訴訟權利、監視居住 【解析】選項A錯誤。《刑事訴訟法》第三十七條第三款規定，危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、特別重大賄賂犯罪案件，在偵查期間辯護律師會見在押的犯罪嫌疑人，應當經偵查機關許可。《刑事訴訟法》第三十七條第五款規定，辯護律師同被監視居住的犯罪嫌疑人、被告人會見、通信，適用第一款、第三款、第四款的規定。《刑事訴訟法》第十八條第二款規定，貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，國家機關工作人員利用職權實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權利的犯罪以及侵犯公民民主權利的犯罪，由人民檢察院立案偵查。對于國家機關工作人員利用職權實施的其他重大的犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時候，經省級以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案偵查。據此可知，會見劉某應當經檢察機關許可。選項B正確。《檢察院規則》第一百一十二條第二款規定，犯罪嫌疑人及其法定代理人、近親屬或者辯護人認為不再具備指定居所監視居住條件的，有權向人民檢察院申請變更強制措

施。人民檢察院應當在三日以內作出決定，經審查認為不需要繼續指定居所監視居住的，應當解除指定居所監視居住或者變更強制措施；認為需要繼續指定居所監視居住的，應當答復申請人并說明理由。

選項C錯誤，選項D正確。《刑事訴訟法》第三十七條第四款規定，辯護律師會見在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解案件有關情況，提供法律咨詢等；自案件移送審查起訴之日起，可以向犯罪嫌疑人、被告人核實有關證據。辯護律師會見犯罪嫌疑人、被告人時不被監聽。據此可知，偵查期間，洪某會見劉某不得核實有關證據，會見不被監聽。

69.某地法院審理齊某組織、領導、參加黑社會性質組織罪，關于對作證人員的保護，下列哪些選項是正確的？（）

A.可指派專人對被害人甲的人身和住宅進行保護 B.證人乙可申請不公開真實姓名、住址等個人信息

C.法院通知偵查人員丙出庭說明訊問的合法性，為防止黑社會組織報復，對其采取不向被告人暴露外貌、真實聲音的措施

D.為保護警方臥底丁的人身安全，丁可不出庭作證，由審判人員在庭外核實丁的證言 【答案】ABD 【考點】證人的特殊保護

【解析】選項A、B正確，選項C錯誤。《刑事訴訟法》第六十二條第一款規定，對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪、毒品犯罪等案件，證人、鑒定人、被害人因在訴訟中作證，本人或者其近親屬的人身安全面臨危險的，人民法院、人民檢察院和公安機關應當采取以下一項或者多項保護措施：

（一）不公開真實姓名、住址和工作單位等個人信息；

（二）采取不暴露外貌、真實聲音等出庭作證措施；

（三）禁止特定的人員接觸證人、鑒定人、被害人及其近親屬；

（四）對人身和住宅采取專門性保護措施；

（五）其他必要的保護措施。據此可知，丙是偵查人員而非條文中的“證人、鑒定人、被害人”，因此不屬于證人保護對象。選項D正確。《刑事訴訟法》第一百五十二條規定，依照本節規定采取偵查措施收集的材料在刑事訴訟中可以作為證據使用。如果使用該證據可能危及有關人員的人身安全，或者可能產生其他嚴重后果的，應當采取不暴露有關人員身份、技術方法等保護措施，必要的時候，可以由審判人員在庭外對證據進行核實。

70.關于訊問犯罪嫌疑人，下列哪些選項是正確的？（）A.在拘留犯罪嫌疑人之前，一律不得對其進行訊問

B.在拘留犯罪嫌疑人之后，可在送看守所羈押前進行訊問 C.犯罪嫌疑人被拘留送看守所之后，訊問應當在看守所內進行

D.對于被指定居所監視居住的犯罪嫌疑人，應當在指定的居所進行訊問 【答案】BC 【考點】訊問犯罪嫌疑人 【解析】選項A錯誤。《刑事訴訟法》第一百一十七條第一款規定，對不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人，可以傳喚到犯罪嫌疑人所在市、縣內的指定地點或者到他的住處進行訊問，但是應當出示人民檢察院或者公安機關的證明文件。對在現場發現的犯罪嫌疑人，經出示工作證件，可以口頭傳喚，但應當在訊問筆錄中注明。據此可知，拘留之前是可以訊問的。選項B、C正確。根據《刑事訴訟法》第八十三條第二款的規定，拘留后，應當立即將被拘

