第一篇：本土企業要警惕陷入外資并購的圈套（本站推薦）

【管理實務】

【導語：近日，法國達能公司欲強行以40億元人民幣的低價并購杭州娃哈哈集團有限公司總資產達56億元、2006年利潤達10.4億元的其他非合資公司51%的股權。這一并購，不僅引起娃哈哈的強烈反應，而且引發社會輿論對民族企業品牌保護和市場經濟法則遵守等話題的爭論。

法國達能集團為歐洲第三大食品集團，九十年代初，達能集團開始在中國設廠，以達能為品牌的酸奶在廣州及上海均居于領導地位；杭州娃哈哈集團則創建于1987年，目前為中國最大的食品飲料生產企業，全球第五大飲料生產企業。1996年，娃哈哈與達能公司、香港百富勤公司共同出資建立5家公司，生產以“娃哈哈”為商標的包括純凈水、八寶粥等在內的產品。娃哈哈持股49%，亞洲金融風暴之后，百富勤將股權賣給達能，達能躍升到51%的控股地位。當時，達能提出將“娃哈哈”商標權轉讓給與其合資公司未果后，雙方改簽一份商標使用合同。正是這一條款，引發了強行收購**。

娃哈哈與達能的恩怨情仇如今已演變成一出“鬧劇”，宗慶后已經將達能置于“民族品牌惡意入侵者”的窘迫境地，他高舉保護民族品牌大旗，儼然將自己塑造成一位正氣凜然的民族斗士。而達能則表態，即將把此事訴諸法律途徑。對于此事競爭孰是孰非孰對孰錯已不再重要，重要的是由此事，能引起中國企業家多少反思！】

◆ 本土企業要警惕陷入外資并購的圈套近年來，外資一直覬覦中國市場，并以收購行業“排頭兵”的慣用手段快速為其擴大市場勢力。在外資大舉壓境的現實語境下，民族品牌面臨被清洗的窘境。

近日，娃哈哈與達能集團的10年合作亮起了紅燈，原因是娃哈哈違反當初雙方簽定的合同，在未征得合資公司董事會同意的情況下成立了數家非合資公司并生產該品牌產品。一般而言，由于軟飲料等領域是不涉及國家經濟安全的行業，所以業內的并購行為應當尊重市場競爭的結果。但需要指出的是，當“打江山容易，坐江山難”已成為民族品牌的集體寫照時，本土企業面對外資的強力收購，能否增強自我保護意識，已然成為來自現實的嚴峻考驗。其實，在以“逐利”為本性的商場上，中外企業最初能夠“你情我愿”地聯姻，背后都是為了實現自己的如意算盤。當初，達能集團與娃哈哈在簽訂合同時就預先埋下了伏筆，而娃哈哈則誤以為只要掌握控制權和經營權，便可以高枕無憂。現在，達能集團能夠倚仗這些條款，要求強行收購效益頗佳的娃哈哈旗下子公司，而迫于法律效應，娃哈哈卻不得不忍痛就范。

除此之外，中外企業之間文化差異往往會成為雙方反目成仇的導火索。一般而言，跨國公司更加重視執行層面的文化，重管理、講規則，與民營企業講激情、靠親情的創業文化格格不入。娃哈哈的創始人宗慶后一直都牢牢掌握著對企業主控權，甚至于曾驅趕走了代表達能利益的研發經理和市場總監。業務管理中的正面交鋒直接觸動了達能集團的利益，最終使得達能祭出了強行收購的武器。

品牌是企業參與市場競爭的一面旗幟，需要長期的精心培育，品牌使用權更是一種“無形”的權益。本土企業“重經營權益、輕品牌權益”思維很可能給外資吞噬民族品牌以可乘之機。在愈演愈烈的外資并購風潮下，一批民族品牌面臨消失于市場的威脅。為此，我國于去年開始實施《關于外國投資者并購境內企業的規定》，對外資在本土的并購行為進行了一定量化的限制。然而，政府的相關政策只能起到方向性的引導作用，民族品牌的保護仍需要本土企業親歷親為，當仁不讓地承擔起責任。除了要提升品牌價值認知度、提高風險防范意識外，本土企業在實踐中也應有一定的技巧。例如，加強對法律法規的學習，聘請專業人士規避企業簽約風險；通過與多家外資企業合資的形式分散股權，并使自己保持大股東的地位；與外資合作中力爭做到“合資不合牌”，清晰劃分有形資產與無形資產的界限等。如今，達能的強制收購行為已使得宗慶后悔不當初，他試圖向外資開出各種條件，以平息心中的怒火。顯然，這樣的要求未必能夠得到滿意的答復。這次商場博弈生動地告誡了我們：不掌握品牌主動權的后果便是受制于人，企業最終將面臨被市場淘汰的窘境。（文/馬紅漫）TOP

第二篇：外資并購境內企業材料清單

外資股權并購境內企業：

1、外商投資企業申請設立及變更核發意見預審表原件（3份）；

2、外商投資企業申請承諾表原件（3份）

被并購公司同意并購的董事會或股東會決議原件

注：決議中需包含合并后公司基本情況（總投資、注冊資本、經營范圍等）3、4、5、6、被并購公司最近一年內審計報告原件； 被并購公司營業執照復印件、公司章程； 被并購公司職工安置計劃原件；

并購者主體資格證明（自然人股東：護照原件、銀行資信證明原件；法人股東：公證件原件、認證件原件、銀行資信證明原件）

7、并購雙方購買股權協議（非貨幣出資，須境內具備資質評估機構做評估，出評估報告）； 合并協議包含：

（1）各方公司的名稱、住所、法人代表、注冊資本、總投資情況

（2）合并后的公司名稱、住所、法人代表；（3）合并后的公司總投資和注冊資本；（4）合并形式：（5）違約責任；（6）解決爭議的方法；

（7）簽約日期地點、各方公司法人代表簽字蓋章；（8）其他事項。

8、并購雙方債權債務承繼問題說明（附協議）；并購雙方是否存在關聯關系說明；

9、公司新章程、新合同原件；

10、合并后的公司最高權力機構成員名單：(1)股東會/董事會成員委派書及身份證復印件(2)監事和監事會成員委派書及身份證復印件（3）法人、總經理任命書及身份證復印件

