第一篇：2012年司法考試卷二答案解析

2012年司法考試卷二答案解析

試 卷 二

一、單項選擇題

1.[參考答案]D

[考點] 社會主義法治理念、罪刑法定原則、拒不支付勞動報酬罪

[解析] 拒不支付勞動報酬罪的立法，是對作為弱勢群體的勞動者的合法財產權的保護，的確有保障民生的考慮;公安機關積極破案解決社會問題，發揮了保障民生的作用，故AB項分別討論的都是立法、司法上保障民生，在具體的法律活動中貫徹社會主義法治理念的問題，故說法正確。C項法院的判決，體現了對罪犯甲的懲罰、教育，有助于實現一般預防的刑罰目的，因此，依據《刑法修正案(八)》對欠薪案的審理，體現了懲教并舉，引導公民守法、社會向善的作用正確。甲在提起公訴前支付勞動者的報酬，仍應追究刑事責任，只是可以減輕或者免除處罰，D項錯誤。

陷阱提示 拒不支付勞動報酬，尚未造成嚴重后果，在提起公訴前支付勞動者的報酬，并依法承擔相應賠償責任的，仍應追究刑事責任，只是可以減輕或者免除處罰。換言之，并不能因為行為人在提起公訴前支付勞動報酬，并承擔相應賠償責任的，就對其不予追究刑事責任。

2.[參考答案]A

[考點] 社會主義法治理念、死刑適用、罪刑相適應原則

[解析] A項，符合《刑法》第48條的規定，即如果能夠將甲的殺人行為評價為罪行極其嚴重，就可判處甲死刑;反過來，如果對甲的殺人行為，不能評價為罪行極其嚴重，就不能判處甲死刑，因此，該說法正確。同時，結合本案來看，甲對毫無過錯的戀人連捅十幾刀，致乙當場慘死，其行為實際上也是符合罪行極其嚴重的條件的，這進一步佐證了A項說法的正確性。B項，刑法權威以及社會主義法治權威都不能靠死刑的適用來維護，故該說法錯誤。C項，刑罰一般預防的功能應該受到一定限制。在公平正義的社會主義法治理念之下，不允許在個人罪不至死的情況下，為達到一般預防的目的，對甲判處死刑。D項，刑罰適用不能不適度考慮民意，但是，不同網民之間的意見并不完全一致和明確，而且易變，因而不能和民意劃等號，而且死刑適用事關被告人生命權的剝奪問題，必須慎之又慎，不能由網民的意見所左右，因此，其說法錯誤。

陷阱提示 在犯重罪的場合，對自首的犯罪分子，只是可以從輕或者減輕處罰。換言之，當其行為足以被評價為“罪行極其嚴重”時，自首、悔罪等法定、酌定情節對量刑的影響極其有限。

3.[參考答案]C

[考點] 罪刑法定原則

[解析] 罪刑法定原則同時約束立法者和司法人員，①錯誤。既然罪刑法定原則約束司法人員，就應該同時約束法官和享有偵查權的偵查人員，因為其行為具有(準)司法性質，②錯誤。罪刑法定原則禁止類推，同時，在形式的意義上，犯罪與刑罰必須以文字形式記載下來，有其確定性。刑法的法源應當是立法機關通過特定程序制定的成文法，刑事司法應該以成文法為準，而不能適用習慣法。殺死奸夫的，可以構成故意殺人罪;父母打罵子女致傷的，可以視情況構成故意傷害罪或者虐待罪。③錯誤。

溯及既往之所以被禁止，是因為個人需要法律的指引，需要根據事先公布的法律確定行為的方向。溯及既往的刑法，違反了預測可能性原理，可能使個人無所適從，同時危及法律的安定性。當然，禁止溯及既往也有例外的情況：在法律有變更，新的刑罰比犯罪行為時的法律規定的處罰要輕的情況下，從考慮被告人利益的角度允許新法溯及既往(從舊兼從輕)，因此，不禁止有利于被告人的事后法。④正確。