留人送看守所羈押，至遲不得超過二十四小時。該法第一百一十六條第二款規定，犯罪嫌疑人被送交看守所羈押以后，偵查人員對其進行訊問，應當在看守所內進行。據此可知，送看守所羈押前可以進行訊問，但送交之后，應當在看守所內進行訊問。選項D錯誤。《刑事訴訟法》第一百一十七條第一款規定，對不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人，可以傳喚到犯罪嫌疑人所在市、縣內的指定地點或者到他的住處進行訊問，但是應當出示人民檢察院或者公安機關的證明文件。據此可知，并未要求在指定的居所進行訊問。

71.關于庭前會議，下列哪些選項是正確的？（）A.被告人有參加庭前會議的權利

B.被害人提起附帶民事訴訟的，審判人員可在庭前會議中進行調解 C.辯護人申請排除非法證據的，可在庭前會議中就是否排除作出決定 D.控辯雙方可在庭前會議中就出庭作證的證人名單進行討論 【答案】BD 【考點】庭前會議 【解析】選項A錯誤。《刑訴解釋》第一百八十三條第二款規定，召開庭前會議，根據案件情況，可以通知被告人參加。據此可知，只能根據具體案件情況通知被告人參加庭前會議，被告人并沒有主動參加庭前會議的權利。選項B正確。《刑訴解釋》第一百八十四條第三款規定，被害人或者其法定代理人、近親屬提起附帶民事訴訟的，可以調解。

選項C錯誤，選項D正確。根據《刑訴解釋》第一百八十四條第一款第五、六項的規定，召開庭前會議，審判人員可以就“是否對出庭證人、鑒定人、有專門知識的人的名單有異議、是否申請排除非法證據”向控辯雙方了解情況，聽取意見。但“就是否排除作出決定”應在正式審理階段作出。

72.方某涉嫌在公眾場合侮辱高某和任某，高某向法院提起自訴。關于本案的審理，下列哪些選項是正確的？（）

A.如果任某擔心影響不好不愿起訴，任某的父親可代為起訴

B.法院通知任某參加訴訟并告知其不參加的法律后果，任某仍未到庭，視為放棄告訴，該案宣判后，任某不得再行自訴

C.方某的弟弟系該案關鍵目擊證人，經法院通知其無正當理由不出庭作證的，法院可強制其到庭

D.本案應當適用簡易程序審理 【答案】BC 【考點】自訴案件 【解析】選項A錯誤。《刑訴解釋》第二百六十條第一款規定，本解釋第一條規定的案件，如果被害人死亡、喪失行為能力或者因受強制、威嚇等無法告訴，或者是限制行為能力人以及因年老、患病、盲、聾、啞等不能親自告訴，其法定代理人、近親屬告訴或者代為告訴的，人民法院應當依法受理。據此可知，“擔心影響不好”不是可代為起訴的理由。選項B正確。《刑訴解釋》第二百六十六條第二款規定，共同被害人中只有部分人告訴的，人民法院應當通知其他被害人參加訴訟，并告知其不參加訴訟的法律后果。被通知人接到通知后表示不參加訴訟或者不出庭的，視為放棄告訴。第一審宣判后，被通知人就同一事實又提起自訴的，人民法院不予受理。但是，當事人另行提起民事訴訟的，不受本解釋限制。

選項C正確。《刑事訴訟法》第一百八十八條第一款規定，經人民法院通知，證人沒有正當理由不出庭作證的，人民法院可以強制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。本題中，方某的弟弟不屬于強制出庭排除范圍，因此沒有正當理由不出庭作證，可以強制其到庭。選項D錯誤。《刑訴解釋》第二百七十條規定，自訴案件，符合簡易程序適用條件的，可以適用簡易程序審理。不適用簡易程序審理的自訴案件，參照適用公訴案件第一審普通程序的有關規定。據此可知，必須滿足簡易程序的適用條件才能適用簡易程序審理，本題沒有說明具體情形，不能確定是否符合簡易程序的條件。