11、公司房產證明及環保部門意見

第三篇：外資并購內資企業法律問題研究

外資并購內資企業法律問題研究

【摘要】：隨著20世紀90年代跨國公司對華投資戰略的改變,跨國公司大舉進入。如何處理外資與內資的關系、外資大量并購是否會威脅到我國的國家安全和國家經濟安全等問題在學界一直爭論不體。本文共分四部分,對外資并購內資企業這一問題進行探討。第一章對外資并購內資企業的法律概念進行解析和界定,并對外資并購內資企業的模式進行法律分析。同時,從外資并購內資企業的發展歷程中分析出其中存在的主要問題:(1)外資對我國地區和行業的壟斷問題。外資并購我國內資企業最大的負面影響就是造成我國地區和行業壟斷,外資企業利用其雄厚的經濟實力對我國實行大規模的地區性和行業性的并購,威脅到國家的產業安全,破壞了市場的競爭秩序。(2)內資企業產權不清晰問題。我國的內資企業產權比較混亂,存在內資企業產權主體缺位或錯位的問題。在我國,國務院代表國家行使內資企業的財產所有權,國務院是通過各級國有資產管理部門實現其所有權的,因此,地方政府中除國有資產管理部門有決定外資并購內資企業的處分權外,地方政府其他部門和內資企業都無權決定內資企業的并購問題。但是,在實際操作中往往是由內資企業經營者和企業的主管部門與外商進行談判,這就引起了內資企業產權主體的混亂,不利于我國國有產權制度改革。(3)國有資產流失比較嚴重問題。在外資并購內資企業過程中普遍存在著國有資產流失的問題,主要表現在三方面:第一,有些地方政府和內資企業的經營者由于引資心切,極易低估或漏估國有

資產的價值;第二,在產權交易中,由于資產評估不準確而低估或漏估國有資產的價值;第三,被并購的內資企業多數情況下未將商標、專利、商譽等無形資產計入企業總價值中,導致我國許多馳名商標、專利和商譽等無形國有資產的流失;第四,原內資企業擁有的技術含量較高的勞動力價值未記入企業總價值中,導致這部分國有資產的流失。其中,前兩種形式是國有資產的顯性流失,后兩種屬于隱形流失。(4)內資企業并購后的整合問題。整合是指合并兩家公司的各要素使之成為一個整體。整合是并購成功的一個重要組成部分。①并購方在并購前對并購后的整合缺乏考慮或并購失敗,導致并購中的短期行為。(5)外資購買上市公司國有股后的有效退出問題。目前在我國證券市場上,上市公司的國有股還不能在市場上自由流通。并且外資在購買我國上市公司國有股并付清轉讓款12個月后才能轉讓所購股份。因此,雖然國家鼓勵外資并購上市公司國有股,但是外資購買國有股后不能流通,并且持股轉讓期限還受到限制,這對于外國投資者來說會產生一定風險,在購買上市公司國有股后不能有效退出,同時也不利于我國引進外資。(6)外資并購后內資企業富余職工的有效安置問題。跨國并購往往伴隨著裁減人員,造成失業率增加和社會不穩定。跨國公司對我國內資企業的并購,也存在著裁員和安置富余職工的問題。①據有關方面統計,現階段我國內資企業的富余人員占職工總數的20%至30%。(7)外資并購后債權人的保護問題。我國一些內資企業存在大量的不良債務,而國有商業銀行是內資企業最大的債權人。外資在并購我國內資企業時,往往只并購內資企業的優質資產,而剝離其不良的資產和債務,這就勢

必影響到內資企業債權人的利益,尤其是可能造成商業銀行產生大量的呆帳、壞帳,不利于我國金融業的健康發展。第二章總結國外(包括美國和歐盟)關于外資并購的立法狀況,對歐美國家外資并購立法進行比較研究。由此,對建立健全我國外資并購內資企業法律規制體系產生重要的啟示作用。我國目前外資并購呈逐年上升趨勢,對外資并購的立法不斷完善,規范外國投資者在華的并購行為,對涉及國家利益和產業安全的行業禁止或限制外資進入,有利于保護國家的產業安全和市場經濟的有序發展。而歐美國家立法歷經幾十年的發展完善,日臻成熟,對包括我國在內的許多國家的外資并購立法都產生了深遠的影響,值得我國學習和借鑒。歐美立法對我國的啟示主要有:第一,我國應當立足于目前的經濟狀況和產業結構,完善外資并購的法律和實施細則,構建我國包括規制外資并購內資企業在內的外資并購法律規制體系。第二,對外資并購的審批和市場準入等方面實行嚴格的限制。外資在實行“國民待遇”標準時也都有嚴于內資的限制,完善我國的外資并購審批制度,不允許關系國家安全的外資并購,從而維護國家的產業安全,保護本國市場經濟的發展。同時根據我國經濟和政治利益的需要具體界定禁止和限制外資并購的領域,嚴把市場準入關。第三,優先考慮本國有關并購的競爭法和競爭政策,從而建立有效競爭的市場經濟制度。第四,借鑒美國的以“實質性減少競爭”(SLC)標準和歐盟的“嚴重妨礙有效競爭”(SIEC)標準,并配套頒布專門的并購實體評估指南,從市場集中度、HHI級別、單邊效果與協同效果、具有抵銷并購反競爭效果的購買力、進入的可能性、及時性和充分性、效率以及破產諸