4.[參考答案]C

[考點] 不作為犯

[解析] A項，武某突然腿抽筋的行為，屬于不能預見、不能抗拒的事由，不是由甲引起，也沒有其他理由認為甲有作為義務。既然甲沒有救助武某的義務，其不救助行為就最多屬于應受道義譴責的見死不救行為，絕不能由此推導出其構成不作為的故意殺人罪。因此，甲不構成不作為犯罪。

B項，周某在他人拒絕其戀愛請求時，跳河溺亡的，死亡后果應由周某承擔，因為乙享有戀愛自由的權利，周某不能強迫他人和自己談戀愛;乙的拒絕行為，不具有導致他人自殺的通常意義上的危險性，不是產生作為義務的先行行為，不是教唆、幫助周某自殺，更不是逼迫其自殺;周某作為成年人，對于自殺可能引起的后果，應當獨立承擔全部風險。因此，乙也不構成不作為犯罪。

C項，丙將不善游泳的賀某拉到深水區教其游泳，其行為使被害人處于危險境地，因此，其處于必須保障賀某安全的地位。在賀某忽然沉沒時，丙因為害怕而離開危險場所，導致賀某溺亡的，丙屬于能夠履行救助義務，但拒不履行該義務，因而構成犯罪。

D項，秦某的“安全帶突然松開”致其摔落河中溺亡，屬于意外事件，丁不構成犯罪。在D項中，丁某是否有作為義務，很值得討論。有的人認為，丁邀秦某到風景區漂流，其和秦某就是密切的共同體成員，因此，丁對于處于危險境地的成員有保護、救助義務。緊密共同體關系所引起的義務，是指雖然不屬于法律明文規定的范圍，但是基于一定事實形成了社會上通常認為的對危險應當予以共同承擔、相互照顧的關系，因而在對方發生危險時，應當具有排除危險的義務。緊密共同體關系可以產生作為義務，在有的國家刑法理論中得到認同，認為危險共同體中的成員，無論其行為是合法(如共同登山、漂流)，還是違法(如共同濫用毒品)，在發現其他成員陷入危險時，都有義務救助。緊密生活共同體獨立為一種義務來源，不同于先行行為，后者義務產生的原因在于先行實施的行為所造成的危險狀態，但是緊密生活共同體所引起的義務原因在于其共同的生活、危險承擔關系。但是，緊密生活共同體的概念，過于含糊，根據這種關系所產生的作為義務來認定犯罪，刑罰處罰范圍過大，刑法也可能變得危險，是否將其作為義務來源之一，需要十分慎重。D項中的漂流發生在風景區，景區應該有一定的安全措施，這與真正的野外探險式漂流有所區別。丁與秦某的生命法益并沒有處于明顯脆弱、危險的狀態，二人的結合難以評價為能夠產生作為義務的危險共同體。同時，即便認為漂流活動的共同體成員具有相互照顧、救助的義務，也可以認為：因為是“秦某的安全帶突然松開致其摔落河中”，事發突然，丁無法履行救助義務，不具有作為可能性，因而不符合不作為犯的成立條件，不構成不作為犯罪。

5.[參考答案]D

[考點] 故意犯罪

[解析] A項，死亡后果由他人的自殺行為所引起，圍觀者的行為不能實質地評價為“殺害”行為，同時，既不是教唆他人自殺，也不是幫助他人自殺，不構成犯罪。

B項，司機成立交通肇事罪，主觀上是過失。有些考生可能認為司機闖紅燈應該是故意所為，所以司機應當是故意犯罪。這種看法混淆了刑法上的犯罪故意與違反行政法的“故意”。司機闖紅燈雖然是有意識為之，但屬于違反行政法的“故意”，而非故意殺人罪的犯罪故意。后者是指明知自己的殺人行為會導致他人死亡結果，希望或放任這種危害結果發生的心態。如果將二者混同，會導致許多交通肇事犯罪都被認定為故意犯罪。這種結論顯然不妥當。