73.關于簡易程序，下列哪些選項是正確的？（）

A.甲涉嫌持槍搶劫，法院決定適用簡易程序，并由兩名審判員和一名人民陪審員組成合議庭進行審理

B.乙涉嫌盜竊，未滿16周歲，法院只有在征得乙的法定代理人和辯護人同意后，才能適用簡易程序

C.丙涉嫌詐騙并對罪行供認不諱，但辯護人為其做無罪辯護，法院決定適用簡易程序 D.丁涉嫌故意傷害，經審理認為可能不構成犯罪，遂轉為普通程序審理 【答案】ABD 【考點】簡易程序 【解析】選項A正確。《刑事訴訟法》第二百一十條第一款規定，適用簡易程序審理案件，對可能判處三年有期徒刑以下刑罰的，可以組成合議庭進行審判，也可以由審判員一人獨任審判；對可能判處的有期徒刑超過三年的，應當組成合議庭進行審判。本題中，甲涉嫌持槍搶劫，可能判處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，因此，應當組成合議庭進行審判。《刑事訴訟法》第一百七十八條第一款規定，基層人民法院、中級人民法院審判第一審案件，應當由審判員三人或者由審判員和人民陪審員共三人組成合議庭進行，但是基層人民法院適用簡易程序的案件可以由審判員一人獨任審判。因此，由兩名審判員一名陪審員組成合議庭的做法是合法的。選項B正確。《刑訴解釋》第四百七十四條規定，對未成年人刑事案件，人民法院決定適用簡易程序審理的，應當征求未成年被告人及其法定代理人、辯護人的意見。上述人員提出異議的，不適用簡易程序。選項C錯誤。《刑訴解釋》第二百九十條規定，具有下列情形之一的，不適用簡易程序：

（一）被告人是盲、聾、啞人；

（二）被告人是尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人；

（三）有重大社會影響的；

（四）共同犯罪案件中部分被告人不認罪或者對適用簡易程序有異議的；

（五）辯護人作無罪辯護的；

（六）被告人認罪但經審查認為可能不構成犯罪的；

（七）不宜適用簡易程序審理的其他情形。選項D正確。《刑訴解釋》第二百九十八條第一款規定，適用簡易程序審理案件，在法庭審理過程中，有下列情形之一的，應當轉為普通程序審理：

（一）被告人的行為可能不構成犯罪的；

（二）被告人可能不負刑事責任的；

（三）被告人當庭對起訴指控的犯罪事實予以否認的；

（四）案件事實不清、證據不足的；

（五）不應當或者不宜適用簡易程序的其他情形。

74.關于有期徒刑緩刑、拘役緩刑的執行，下列哪些選項是正確的？（）A.對宣告緩刑的罪犯，法院應當核實其居住地

B.法院應當向罪犯及原所在單位或居住地群眾宣布犯罪事實、期限及應遵守的規定 C.罪犯在緩刑考驗期內犯新罪應當撤銷緩刑的，由原審法院作出裁定

D.法院撤銷緩刑的裁定，一經作出立即生效 【答案】AD 【考點】有期徒刑緩刑、拘役緩刑的執行 【解析】選項A正確。《刑訴解釋》第四百三十六條規定，對被判處管制、宣告緩刑的罪犯，人民法院應當核實其居住地。宣判時，應當書面告知罪犯到居住地縣級司法行政機關報到的期限和不按期報到的后果。判決、裁定生效后十日內，應當將判決書、裁定書、執行通知書等法律文書送達罪犯居住地的縣級司法行政機關，同時抄送罪犯居住地的縣級人民檢察院。選項B錯誤。《公安機關對被管制、剝奪政治權利、緩刑、假釋、保外就醫罪犯的監督管理規定》第十六條規定，負責監督考察被宣告緩刑、假釋罪犯的公安機關，應當根據人民法院的判決、裁定，向罪犯原所在單位或者住地的群眾，宣布其犯罪事實、考察期限，以及考驗期間必須遵守的規定。據此可知，應當由公安機關對犯罪事實等進行宣布，而不是法院。選項C錯誤。《刑訴解釋》第四百五十七條規定，罪犯在緩刑、假釋考驗期限內犯新罪或者被發現在判決宣告前還有其他罪沒有判決，應當撤銷緩刑、假釋的，由審判新罪的人民法院撤銷原判決、裁定宣告的緩刑、假釋，并書面通知原審人民法院和執行機關。據此可知，罪犯在緩刑考驗期內犯新罪應當撤銷緩刑的，應當由審判新罪的人民法院作出裁定，而不是由原審法院作出裁定。選項D正確。《刑訴解釋》第四百五十八條第二款規定，人民法院撤銷緩刑、假釋的裁定，一經作出，立即生效。