多方面進行綜合評估。第五,統一外資并購的實體法與程序法,從實體標準和程序性問題兩方面進行立法。第六,采取事后司法審查型并購監管制度,強化法院的干預力度。在充分發揮行政前置審查的同時,為當事人進行司法救濟提供有效的渠道。第七,注重保護股東和債權人的利益。第三章從外資并購內資企業的現狀這一現象出發,從現象到本質,進一步對我國外資并購內資企業的現行立法進行梳理和分析。第四章提出建立健全我國外資并購內資企業法律規制體系的構想。建立健全我國外資并購內資企業法律規制體系,應當首先從宏觀方面對我國外資并購內資企業的立法原則進行界定,借鑒國外對外資并購的立法原則,構建我國外資并購內資企業的立法體系。其次,在宏觀方面外資并購內資企業基本原則的指導下,本文從微觀方面試圖建立我國外資并購內資企業的法律體系構架,在此基礎上,提出健全我國外資并購的法律規制體系、完善相關法律制度的建議,使我國外資并購內資企業能夠走上規范化、體系化的軌道。【關鍵詞】：外資并購內資企業法律規制

【學位授予單位】：山西財經大學 【學位級別】：碩士 【學位授予年份】：2009 【分類號】：D922.29 【目錄】：摘要6-9ABSTRACT9-13引言13-141外資并購內資企業的基本問題分析14-231.1外資并購內資企業的法律涵義分析14-151.1.1外資并購的概念141.1.2外資并購內資企業的法律涵義和

特征14-151.2外資并購內資企業的模式及其法律分析15-171.2.1外資并購非上市內資企業的模式及其法律分析15-161.2.2外資并購上市內資企業的模式及其法律分析16-171.3外資并購內資企業的發展歷程及其主要問題分析17-231.3.1外資并購內資企業的發展歷程17-201.3.2外資并購內資企業的主要問題分析20-232國外關于外資并購的立法狀況及啟示23-292.1國外關于外資并購的立法狀況23-272.1.1英美法系國家的外資并購法律規制體系23-252.1.2大陸法系國家的外資并購法律規制體系25-272.2國外外資并購立法對我國的啟示27-292.2.1國外關于外資并購的立法比較27-282.2.2國外立法對我國的啟示28-293外資并購內資企業現行立法分析29-393.1外資并購內資企業的立法動因29-303.1.1全球跨國并購發展趨勢的客觀要求293.1.2完善外資并購內資企業法律體系的客觀要求29-303.1.3國家對外資并購內資企業進行法律監管的實際需要303.2外資并購內資企業的立法狀況30-393.2.1外資并購內資企業法律政策的演變30-313.2.2外資并購內資企業立法的現狀31-363.2.3外資并購內資企業立法的不足36-394建立健全外資并購內資企業法律制度的構想39-574.1外資并購內資企業立法的指導思路和基本原則39-424.1.1外資并購內資企業立法的指導思路39-404.1.2外資并購內資企業立法的基本原則40-424.2建立健全外資并購內資企業法律制度的具體構想42-574.2.1完善外資并購內資企業的投資準入制度42-444.2.2完善《反壟斷法》44-464.2.3建立健全國家經濟安全防范法律制度46-494.2.4建立外資并購內資企業的基本法律制度49-504.2.5建立健全防止國有

資產流失的相關法律制度50-544.2.6完善上市內資企業的信息披露制度54-554.2.7完善社會保障體系55-57結論57-58參考文獻58-61致謝61-62攻讀碩士學位期間發表的論文62-63

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第四篇：外資并購國內企業涉及的反壟斷法律問題

外資并購國內企業涉及的反壟斷法律問題

鄭惠

一、當前外資并購壟斷國內企業的特點和做法

諾貝爾經濟學獎獲得者喬治?斯蒂格勒在論文《通向壟斷和寡頭之路——兼并》中說：“一個企業通過兼并其競爭對手的途徑成為巨型企業是現代經濟史上的一個突出現象。”

目前，跨國公司對華投資的方式出現了一些新特點。主要是從合資、合作到獨資建廠，再大舉并購我國發展潛力較大的優秀企業。“必須絕對控股、必須是行業龍頭企業、預期收益必須超過15％”這三個“必須”是一些跨國公司目前在華并購戰略的基本要求。一些跨國公司認為，現在是收購中國企業的最好時機，收購價格正像中國的勞動力一樣，比歐美低得太多；還可以利用中國企業原有的銷售網絡、原材料和能源供給渠道以及品牌，再加上外商的資本和技術就可以逐步實現壟斷中國市場的目標。目前，國際啤酒巨頭已把中國啤酒企業和市場瓜分的差不多了；可口可樂通過品牌戰略，已在我國飲料市場占有70％的份額；寶潔在中國的公司除上海沙宣是合資企業外，其余9家已全部獨資；歐萊雅只用50天就整合了中國護膚品牌“小護士”；我國大型超市的80％以上已被跨國公司納入囊中。近年來，跨國公司已開始大舉進軍我國大型制造業，并購重點直奔我國工業機械業、電器業等領域的骨干企業、龍頭企業。

跨國公司對于中國企業的并購完成后，往往有兩種做法，一是終止企業運營，以達到消滅競爭對手獲取國內市場份額的目的；二是把并購獲得的企業轉變為其下屬的加工企業，作為跨國公司全球生產鏈條上的一個環節，“既沒有知識產權，也沒有核心技術。”

面對如此嚴峻的外資壟斷趨勢，消極地抵制外商來華并購是錯誤的，而是要立法規范，主要針對以壟斷我國市場為目標的惡意并購行為，要采取有效的防范措施和制裁手段。

二、我國有關外資反壟斷法立法狀況及問題

1980年，在國務院發表的《關于開展和保護社會主義競爭的暫行規定》，首次提出了“反壟斷”的觀點。1993年出臺的《反不正當競爭法》第6條、第7條、第15條等規定，由于缺乏可操作性，對于遏制各種壟斷行為的蔓延并沒有起到顯著的作用。

1997年12月頒布的《中華人民共和國價格法》第14條規定，經營者不得“相互串通，操縱市場價格，損害其他經營者或者消費者的合法權益。”