C項，行為人沒有強奸故意，不能成立故意犯罪。有些考生認為，行為人的行為既然違背了妻妹的意愿，就應以強奸罪論處。這種看法屬于典型的客觀歸罪。認定犯罪應當堅持主客觀相統一原則。行為人沒有強奸故意，不能成立強奸罪。

D項，行為人明知他人是吸毒的人，而裝作沒有看見，從而為他人吸毒提供場所，根據《刑法》第354條的規定，構成容留他人吸毒罪，主觀上至少存在間接故意，故D項正確。

陷阱提示 可能引起日常性危險的行為，不能評價為間接故意。例如，交通肇事行為，是一種不被允許的危險，它由每日必須進行的交通行為所引起。基于維持必要社會生活的需要，使用交通工具所帶來的危險必須被人們所忍受，人們在日常生活中已學會如何避免、應對這些危險。這種危險在生活領域不是必須被避免的，行為人的行為如果是一些與日常風險有關的，例如，醉酒駕車、超速行駛、為賭氣超越他人車輛而有意不保持安全距離行駛，即使行為人對自己行為的反規范性質有明確認識，也不能認為其放任死傷結果的發生，不能評價為故意犯罪。

6.[參考答案]C

[考點] 因果關系

[解析] 作為故意傷害罪實行行為的傷害行為，并非泛指一切有形力，而是有一定的程度要求。甲的行為暴力程度低，沒有達到故意傷害罪中足以損害他人生理機能的程度，因而不是故意傷害罪中的實行行為，A項錯誤。由于甲、乙之間素不相識，行為人對于被害人體質特殊這一事實完全無認識，應否定行為人的預見可能性，從而否定罪過，從而確認本案是一起意外事件，故B項錯誤。C項，從客觀上看，甲的行為與結果之間存在因果關系，故說法正確。D項，甲、乙素不相識，行為人對于被害人體質特殊這一事實無認識，對死亡結果無預見可能性，從而否定過失責任，故D項錯誤。

7.[參考答案]B

[考點] 正當防衛

[解析] 《刑法》第20條第2款規定，正當防衛明顯超過必要限度造成重大損害的，應當負刑事責任，但是應當減輕或者免除處罰。A項，一般人扭送現行犯是法律規定的作為公民權利(義務)的行為，屬于法令行為。本項中甲的扭送行為合法，不成立非法拘禁罪，但有可能成立過失致人死亡罪。這表明，即使行為人的行為有法律依據，如果違反了程序或實體規定，則不屬于法令行為，相反可能構成犯罪。B項不成立正當防衛，追趕行為和后果之間無因果關系，損害后果由死者自己的過失行為造成，與乙無關，不需要作為正當防衛來討論，B項正確。正當防衛行為必須是制止不法侵害所必須的行為，C項丙發現鄰居劉某(女)正在家中賣淫，要制止不法侵害，有報警等其他方法可以采用。同時，CD項都屬于不是防衛財產、人身權利，而是防衛社會秩序的場合，此時，要成立正當防衛必須給予嚴格限制，一方面，在有其他方法可以使用時，不能采用侵害對方合法財產的方式實施防衛;另一方面，防衛的結局不能造成他人死、傷，故CD項錯誤。

8.[參考答案]A

[考點] 中止犯、未遂犯

[解析] 有些考生將本題情形誤解為“停止重復侵害行為成立中止”的情形。后者要求行為人主觀上認為還可以繼續實施重復侵害行為，在此認識下放棄侵害行為，當然成立犯罪中止。然而，本題中行為人在主觀上已經認為無法達致既遂結果(“你命太大，整不死你，我服氣了”)，在此認識下放棄侵害行為，只能是犯罪未遂。在該結局“固定”下來之后，即使甲事后回到現場因為同情而將被害人送到醫院，也不能成立另外的結局——犯罪中止形態，而只屬于犯罪未遂結局出現之后的悔罪行為。因此，不能將甲送乙到醫院的行為，拔高評價為中止行為，其只能在量刑時作為酌定從輕處罰的量刑情節加以考慮。