75.關于審判監督程序，下列哪些選項是正確的？（）

A.只有當事人及其法定代理人、近親屬才能對已經發生法律效力的裁判提出申訴 B.原審法院依照審判監督程序重新審判的案件，應當另行組成合議庭

C.對于依照審判監督程序重新審判后可能改判無罪的案件，可中止原判決、裁定的執行 D.上級法院指令下級法院再審的，一般應當指令原審法院以外的下級法院審理 【答案】BCD 【考點】審判監督程序 【解析】選項A錯誤。《刑訴解釋》第三百七十一條規定，當事人及其法定代理人、近親屬對已經發生法律效力的判決、裁定提出申訴的，人民法院應當審查處理。案外人認為已經發生法律效力的判決、裁定侵害其合法權益，提出申訴的，人民法院應當審查處理。申訴可以委托律師代為進行。據此可知，除了當事人、法定代理人及近親屬以外，案外人也能就已經發生法律效力的裁判提出申訴。選項B正確。《刑訴解釋》第三百八十四條規定，原審人民法院審理依照審判監督程序重新審判的案件，應當另行組成合議庭。選項C正確。《刑訴解釋》第三百八十二條規定，對決定依照審判監督程序重新審判的案件，除人民檢察院抗訴的以外，人民法院應當制作再審決定書。再審期間不停止原判決、裁定的執行，但被告人可能經再審改判無罪，或者可能經再審減輕原判刑罰而致刑期屆滿的，可以決定中止原判決、裁定的執行，必要時，可以對被告人采取取保候審、監視居住措施。選項D正確。《刑訴解釋》第三百七十九條第二款規定，上級人民法院指令下級人民法院再審的，一般應當指令原審人民法院以外的下級人民法院審理；由原審人民法院審理更有利于查明案件事實、糾正裁判錯誤的，可以指令原審人民法院審理。

76.高效便民是行政管理的基本要求，是服務型政府的具體體現。下列哪些選項體現了這一

要求？（）

A.簡化行政機關內部辦理行政許可流程

B.非因法定事由并經法定程序，行政機關不得撤回和變更已生效的行政許可 C.對辦理行政許可的當事人提出的問題給予及時、耐心的答復

D.對違法實施行政許可給當事人造成侵害的執法人員予以責任追究 【答案】AC 【考點】高效便民原則

【解析】高效便民原則分為兩個方面：第一是行政效率原則。基本內容有二：首先是積極履行法定職責，禁止不作為或者不完全作為；其次是遵守法定時限，禁止超越法定時限或者不合理延遲。延遲是行政不公和行政侵權的表現。第二是便利當事人原則。在行政活動中增加當事人程序負擔，是法律禁止的行政侵權行為。

選項A正確。簡化行政機關內部辦理行政許可的流程，是行政效率原則的體現，通過簡化內部行政許可的流程，使行政機關在辦理行政許可時的效率得以提高，更高效地完成行政許可的辦理。選項B錯誤。該項表述是合法行政原則。由于行政機關所作出的行為影響的是公民個人這個私主體與國家行政機關這個公主體之間的法律關系，所以就要求行政機關的行為不能朝令夕改，必須有法定事由及經過法定程序才能進行變更，而這一點正是合法行政原則中，行政機關必須遵守現行有效的法律這一方面的體現。

選項C正確。對辦理行政許可的當事人提出的問題給予及時、耐心的答復，是便利當事人原則的體現，使行政活動中的當事人的負擔得以減輕、疑惑得以解答，充分體現了服務型政府的核心要求。

選項D錯誤。行政機關違法或者不當行使職權，應當依法承擔法律責任，體現的是權責統一原則。這一原則的基本要求是行政權力和法律責任的統一，即執法有保障、有權必有責、有權受監督、違法受追究、侵權須賠償。