1999年8月通過的《中華人民共和國招標投標法》也有禁止串通投標招標的規定。

2003年3月7日我國對外貿易經濟合作部、國家稅務總局、國家工商行政管理總局和國家外匯管理局聯合發布的《外國投資者并購境內企業暫行規定》對外資并購創設了相對完善的反壟斷審查機制。上述規定表明立法部門對外資并購可能引發的壟斷問題給予了高度重視。

2004年5月，國家工商行政管理總局公平交易局反壟斷處公布的《在華跨國公司限制競爭行為表現及對策》。2006年召開的兩會期間，國家統計局局長和全國工商聯向全國政協提交議案：呼吁防范跨國公司壟斷性并購中國企業。溫家寶總理在政府工作報告中也明確指出“在擴大開放中重視維護國家經濟安全。” 2006年8月初，中國政府高層官員舉行了一次前所未有的會議，試圖打破持續一年之久的僵局，即是否批準美國私人股本公司凱雷集團(CarlyleGroup)對中國徐工機械有爭議的收購交易。

2006年8月8日，六部委聯合發布《關于外國投資者并購境內企業的規定》，《規定》中特別將反壟斷問題設立了一章，專門提出應向商務部和國家工商行政管理總局報告，由上述機構決定是否批準并購。但有關人士就上述規定的可操作性提出了質疑，認為此規定大大增加了上述兩部門的工作量，兩部門是否能及時作出準確的回應令人擔憂。

總體而言，目前我國的反壟斷法還停留在部委規章的層面，而且很多規定僅反映了政府意向，不具有操作性。這些法律制度存在的問題主要包括：

1、尚未形成一個系統和完整的反壟斷體系

反壟斷法在反對私人壟斷方面至少應當規定三個方面的任務：禁止壟斷協議、禁止濫用市場支配地位、控制企業合并。這三個方面也被稱為反壟斷法實體法的三大支柱。但是，中國現行反壟斷法在這三個方面都沒有完善的規定。

2、對濫用行政權力限制競爭的行為制裁不力

中國當前政企不分的情況尚未徹底改變，中國舊經濟體制下的行政壟斷行為目前仍然很嚴重。

3、缺乏獨立的和權威的反壟斷執法機關

反壟斷法與其他法律制度不同，要求執法機關具有相當大的獨立性和足夠大的權威性。特別是行政性限制競爭的案件，往往有著盤根錯節的復雜關系，調查難度大，如果反壟斷法的主管機關沒有相當大的獨立性和權威性，它的審案工作就會受到其他行政部門的干擾和影響，不利于依法作出裁決。

三、關于《反壟斷法》規范外資并購的立法建議

針對上述我國反壟斷法律體系存在的問題，筆者認為應從以下幾方面完善我國的《反壟斷法》立法：

1、慎重考慮反壟斷法適用除外規定

對自然壟斷行業，在科學技術突飛猛進的今天，許多過去屬于壟斷的領域，現在已經喪失了其存在的基礎。我國的反壟斷法應當是全面的、適用于所有行業的。

2、建立符合我國國情的反壟斷執法體制

發達國家在市場經濟發展過程中都依法建立了獨立的有權威的反壟斷執法機構，并由法律規定了這些機構執行反壟斷法的專門職權及工作程序，以確保其獨立行使職權，保證反壟斷法能夠得到嚴格和統一的實施。我國應當借鑒這一做法，通過反壟斷法立法建立一個有效的、有極高獨立性和極大權威性的反壟斷執法機構，以保證反壟斷法得到有效和統一實施。

3、建立外資并購的反壟斷報告制度

《關于外國投資者并購境內企業的規定》第51條規定了外資并購的反壟斷報告制度，該條規定主要是從投資規模或市場份額方面判斷是否可能構成壟斷，如果達到規定的規模必須向商務部與國家工商行政總局報告。該報告制度可以作為將來反壟斷法的內容之一。除投資規模或市場份額需要做出明確規定以外，還需要規定報告的受理時間、報告義務人、確定審核與批準的時間。

4、完善外資并購的反壟斷聽證制度

《關于外國投資者并購境內企業的規定》規定了有關部門應對外資并購涉及壟斷審查的過程中舉行聽證。但該規定過于簡單，不具有操作性。因此，在將來的立法中應規定出舉行聽證的標準和程序。

5、外資并購的反壟斷審查制度

這主要涉及反壟斷的標準問題。標準實施的難點在于相關市場的界定問題。建議對相關市場的劃分作出原則性規定，同時授權反壟斷機關根據實際情況進行具體認定。在界定清楚相關市場后，經客觀調查再確定該市場支配地位是否損害了相關市場的有效競爭。

6、對導致壟斷的外資并購行為的控制制度

對壟斷的控制措施主要應包括：事前阻止外資并購、事后進行企業分割以及對當事企業及其領導人的處罰。其中對企業的處罰和領導人的處罰主要包括：通過連續罰款督促企業執行反壟斷措施，禁止已經實現控股的外資企業行使其股東權利，勒令停止營業或勒令歇業，請求登記結算公司拒絕或凍結股份轉讓登記，宣布并購無效并通報相關部門，代表政府向法院提起訴訟等。

（作者系本所綜合業務一部主任、資深律師。）

第五篇：外資股權并購房地產企業律師事務所盡職調查清單

外資股權并購房地產企業律師事務所盡職調查清單

一、湖南A的主體資格

在對湖南A的主體資格進行調查時，應當主要審查如下文件和資料：

㈠ 企業法人營業執照

1、《企業法人營業執照》

營業執照上記載的主要內容：名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業類型、經營范圍、營業期限和成立日期等。

2、營業執照的審查事項

⑴、營業執照的基本內容

應當將營業執照與湖南A的其他主體資格文件（包括但不限于《企業房地產開發資質》、公司章程、合資合同等）進行核對，以確認該營業執照上記載的情況（即在工商登記主管機關登記的湖南A的情況）與其實際的現狀是否相符。