陷阱提示 犯罪中止的成立條件中，中止的自動性(任意性)是比較重要的知識點。根據多數人所接受的觀點，行為人“欲達目的而不能，是犯罪未遂;能達目的而不欲，是犯罪中止”。

9.[參考答案]D

[考點] 共同犯罪

[解析] 甲不滿16周歲，不構成搶奪罪，A項正確。在甲實施刑法分則規定的搶奪行為時，乙客觀上提供了幫助，二人有搶奪的共同行為，構成共犯，只是甲因為其責任年齡，不被追究刑事責任，但不能否認其行為的客觀違法性、社會危害性，乙伙同甲犯罪，二人是搶奪罪的共犯。B項正確。有些考生可能認為A項與B項表述矛盾。實際上，A項中甲不構成“搶奪罪”，是指最終需承擔刑事責任的犯罪概念。B項中甲構成搶奪罪共犯，這里的“搶奪罪”是指客觀違法形態意義上的犯罪概念。在本題中，是乙為甲的搶奪犯罪提供幫助，其不是搶奪罪的間接正犯，C項錯誤。D項乙在搶奪罪既遂后拋棄贓物的，不能成立中止。

陷阱提示 幫助無刑事責任能力的人實施分則規定的實行行為的，因為正犯行為的客觀違法性具備，所以對幫助犯要定罪處罰。可見，共同犯罪的主體并不要求達到刑事責任年齡。是否達到刑事責任年齡只是影響行為人是否承擔刑事責任，但并不影響其行為的法益侵害性。

10.[參考答案]B

[考點] 承繼(相續)的共犯、刑法的擴大解釋

[解析] A項重傷結果只能由甲負責。B項是對擴大解釋方法的運用。此外，根據2012年5月16日最高人民檢察院、公安部《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(三)》第7條第2款的規定，非法種植毒品原植物罪的“種植”，包括“收取種子”行為。因此，乙和黃某之間成立共同犯罪。C項丙構成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，其和李某之間事前無通謀關系，不能成立盜竊罪的共犯。私分國有資產罪是純正的單位犯罪，但只處罰直接負責的主管人員和其他直接責任人員。沒有參與決策的普通職工不構成該罪。D項丁單獨承擔私分國有資產罪的刑事責任，其他取得公共財物的普通職工和丁之間沒有共謀關系，不成立共犯。

11.[參考答案]D

[考點] 死刑適用對象的限制

[解析] 《刑法》第49條規定，犯罪的時候不滿18周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。審判的時候已滿75周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外，故D項正確。

12.[參考答案]D

[考點] 數罪并罰

[解析] 《刑法》第69條規定，判決宣告以前一人犯數罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上，酌情決定執行的刑期，但是管制最高不能超過3年，拘役最高不能超過1年，有期徒刑總和刑期不滿35年的，最高不能超過20年，總和刑期在35年以上的，最高不能超過25年。甲所犯的走私武器罪、組織他人偷越國境罪、騙取出口退稅罪分別被判處15年、14年、10年有期徒刑，其總和刑期是39年，對其決定執行的刑期不能超過25年，故A項錯誤。數罪中判處種類不同的附加刑的，應當分別執行。甲因組織他人偷越國境被并處沒收財產5萬元，因騙取出口退稅被并處罰金20萬元，對其應分別執行沒收財產5萬元，執行罰金20萬元，而不能合并執行罰金25萬元，故B項錯誤。數罪中判有種類相同的附加刑的，合并執行。甲因走私武器被剝奪政治權利5年，因組織他人偷越國境被剝奪政治權利3年，數罪并罰應當剝奪政治權利8年，故C項錯誤。D項法院決定判處甲有期徒刑23年，沒收財產5萬元，罰金20萬元，剝奪政治權利8年正確。