77.程序正當是當代行政法的基本原則，遵守程序是行政行為合法的要求之一。下列哪些做法違背了這一要求？（）

A.某環保局對當事人的處罰聽證，由本案的調查人員擔任聽證主持人 B.某縣政府自行決定征收基本農田35公頃

C.某公安局擬給予甲拘留10日的治安處罰，告知其可以申請聽證

D.乙違反治安管理的事實清楚，某公安派出所當場對其作出罰款500元的處罰決定 【答案】AD 【考點】程序正當原則 【解析】程序正當是當代行政法的主要原則之一。它要求行政機關實施具體行政行為時依照法定程序進行，不得違反包括回避、公開等規定，保證公民的合法權利不受公權力的侵害。包括以下幾個原則：第一，行政公開原則。除涉及國家秘密和依法受到保護的商業秘密、個人隱私的外，行政機關實施行政管理應當公開，以實現公民的知情權。第二，公眾參與原則。行政機關作出重要規定或者決定，應當聽取公民、法人和其他組織的意見。特別是作出對公民、法人和其他組織不利的決定，要聽取他們的陳述和申辯。第三，回避原則。行政機關工作人員履行職責，與行政管理相對人存在利害關系時，應當回避。

選項A當選。根據《行政處罰法》第四十二條第一款第（四）項的規定，聽證由行政機關指定的非本案調查人員主持；當事人認為主持人與本案有直接利害關系的，有權申請回避。本題中，某環保局可以舉行聽證，只是程序上聽證主持人的選任有瑕疵，該項表述違反了程

序正當原則。

選項B不當選。根據《土地管理法》第四十五條第一款第（一）項的規定，征收基本農田的，由國務院批準。該項表述違反合法行政原則，而不是違反程序正當原則。選項C不當選。根據《行政處罰法》第四十二條第一款的規定，行政機關作出責令停產停業、吊銷許可證或者執照、較大數額罰款等行政處罰決定之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利。因此，作出拘留10日的治安處罰不適用聽證程序，告知甲可以申請聽證的行為違法，違反合法行政原則，而并不是違反程序正當原則。

選項D當選。根據《行政處罰法》第三十三條的規定，違法事實確鑿并有法定依據，對公民處以五十元以下、對法人或者其他組織處以一千元以下罰款或者警告的行政處罰的，可以當場作出行政處罰決定。《治安管理處罰法》第一百條規定，違反治安管理行為事實清楚，證據確鑿，處警告或者二百元以下罰款的，可以當場作出治安管理處罰決定。本題中，某公安派出所可以作出500元的處罰決定，但是不能當場作出，該項表述違反了程序正當原則。【提示】程序正當原則強調的是“是否按程序辦事”，其前提是有相關權限，只是程序上有瑕疵。

78.廖某在某鎮沿街路邊搭建小棚經營雜貨，縣建設局下發限期拆除通知后強制拆除，并對廖某作出罰款2萬元的處罰。廖某起訴，法院審理認為廖某所建小棚未占用主干道，其違法行為沒有嚴重到既需要拆除又需要實施頂格處罰的程度，判決將罰款改為1000元。法院判決適用了下列哪些原則？（）A.行政公開 B.比例原則 C.合理行政 D.誠實守信 【答案】BC 【考點】合理行政原則

【解析】選項A錯誤。行政公開是程序正當原則下的一個子原則，是指除涉及國家秘密和依法受到保護的商業秘密、個人隱私的外，行政機關實施行政管理應當公開，以實現公民的知情權。本題題干中的情況不符合該原則要求。

選項B、C正確。合理行政原則主要含義是行政決定應當具有理性，屬于實質行政法治的范疇，尤其適用于裁量性行政活動。合理行政原則包括三個原則：（1）公平公正原則；（2）考慮相關因素原則；（3）比例原則。比例原則有三方面的要求：第一，合目的性。是指行政機關行使裁量權所采取的具體措施必須符合法律目的。第二，適當性。是指行政機關所選擇的具體措施和手段應當為法律所必需，結果與措施和手段之間存在著正當性。第三，損害最小。是指在行政機關可以采用多種方式實現某一行政目的的情況下，應當采用對當事人權益損害最小的方式。本題中，法院認為，廖某的違法行為沒有嚴重到既需要拆除又需要實施頂格處罰的程度，而將罰款從2萬元改為1000元，符合比例原則中損害最小的要求。

