第一篇：【法概】復旦大學張光杰法理學筆記一(法學概論必備)

補充資料 法學導論

《法理學》

張光杰

緒論

一、法學

以法和法律為研究對象的一門社會科學,研究法的現象及其規律,而不僅僅是法律條文。

二、法學體系

由各個部門法學組成的有機聯系的體系。其分類:見P3。

三、法學與其他學科之關系

主要是與哲學、政治學、經濟學、(社會學)、歷史學的關系。

四、法學發展史 西方法學: A、古希臘:

1、柏拉圖1)賢人政治;(2)法治

2、亞里士多德:《政治學》中談及(1)法律的正義問題,實質正義與形式正義;又談及(2)自然法問題,提出法的二元論:自然法+實在法。☆ 古希臘的貢獻重在思想方面。B、古羅馬

法律制度的發達促進了法學的繁榮。查士丁尼《國法大全》

☆ 古羅馬重在制度上的貢獻。C、中世紀::法學并入神學

奧古斯丁:神法+自然法+實在法

托馬斯.阿奎那:神法+自然法+實在法+永恒法

D、文藝復興時期和宗教改革時期:法學向世俗化發展 E、資產階級革命時期:古典自然法學發展

盧梭-社會契約論;孟德斯鳩-三權分立;洛克-分權思想;格老秀斯-國際法。F、19世紀:分析實證主義法學派 代表人物:奧斯汀、凱爾遜

奧認為:(1)法律是主權者的命令;(2)惡法亦法,迎合了當時資本主義發展的需要。G、20世紀初,法的社會化 H、二戰后,古典自然法復興

社會法學派代表:霍姆斯(美),龐得(美),艾爾利息(英)★ 三大法學派別:古典自然法學派、分析實證主義法學派、社會法學派 中國法學得歷史及思想

8-13

五、馬克思主義法學的產生與發展 P10-13 馬克思主義法學的特點:(1)經濟基礎;(2)階級性;(3)歷史性

第一編 法的一般原理 第一章 法的概念、本質

一、法律――國家制定或認可并由國家強制力保證實施,通過設定權利和義務來調整人們 行為的準則。它是統治階級意志的體現,并受一定物質生活條件的限制。

二、法律的本質

“法律是正義的體現”:這種說法把應然等同于已然,實際上是一個價值判斷。分析實證主義否定之,認為法律是主權者的命令,惡法亦法。二戰后,人們更深刻地認識到在法律中引入價值觀念的必要性。馬克思主義關于法律本質

A、法律是統治階級意志的體現(初級本質)(1)法律是一種意志,一種精神的載體;(2)階級意志的體現;(3)統治階級意志的體現;(4)國家意志的體現。

B、法的內容是由社會物質生活條件決定的(深層本質)

第二章 法的作用

一、規范作用

1、指引作用

行為:a、作為;b、不作為

指引:a、確定性(規定義務);b、不確定性(授予權利)

2、評價作用

具有客觀性、普遍的有效性

3、預測作用

4、教育作用

5、強制作用

二、社會作用

政治作用-如鎮壓反抗

經濟作用-如保障、引導社會主義經濟

文化作用-如引導精神文明建設

三、反對兩種傾向

法律虛無主義、法律萬能主義

第三章 法律的分類

一、按主體分:國內法+國際法

二、根據調整對象是一般的人或事項,還是特殊的人或事項,分為:一般法+特別 法(相對而言)★ 特別法優于一般法,后法優于前法

三、根據立法程序、調整的內容:根本法+普通法

四、根據是否以條文形式出現:成文法+普通法

五、根據法律的內容分為:實體法+程序法

第四章 法律的淵源

一、含義-回答哪些是法律,即法律之表現形式。

定義為:由不同國家機關制定的,具有不同法律效力的法律的具體表現形式,是一種專門 的法律術語。

二、內容: 憲法

法律:A全國人大制定:a、基本法令;b規范性文件

B全國人大常委會:a、規范性文件;b基本法令以外的法律 行政法規――國務院制定

行政規章――國務院各部位制定 軍事法規――中央軍委制定 ★ 行政法規還包括:(1)地方性法規-省、市地方人大制定、省會城市的人大制定、國務院批準的較大城 市的地方人大制定;(2)自治條例-自治區、州人大制定的規范性文件;(3)特別行政區立法機關制定的法規。

★ 另:國際條約(我國參加締結或批準的),其效力如何須看其是哪一部門批準。

三、規范性法律文件與非規范性法律文件

(1)規范性文件的對象一般是不特定的,對人們的行為有普遍約束力;非規范性文件 則是特定的;(2)后者一般是一次性使用;前者往往可反復使用。

四、關于政府的立法權

1、政府自身并無立法權,但人大可賦予委任立法權

2、關于判例的效力:我國法官可以參考判例,但不能公開“引證”、“引用”。

第五章

法系

一、含義――根據各國法的源流關系(或歷史傳統)和形式上的某些特點對法的分類。二、三大法系

1、大陸法系――以古代羅馬法特別是十九世紀初拿破侖法典為傳統和基礎而產生的法律 制度和法律文化的總稱。

羅馬法->法國民法典->德國民法典

主要包括歐洲大陸國家、主動學習他們的國家及其殖民地。

2、英美法系-以英國中世紀的普通法為基礎而產生和發展起來的法律制度和法律文化的 總稱。

普通法:由案例匯集而成;

衡平法:對普通法之彌補;

主要包括英國及其殖民地、美、澳、加、印度等

三、大陸法系與英美法系之比較

1、淵源方面:前者多為制定法;后者以判例為主,也有一定制定法;

2、法典編撰:大陸法系多編撰法典,英美法系成文法比重較小;

3、適用法律的技術方面(法理推理):大陸法國家多用演繹推理,而英美法國家法官多 用歸納推理;

4、法律分類方面:大陸法國家有公法與私法之分(羅馬法學家烏爾比安),公法一般包

括憲法、刑法、行政法;私法一般有民法、商法等。二者之區別在于公法中雙方不平等地 位,私法中雙方為平等地位。

英美法系不存在公法、私法之分。

5、概念術語上有差別

6、其他方面:如法官地位(英美法國家法官地位高);英美法比之大陸法更重程序 法,在庭審中英美法國家法官充當中間人角色,消極;大陸法系庭審以法官為中心。