⑵、正本和副本

應對營業執照正本和副本都進行審查，并對正本和副本進行核對。

需要特別注意的是副本上除記載與正本相同的登記事項外，還記載年檢情況等其他事項。

⑶、年檢記錄

我國對企業和公司的登記管理實行檢驗制度。企業和公司每年應當按法律法規規定的時間接受檢驗，并提交檢驗報告書、資產負債表和損益表，以及營業執照的副本。登記機關在完成年檢后，將在營業執照的副本上記載年檢情況或者核發新的營業執照副本。如果公司未能按時進行年檢或年檢不合格，將受到相應的處罰，甚至可能被吊銷營業執照，喪失經營資格。

應當將湖南A的年檢情況作為審查重點之一，以確認湖南A是否具有合法的主體資格。

如果湖南A營業執照所記載的登記事項曾進行變更，應當要求審查其自成立至今各份營業執照。

㈡、湖南A從事的經營范圍的政府批準文件

根據我國有關法律法規的規定，從事房地產項目開發的公司在經營活動中還應當取得相關政府主管部門的批準和許可。有必要根據湖南A所從事的經營范圍，審查法律規定的應當取得的其他政府批準和許可文件。

1、《企業房地產開發資質》

2、項目立項批復及相關批復文件

3、規劃意見書和審定設計方案通知書

4、建設用地規劃許可證

5、用地批準書

6、土地出讓合同

7、土地出讓金繳納憑證

8、土地補償協議

9、國有土地使用權證書

10、建設用地釘樁通知

11、建設工程規劃許可證

12、交通影響評審意見和環境影響報告表批復

13、綠化補償、交通規劃設計、人防工程、消防工程等批復

14、房屋拆遷許可證

15、施工許可證、工程施工協議及補充協議、市政施工協議

16、商品房預售許可證

17、與項目開發建設相關的其他資料

㈢、出資協議/合同

通過對該協議或合同的審查，能夠了解湖南A各方股東之間約定的權利義務，尤其是交易對象所享有的權利和義務。還應該在此基礎上進一步了解交易對象是否已經按照協議或合同的約定享受了權利、履行了義務。這些權利和義務及其享有或履行情況將直接影響收購方對本次交易的交易目的的能否實現、交易成本、風險等問題的判斷。

㈣、企業章程

通過對企業章程的審查，可以了解湖南A公司章程有關股權對外轉讓的自治約定、經營管理機構的組成、經營管理、財務等方面的原則、方法和制度。同時，應當審查章程中規定的內容是否存在與法律強制性規定不一致的情況，并應將章程中的有關內容與湖南A的營業執照、批準證書、出資協議等進行核對，確認是否一致。

如果湖南A章程記載的事項曾發生變更，則其應當修改章程，并經過湖南A原審批機關的批準或者登記機關的登記或備案。因此，應當要求湖南A提供湖南A成立至今的各份章程，并審查上述章程是否一經過湖南A原審批機關的批準或者登記機關的登記或備案。

㈤、驗資報告

審查的具體內容

1、是否按照法定或約定的出資期限履行了出資義務；

2、非貨幣資產出資是否已經完成所有權的轉移；

3、出資方式。

在審查驗資報告以及記載湖南A股東出資方式的其他文件時，應當注意審查湖南A的股東用于出資的財產是否符合有關法律法規的規定。對于非貨幣出資的，還應當審查其出資金額占注冊資本的比例是否符合有關法律法規規定的條件，并經審批機關批準。

㈥、目標公司組織結構

審查的具體內容

1、公司的管理架構圖

2、公司高管任命或聘任文件

3、公司各管理人員及職責、權限

4、公司高管在其他企業任職情況

㈦、其他主體資格相關的文件和資料

湖南A在設立后，曾存在經營范圍、股權結構、法定代表人等變更情況，應當根據實際情況和調查需要對上述經營范圍、股權結構、法定代表人等變更等的合法性以及相關文件進行審查。

二、分支機構

在對湖南A的分支機構進行盡職調查時，應當審查該分公司的《營業執照》以及其他能夠明確反映該分公司有關經營、財務情況的合同、帳簿、憑證等文件和資料。

如果分公司營業執照記載的登記事項曾發生變更，應當要求對方提供自分公司設立至今各份營業執照。

三、資產

在調查湖南A資產、負債和所有者權益情況時，應當首先要求湖南A提供湖南A最近一至兩年的資產負債表和損益表。根據湖南A的財務報表對其資產、負債和所有者權益情況進行審查。

資產調查的主要內容為：

㈠、房屋

房屋屬于價值相對較大的資產，其權屬及價值情況一般會對湖南A的資產價值的認定有比較大的影響。因此，對于擁有房屋的企業，在進行資產盡職調查時應當首先對其房屋的權屬情況進行審查。具體調查內容和方式如下：（本處僅對在國有土地范圍內取得的房屋進行審查）

1、要求提供湖南A所有房屋的清單，清單中應當對房屋面積、坐落、所有權人、原值、已使用年限、累計折舊、凈值、抵押狀況等進行詳細說明。

2、要求提供房屋的權屬證書，包括所有權證書和他項權利證書。

⑴、房屋所有權證

⑵、房屋共有權證

⑶、房屋他項權證

房屋他項權證是對房屋享有抵押權、典權等他項權利的權利人持有的權利證明文件。

3、在審查房屋權屬證書的同時，還應當要求湖南A說明取得該房屋的方式，是自建取得，還是通過所有權的轉移取得；并且應當針對不同的取得方式要求提供相關文件。

⑴、自建取得

應根據盡職調查的需要審查其建設該房屋的相關政府批準手續和竣工驗收手續。

⑵、轉讓取得

應要求湖南A提供該房屋的轉讓文件，如：轉讓協議、拍賣文件等，并審查已經支付了受讓該房屋的對價。

4、核查房屋所在土地的土地使用權情況。

在審查房屋所有權的有關情況時，應當注意核查湖南A是否同時擁有房屋占用范圍的土地使用權；如果湖南A不擁有房屋占用范圍的土地使用權，審查 辦法書素占注冊資本的比例是否符合有關法律法規規定的條件。應當要求湖南A詳細說明原因以及是否合法。