選項D錯誤。誠實守信原則分為兩個方面：第一是行政信息真實原則，行政機關公布的信息應當全面、準確、真實。第二是保護公民信賴利益原則。非因法定事由并經法定程序，行政機關不得撤銷、變更已經生效的行政決定。本題中，法院的判決變更了原本生效的行政決定，而不是行政機關變更了原本生效的行政決定，所以法院的判決并沒有體現誠實守信原則。

79.某公安局以劉某引誘他人吸食毒品為由對其處以15日拘留，并處3000元罰款的處罰。

劉某不服，向法院提起行政訴訟。下列哪些說法是正確的？（）

A.公安局在作出處罰決定前傳喚劉某詢問查證，詢問查證時間最長不得超過24小時 B.對劉某的處罰不應當適用聽證程序

C.如劉某為外國人，可以附加適用限期出境 D.劉某向法院起訴的期限為3個月 【答案】ACD 【考點】治安管理處罰、行政訴訟起訴期限 【解析】選項A正確。《治安管理處罰法》第八十三條第一款規定，對違反治安管理行為人，公安機關傳喚后應當及時詢問查證，詢問查證的時間不得超過八小時；情況復雜，依照本法規定可能適用行政拘留處罰的，詢問查證的時間不得超過二十四小時。選項B錯誤。《治安管理處罰法》第九十八條規定，公安機關作出吊銷許可證以及處二千元以上罰款的治安管理處罰決定前，應當告知違反治安管理行為人有權要求舉行聽證；違反治安管理行為人要求聽證的，公安機關應當及時依法舉行聽證。據此可知，劉某對3000元罰款的處罰是可以要求聽證的。選項C正確。《治安管理處罰法》第十條第二款規定，對違反治安管理的外國人，可以附加適用限期出境或者驅逐出境。選項D正確。《行政訴訟法》第三十九條規定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起三個月內提出。法律另有規定的除外。

80.《反不正當競爭法》規定，當事人對監督檢查部門作出的處罰決定不服的，可以自收到處罰決定之日起15日內向上一級主管機關申請復議；對復議決定不服的，可以自收到復議決定書之日起15日內向法院提起訴訟；也可以直接向法院提起訴訟。某縣工商局認定某企業利用廣告對商品作引人誤解的虛假宣傳，構成不正當競爭，處10萬元罰款。該企業不服，申請復議。下列哪些說法是正確的？（）A.復議機關應當為該工商局的上一級工商局 B.申請復議期間為15日

C.如復議機關作出維持決定，該企業向法院起訴，起訴期限為15日 D.對罰款決定，該企業可以不經復議直接向法院起訴 【答案】CD 【考點】復議機關、復議申請期限、起訴期限、行政復議前置 【解析】選項A錯誤。《行政復議法實施條例》第二十四條規定，申請人對經國務院批準實行省以下垂直領導的部門作出的具體行政行為不服的，可以選擇向該部門的本級人民政府或者上一級主管部門申請行政復議；省、自治區、直轄市另有規定的，依照省、自治區、直轄市的規定辦理。據此可知，復議機關應當為該工商局的上一級工商局或者本級人民政府。選項B錯誤。《行政復議法》第九條第一款規定，公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起六十日內提出行政復議申請；但是法律規定的申請期限超過六十日的除外。選項C正確。《行政訴訟法》第三十八條第二款規定，申請人不服復議決定的，可以在收到復議決定書之日起十五日內向人民法院提起訴訟。復議機關逾期不作決定的，申請人可以在復議期滿之日起十五日內向人民法院提起訴訟。法律另有規定的除外。

選項D正確。從題干表述看，本題可以直接向法院起訴，不以復議為前提。

81.代履行是行政機關強制執行的方式之一。有關代履行，下列哪些說法是錯誤的？（）A.行政機關只能委托沒有利害關系的第三人代履行 B.代履行的費用均應當由負有義務的當事人承擔 C.代履行不得采用暴力、脅迫以及其他非法方式 D.代履行3日前應送達決定書 【答案】ABD 【考點】代履行

【解析】選項A說法錯誤。《行政強制法》第五十條規定，行政機關依法作出要求當事人履行排除妨礙、恢復原狀等義務的行政決定，當事人逾期不履行，經催告仍不履行，其后果已經或者將危害交通安全、造成環境污染或者破壞自然資源的，行政機關可以代履行，或者委托沒有利害關系的第三人代履行。

選項B、D說法錯誤，選項C說法正確。《行政強制法》第五十一條規定，代履行應當遵守下列規定：

（一）代履行前送達決定書，代履行決定書應當載明當事人的姓名或者名稱、地址，代履行的理由和依據、方式和時間、標的、費用預算以及代履行人；

（二）代履行三日前，催告當事人履行，當事人履行的，停止代履行（選項D）；

（三）代履行時，作出決定的行政機關應當派員到場監督；

（四）代履行完畢，行政機關到場監督的工作人員、代履行人和當事人或者見證人應當在執行文書上簽名或者蓋章。代履行的費用按照成本合理確定，由當事人承擔。但是，法律另有規定的除外（選項B）。代履行不得采用暴力、脅迫以及其他非法方式（選項C）。

82.在行政訴訟中，針對下列哪些情形，法院應當判決駁回原告的訴訟請求？（）A.起訴被告不作為理由不能成立的

B.受理案件后發現起訴不符合起訴條件的

C.被訴具體行政行為合法，但因法律變化需要變更或者廢止的 D.被告在一審期間改變被訴具體行政行為，原告不撤訴的 【答案】AC 【考點】駁回原告訴訟請求判決 【解析】選項A、C正確。《行政訴訟法解釋》第五十六條規定，有下列情形之一的，人民法院應當判決駁回原告的訴訟請求：

（一）起訴被告不作為理由不能成立的；（選項A）

（二）被訴具體行政行為合法但存在合理性問題的；

（三）被訴具體行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或者廢止的；（選項C）

（四）其他應當判決駁回訴訟請求的情形。選項B錯誤。《行政訴訟法解釋》第四十四條規定，有下列情形之一的，應當裁定不予受理；已經受理的，裁定駁回起訴：

（一）請求事項不屬于行政審判權限范圍的；

（二）起訴人無原告訴訟主體資格的；

（三）起訴人錯列被告且拒絕變更的；

（四）法律規定必須由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為，未由法定或者指定代理人、代表人為訴訟行為的；

（五）由訴訟代理人代為起訴，其代理不符合法定要求的；

（六）起訴超過法定期限且無正當理由的；

（七）法律、法規規定行政復議為提起訴訟必經程序而未申請復議的；

（八）起訴人重復起訴的；

（九）已撤回起訴，無正當理由再行起訴的；

（十）訴訟標的為生效判決的效力所羈束的；

（十一）起訴不具備其他法定要件的。前款所列情形可以補正或者更正的，人民法院應當指定期間責令補正或者更正；在指定期間已經補正或者更正的，應當依法受理。選項D錯誤。《行政訴訟法解釋》第五十條第三款規定，被告改變原具體行政行為，原告不撤訴，人民法院經審查認為原具體行政行為違法的，應當作出確認其違法的判決；認為原具體行政行為合法的，應當判決駁回原告的訴訟請求。

83.王某認為社保局提供的社會保障信息有誤，要求該局予以更正。該局以無權更正為由拒絕更正。王某向法院起訴，法院受理。下列哪些說法是正確的？（）

A.王某應當提供其向該局提出過更正申請以及政府信息與其自身相關且記錄不準確的事實根據

B.該局應當對拒絕的理由進行舉證和說明

C.如涉案信息有誤但該局無權更正的，法院即應判決駁回王某的訴訟請求 D.如涉案信息有誤且該局有權更正的，法院即應判決在15日內更正 【答案】AB 【考點】政府信息公開 【解析】選項A正確。《關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規定》第五條第七款規定，原告起訴被告拒絕更正政府信息記錄的，應當提供其向被告提出過更正申請以及政府信息與其自身相關且記錄不準確的事實根據。選項B正確。《關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規定》第五條第三款規定，被告拒絕更正與原告相關的政府信息記錄的，應當對拒絕的理由進行舉證和說明。選項C、D錯誤。《關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規定》第九條第四款規定，被告依法應當更正而不更正與原告相關的政府信息記錄的，人民法院應當判決被告在一定期限內更正。尚需被告調查、裁量的，判決其在一定期限內重新答復。被告無權更正的，判決其轉送有權更正的行政機關處理。