5、如果有在建工程，說明建設的情況，提供已經取得的批準文件。

對于在建工程，應當要求湖南A提供進行該在建工程建設已經取得的政府批準文件和其他相關文件，以確認該工程是否擁有合法的建設手續，在完工后能否取得合法的所有權。

6、要求湖南A說明其房屋上是否設定了抵押權（或其他第三人權利）。如果存在，應當要求對方提供設定與該抵押相關的主債務合同、抵押合同、抵押登記文件，并要求其說明主債務的履行情況。

房屋是否設定了抵押權等第三人權利以及是否辦理了抵押登記也是對房屋權屬情況審查的重點。

對于收購方而言，湖南A的房屋是否設定了抵押將直接影響收購方對該房屋收購價值的認定。而且，在抵押期間內的房屋，未經債權人同意或者提前償還主債務，是無法通過資產轉讓的方式完成房屋所有權的轉移的。因此，房屋是否設定了抵押還會影響本次收購交易方案的確定。

由于房屋的抵押情況會在權屬證書、登記機關的登記記錄、抵押合同等不同的文件和資料中有所體現，在審查房屋的抵押情況時，應當通過審查權屬證書、要求湖南A如實說明情況、提供文件資料和向有關機關核實等多種方式進行核查，盡量獲取全面、真實的信息。

7、審查湖南A的房屋是否存在被采取查封、凍結、扣押等強制措施的情況。

如果湖南A房屋存在上述情況，應當要求湖南A提供該房屋被采取強制措施的相應文件。

8、在對房屋的調查中，還應當要求對方說明湖南A是否存在租賃、無償使用等占有、使用他人房屋的情況。

如果湖南A存在上述情況，應當審查租賃合同、無償使用協議等文件，確認湖南A是否通過合法方式租賃或無償使用他人房屋以及湖南A對該房屋實際享有權利的范圍和期限。在對湖南A使用他人房屋情況的調查中，應當重點了解湖南A實際使用該房屋的用途以及對湖南A主營業務的影響。如果湖南A的主要生產經營活動是在該第三人房屋中進行，由于該房屋的所有權人不是湖南A，將會存在湖南A由于其自身不可控制的原因無法繼續使用該房屋的風險。應當就此向客戶予以明確和充分的提示。

㈡、土地使用權（國有土地使用權調查）

具體調查內容和方式如下：

1、要求提供湖南A擁有土地使用權清單，清單中應當對土地面積、坐落、使用權人、性質（劃撥或出讓）、使用年限、抵押狀況等進行詳細的說明。

2、要求提供湖南A擁有土地使用權的國有土地使用證。

需要注意的是，有些地區的房屋所有權證書和土地使用證是合一的，對于這些地區的土地，應當查閱湖南A的房屋所有權證了解其土地使用權情況。

3、企業主要通過劃撥、出讓、轉讓或出租的方式取得國有土地使用權。應當注意審查湖南A擁有土地使用權的取得方式。

⑴、如果是劃撥取得，則其轉讓可能受到限制，并且可能對交易成本造成一定的影響；因此，對于劃撥取得土地，應當要求提供有關批準文件，并且應當確認是否能夠進行轉讓。

⑵、如果是出讓土地，需要確認是否繳納了土地出讓金，是否完成了土地使用權出讓的全部手續。

對于出讓土地，應當要求提供湖南A與土地管理部門簽訂的土地出讓合同以及土地金繳納憑證。

⑶、湖南A的土地使用權也可能是通過土地使用權的轉讓方式取得。對此，應當審查湖南A受讓土地使用權的相關手續是否已經辦理完畢，是否可能存在影響其行使權利的瑕疵。

⑷、還應當審查湖南A是否存在通過租賃方式取得土地使用權的情況。

如果存在，應當審查其租賃使用的土地是否符合法律規定對外租賃的條件，是否辦理了登記手續；并要求其提供土地租賃合同。

4、要求湖南A說明其土地上是否設定了抵押權。

如果存在，要求對方提供設定與該抵押相關的主債務合同、抵押合同、抵押登記文件，并要求其說明主債務的履行情況。

㈢、機器設備

對于湖南A機器設備的調查，一方面是核實其重大資產的權屬、價值等情況，另一方面有助于了解湖南A的經營的狀況和盈利能力。對機器設備的主要調查內容如下：

1、要求湖南A提供公司設備（包括車輛）的清單，說明設備名稱、所有權人、取得方式、使用地點、設備原值、已使用年限、累計折舊、設備凈值等。

2、要求湖南A提供能證明湖南A的機器設備權屬證明文件。

機器設備不需要進行權屬登記，因此，在對機器設備的權屬情況進行調查時，應當根據不同情況要求湖南A提供不同的權屬證明文件。對于車輛等應當辦理權屬登記的資產，應當核對其權屬登記文件。對于無需辦理權屬登記的機器設備，應當核對其購買合同和價款支付憑證。