84.2009年3月15日，嚴某向某市房管局遞交出讓方為郭某（嚴某之母）、受讓方為嚴某的房產交易申請表以及相關材料。4月20日，該局向嚴某核發房屋所有權證。后因家庭糾紛郭某想出售該房產時發現房產已不在名下，于2013年12月5日以該局為被告提起訴訟，要求撤銷向嚴某核發的房屋所有權證，并給自己核發新證。一審法院判決維持被訴行為，郭某提出上訴。下列哪些說法是正確的？（）A.本案的起訴期限為2年

B.本案的起訴期限從2009年4月20日起算

C.如訴訟中郭某解除對訴訟代理人的委托，在其書面報告法院后，法院應當通知其他當事人 D.第二審法院應對一審法院的裁判和被訴具體行政行為是否合法進行全面審查 【答案】CD 【考點】訴訟時效、委托代理、第二審程序的審理范圍 【解析】選項A、B錯誤。《行政訴訟法解釋》第四十二條規定，公民、法人或者其他織不知道行政機關作出的具體行政行為內容的，其起訴期限從知道或者應當知道該具體行政行為內容之日起計算。對涉及不動產的具體行政行為從作出之日起超過20年、其他具體行政行為從作出之日起超過5年提起訴訟的，人民法院不予受理。據此可知，某市房管局所作出的具體行政行為屬于涉及不動產的具體行政行為，應當從知道或者應當知道該具體行政行為內容之日起計算，并非從2009年4月20日起算。選項C正確。《行政訴訟法解釋》第二十五條規定，當事人委托訴訟代理人，應當向人民法院提交由委托人簽名或者蓋章的授權委托書。委托書應當載明委托事項和具體權限。公民在特殊情況下無法書面委托的，也可以口頭委托。口頭委托的，人民法院應當核實并記錄在卷；被訴機關或者其他有義務協助的機關拒絕人民法院向被限制人身自由的公民核實的，視為委托成立。當事人解除或者變更委托的，應當書面報告人民法院，由人民法院通知其他當事人。

選項D正確。《行政訴訟法解釋》第六十七條第一款規定，第二審人民法院審理上訴案件，應當對原審人民法院的裁判和被訴具體行政行為是否合法進行全面審查。

85.根據《公務員法》的規定，下列哪些選項屬于公務員交流方式？（）A.調任 B.轉任 C.掛職鍛煉 D.接受培訓 【答案】ABC 【考點】公務員交流的方式 【解析】《公務員法》第六十三條第三款規定，交流的方式包括調任、轉任和掛職鍛煉。

三、不定項選擇題。每題所設選項中至少有一個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含86—100題，每題2分，共30分。

（一）鄭某等人多次預謀通過爆炸搶劫銀行運鈔車。為方便跟蹤運鈔車，鄭某等人于2012年4月6日殺害一車主，將其面包車開走（事實一）。后鄭某等人制作了爆炸裝置，并多次開面包車跟蹤某銀行運鈔車，了解運鈔車到某儲蓄所收款的情況。鄭某等人摸清運鈔車情況后，于同年6月8日將面包車推下山崖（事實二）。同年6月11日，鄭某等人將放有爆炸裝置的自行車停于儲蓄所門前。當運鈔車停在該所門前押款人員下車提押款時（當時附近沒有行人），鄭某遙控引爆爆炸裝置，致2人死亡4人重傷（均為運鈔人員），運鈔車中的230萬元人民幣被劫走（事實三）。

請回答第86—88題。

86.關于事實一（假定具有非法占有目的），下列選項正確的是（）。A.搶劫致人死亡包括以非法占有為目的故意殺害他人后立即劫取財物的情形

B.如認為搶劫致人死亡僅限于過失致人死亡，則對事實一只能認定為故意殺人罪與盜竊罪（如否認死者占有，則成立侵占罪），實行并罰

C.事實一同時觸犯故意殺人罪與搶劫罪

D.事實一雖是為搶劫運鈔車服務的，但依然成立獨立的犯罪，應適用”搶劫致人死亡”的規定

第五篇：2014年司法考試真題解析試卷三