3、要求湖南A說明湖南A的機器設備上是否設定了抵押權。

如果存在，應當要求對方提供設定與該抵押相關的主債務合同、抵押合同、抵押登記文件，并要求其說明主債務的履行情況。

4、審查湖南A的機器設備是否存在被采取查封、凍結、扣押等強制措施的情況。

如果存在，應當要求湖南A提供該機器設備被采取強制措施的相應文件。

㈣、存貨

1、應當要求湖南A提供存貨清單，該清單應當說明存貨的名稱、所有權人、存放地點、價值以及在存貨上是否設定抵押權或作為質押物轉移給其他人。

2、應采取實地考察方式同時，對于存貨的抵押、質押等情況，如果應當在有關部門辦理登記的，還應當向該部門對存貨的對外擔保情況進行核實。

四、無形資產（知識產權）――不作為盡職調查重點

㈠、商標

本處審查的商標主要是指商品商標或者服務商標。具體審查內容如下：

1、要求湖南A提供商標清單，說明其使用商標的注冊國家、所有權人、注冊日期、有效期到期日、是否展期、商標上是否設立質押權等。

2、要求審查注冊商標的《商標注冊證》等權屬證明文件。

應當要求湖南A提供其商標的《商標注冊證》和/或《核準轉讓注冊商標證明》，并審查如下內容：

⑴、湖南A是否是《商標注冊證》或《核準轉讓注冊商標證明》上記載的使用權人，該商標是否還有其他共有人；

⑵、《商標注冊證》上記載的商品類型與湖南A實際生產、銷售的商品是否一致；

⑶、該注冊商標的有效期是否已經屆滿，是否辦理了有效期的續展。

3、審查商標的交易情況

如果湖南A的商標是受讓取得的，應當要求提供商標轉讓協議。如果湖南A使用的商標是其他人所有，湖南A是經商標所有權人授權取得的商標的使用權；或者湖南A將其商標授權給第三人使用，律師應當要求湖南A提供商標許可使用合同，審查湖南A和/或第三人對商標享有權利的范圍；同時，還應審查該商標許可使用合同是否在商標局辦理了備案手續。

4、要求湖南A說明湖南A的商標上是否設定了抵押權。

如果存在，應當要求對方提供設定與該抵押相關的主債務合同、抵押合同、《商標專有權質押登記證》等質押登記文件，并要求其說明主債務的履行情況。

5、審查湖南A的商標是否存在被采取查封、凍結、扣押等強制措施的情況。

如果存在，應當要求湖南A提供該商標被采取強制措施的相應文件。

㈡、專利

對于生產型企業，律師應重點審查其對核心的生產技術是否享有專利。具體審查內容如下：

1、要求湖南A提供專利清單，說明專利的登記國家、專利權授予的日期、有效期到期日、專利上是否存在質押權；

2、由于專利申請和審查的時間較長，因此，對于已經提出專利申請但尚未被授予專利權的，應當要求湖南A提供專利申請文件和專利局受理該申請的文件。對于已經被授予專利權的發明、實用新型或外觀設計，應當要求提供專利權證書；并審查如下內容：

⑴、湖南A是否是專利權人；

⑵、是否還有其他專利權人；

⑶、專利權的期限是否已經屆滿。

3、要求提供湖南A進行專利權交易的文件。

4、審查湖南A是否按時繳納了年費。

5、要求湖南A說明湖南A的專利上是否設定了質押權。

如果存在，應當要求對方提供設定與該質押相關的主債務合同、抵押合同、《專利權質押合同登記通知書》等質押登記文件，并要求其說明主債務的履行情況。

對于湖南A專利權的質押情況，可以到專利局查閱《專利權質押合同登記簿》進行核實。

6、審查湖南A的專利是否存在被采取查封、凍結、扣押等強制措施的情況。

如果存在，應當要求湖南A提供該專利被采取強制措施的相應文件。

㈢、著作權

對著作權的主要調查內容如下：

1、要求湖南A提供其享有的著作權的作品的名稱、內容；

2、對于進行了著作權登記的作品，要求其提供著作權的登記證書或其他證明文件。

3、要求湖南A說明湖南A的著作權的財產權利上是否設定了質押權。

如果存在，應當要求對方提供設定與該質押相關的主債務合同、抵押合同、《著作權質押合同登記證》等質押登記文件，并要求其說明主債務的履行情況。

4、審查湖南A的著作是否存在被采取查封、凍結、扣押等強制措施的情況。

如果存在，應當要求湖南A提供該著作被采取強制措施的相應文件。

㈣、其他無形資產

除上述無形資產外，湖南A可能擁有的非專利技術等其他無形資產，律師也應當根據實際情況進行相應的調查，并審查相關文件。

五、債權

湖南A的債權主要包括湖南A對外的應收帳款和其他應收款。應當要求湖南A提供債權清單，包括債權數額、債務人名稱、帳齡、是否有擔保以及發生債權和曾經向債務人行使債權的文件依據。在對湖南A債權進行調查時，并不需要對湖南A每一項債權進行核查，而是根據湖南A的實際情況審查一些具有代表意義的或者金額較大的債權文件。

在對湖南A的債權情況及有關文件進行審查時，應重點關注以下內容：

1、債權的形成原因是否合法有效；

2、是否有保證、抵押、質押等擔保；

3、湖南A主張該債權的訴訟時效期間是否屆滿；

4、債務人是否具有實際償還能力。

六、債務

本處審查的債的務主要指湖南A長、短期借款、應付帳款和其他應付款。

對于債務情況的調查，應當要求湖南A提供債務清單，包括債務數額、債權人名稱、帳齡、是否展期（主要為銀行借款合同）、是否有擔保以及發生該債務和債權人曾經行使債權的文件依據。

重點審查如下內容：

1、債務的形成原因是否合法有效；

2、湖南A和/或其他人是否向債權人提供了保證、抵押、質押等擔保；

3、債權人就該債務向被收購人主張權利的訴訟時效期間是否屆滿。

七、實收資本

實收資本是湖南A實際收到的股東（或出資人）投入的資本。應當核對湖南A資產負債表中記錄的實收資本數額與其營業執照、章程中記載的注冊資本數額是否一致。

還同時應當核查確認湖南A的股東是否存在抽逃資本的情況。

八、資本公積與盈余公積

應當核查湖南A對上述公積金的計提和帳目是否正確，以確認其帳面體現的凈資產價值與實際情況是否相符。

九、對外擔保

對湖南A對外擔保情況的審查，首先應將湖南A對外擔保情況依據《公司法》、章程、公司作出對外擔保的決議文件以及會議記錄進行認真核查，看是否有違反法律強制性規定或公司章程規定的情形。

對于湖南A為他人提供的擔保，應當了解債務人是否向湖南A提供了反擔保。

㈠、保證

對于保證的審查，應當給予充分的重視，詳細了解湖南A同意為第三人債務提供保證的原因，分析其合理性以及可能帶來的風險。具體調查內容如下：

1、要求湖南A提供湖南A為其他人對外提供保證的情況說明，包括保證的金額、債務人（被保證人）名稱、債權人名稱、債務人（被保證人）履行債務情況。

2、要求提供主債務合同、保證合同、協議或者其他保證文件，并審查其保證行為和保證合同是否存在可能被認定無效的情況。

3、應當審查確認湖南A承擔保證責任的方式和責任范圍。

4、審查確認湖南A提供的保證期限是否已經屆滿，湖南A的保證責任是否已經解除或終止。

5、是否有其他保證人。

㈡、抵押

調查內容主要如下：

1、要求湖南A提供以財產抵押為自身債務或其他人債務提供抵押的情況說明，包括抵押的財產、抵押權人名稱、債務人名稱、債務金額、抵押權行使的條件和期限。

2、要求提供主債務合同、抵押合同、協議或者其他抵押文件；審查其是否已經在抵押登記機關辦理了抵押登記。對于法律規定應當辦理抵押登記的抵押合同，在登記后才生效。

3、應當通過有關文件對有關文件的審查，確認抵押權的期限是否已經屆滿，抵押權是否已經消滅。

㈢、質押

具體調查內容如下：

1、要求湖南A提供質押的情況說明，包括質押的動產和權利、質權人名稱、債務人名稱、債務金額、質押權行使的條件和期限。

2、要求提供主債務合同、質押合同、協議或者其他質押文件；審查其是否已經在質押登記機關辦理了質押登記。對于法律規定應當辦理質押登記的質押合同，在登記后才生效。

3、應當通過有關文件對有關文件的審查，確認質押權的期限是否已經屆滿，質押權是否已經消滅。

十、重大合同

對合同的審查并不是作為一個孤立的環節進行的，而應貫穿對湖南A各方面情況的調查過程中。律師在調查過程中，對于不同性質、反映湖南A不同情況的合同，應有不同的審查重點，具體審查內容和方式如下：

1、應當首先要求湖南A提供尚未履行完畢的合同情況說明，該說明應當包括合同金額、合同對方、合同性質、合同履行情況等。

2、在此基礎上，對于重大合同，應當要求對方提供合同文本。一般而言，主要審查如下方面的重大合同：

⑴、借貸、委托經營、委托理財、贈與、承包、資產的收購、出售、租賃、知識產權的授權使用等重要合同；

⑵、抵押、質押、保證等擔保合同；

⑶、公司與關聯人之間的任何合同；

⑷、可能對公司的資產、負債、權益和經營成果產生重大影響的合同；

⑸、其他重大合同。

十一、爭議和行政處罰情況

爭議和行政處罰方面的調查主要包括對湖南A已經發生的訴訟、仲裁、行政處罰等情況的調查。調查的主要內容如下：

1、湖南A存在的訴訟（或仲裁）的情況說明，包括所有正在進行的訴訟和判決（或裁決）后未執行完畢的訴訟的當事人、爭議金額、爭議事由、裁判結果、執行情況；并應當要求其提供與此相關的文件和資料，如：裁判書、執行裁定等；

2、有關行政處罰的情況說明，包括行使行政處罰權的機關、處罰理由、處罰結果、對處罰結果的執行情況等，并應要求其提供與此相關的文件和資料，如：行政處罰決定書、行政復議決定書等；

3、湖南A是否存在上述訴訟、仲裁或者行政處罰導致其財產被有關機關采取查封、凍結、扣押等強制措施的情況；如果存在，應當要求湖南A提供該著作被采取強制措施的相應法律文書。

十二、保險

對于湖南A的保險情況，應當根據湖南A經營的業務、資產的特點決定是否作為盡職調查的重點之一。對于從事某些行業的企業，其是否為資產辦理了保險將對其經營風險、資產價值產生較大影響，應當重點調查其是否為其享有所有權的資產辦理了保險。

十三、員工

應當首先要求湖南A對湖南A員工的情況作出書面說明，說明應當主要包括員工總數、勞動合同的簽訂情況、待遇情況、是否與員工存在勞動糾紛等，并對如下內容進行調查：

1、首先應當審查勞動合同的簽訂情況。如果員工人數較少，可以對全部的勞動合同進行審查；如果員工人數較多，可以要求提供湖南A使用的勞動合同格式，并要求其對勞動合同的簽訂情況作出陳述與保證。

2、應當要求湖南A說明是否按照有關規定為員工繳納了養老、大病、失業等社會保險。

3、要求湖南A說明是否存在勞動糾紛；如果存在，應當要求提供與此相關的全部文件，以判斷上述勞動糾紛可能對湖南A及其價值造成的不利影響和產生的責任。對于勞動糾紛情況的調查，也可以和湖南A其他訴訟、仲裁、糾紛的情況一并進行。

在對湖南A的員工和勞動關系情況進行調查時，應當了解和考慮湖南省以及長沙市的地方性規定。

十四、管理人員――－不作為收購盡職調查重點

一方面，在收購方完成對湖南A的收購后，往往會更換湖南A的管理層，解除與現有管理人員的勞動合同，委派自己的人員作為湖南A的管理人員。因此，應當審閱湖南A與其管理人員簽訂的勞動合同，以審查、確認在該勞動合同的相關規定是否存在可能導致收購方難以解除該管理人員的職務或者需要因此支付高額違約金的情況。

另一方面，應當向湖南A了解湖南A對其管理層是否有期權安排，湖南A的管理人員是否有權在一定條件下認購湖南A的股權。

十五、稅務

在對湖南A的納稅情況進行調查時，應主要審查湖南A是否辦理了稅務登記、是否享有稅收優惠政策以及是否存在拖欠稅款的情況，具體如下：

1、企業及其設立的分支機構均應當在成立后按照有關規定分別向國稅和地稅部門辦理稅務登記并領取《稅務登記證》。在對湖南A的納稅情況進行調查時應當首先審查其《稅務登記證》。

2、應當了解湖南A是否享有稅收優惠政策。如果享有，應當要求湖南A提供湖南A享受稅收優惠政策的證明文件和依據。

3、調查湖南A納稅情況的另一個重點是審查湖南A是否存在拖欠稅款或受到稅務機關處罰的情況。