陷阱提示 判決宣告以前一人犯數罪，總和刑期在35年以上的，最高不能超過25年。數罪中判處種類不同的附加刑的，應當分別執行。沒收財產和罰金屬于不同種類的罰金刑，不能合并執行;罪犯犯不同的罪均被剝奪政治權利的，該刑罰只能“合并執行”，而不能“在總和刑期以下、數刑中最高刑期以上，酌情決定執行”，即不能適用主刑的“限制加重原則”。

13.[參考答案]D

[考點] 刑罰權

[解析] 廣義上的刑罰裁量權(量刑、減刑及假釋的裁量權、死刑核準權)由法院行使。《刑法》第63條規定，犯罪分子沒有法定減輕處罰情節，但根據案件特殊情況，經最高人民法院核準，可在法定刑以下判處刑罰。《刑法》第81條第1款規定，被判處無期徒刑的犯人，如有特殊情況，經最高人民法院核準，實際執行未達13年的，可以假釋。《刑法》第50條第1款規定，在死刑緩期執行期間，如故意犯罪，查證屬實，由最高人民法院核準，執行死刑。《刑法》第87條第(4)項規定，犯罪已經經過20年，如果認為必須追訴的，須報最高人民檢察院核準。這是因為對犯罪的追訴，是啟動刑事程序的權力，屬于廣義的求刑權的內容，應該由檢察機關核準或者決定。因此，D項正確。

14.[參考答案]C

[考點] 叛逃罪、罪數形態

[解析] 根據《刑法》第109條的規定，國家機關工作人員在履行公務期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，構成叛逃罪。叛逃后，又實施其他犯罪的，應當數罪并罰。甲作為國家工作人員，在境外叛逃，并向境外機構提供我國從未對外公布且影響我國經濟安全的海關數據，分別構成叛逃罪、為境外非法提供國家秘密、情報罪，應當數罪并罰，因此，A、B項正確，C項錯誤。根據《刑法》第55、56條的規定，對于危害國家安全的犯罪分子應當附加剝奪政治權利。剝奪政治權利的期限，通常為1年以上5年以下(被判處死刑、無期徒刑，或者死緩減為無期徒刑、無期徒刑減為有期徒刑的除外)，因此，D項正確。

15.[參考答案]B

[考點] 以危險方法危害公共安全罪、犯罪故意

[解析] A項甲駕車在公路轉彎處高速行駛，撞翻相向行駛車輛，致2人死亡，其屬于違反交通管理法規，因而引起事故的行為，構成交通肇事罪。B項乙駕駛越野車在道路上橫沖直撞，放任他人死亡的后果發生，屬于以危險方法危害公共安全的情形。C項丙醉酒后駕車，剛開出10米就撞死2人，按照《刑法》第133條的規定，應當以交通肇事罪和危險駕駛罪擇一重罪處斷，不構成以危險方法危害公共安全罪。D項丁在繁華路段飆車，構成危險駕駛罪。由于刑法制定危險駕駛罪來禁止“飆車”，是為了防止行為人在道路上追逐競駛造成車禍，2名老婦受到驚嚇致心臟病發作死亡的后果，就不在危險駕駛罪的規范保護目的之內，該結果客觀上不能歸責于丁，丁自然就不能構成以危險方法危害公共安全罪。

陷阱提示 對于“其他危險方法”的范圍，不能過度擴大解釋。因為以危險方法危害公共安全僅僅是《刑法》第114條、第115條的“兜底”條款或堵截性規定，而不是整個危害公共安全罪或者整個刑法典中懲治公共危險行為的兜底條款，否則就與罪刑法定原則相悖。因此，對“其他危險方法”就必須理解為與放火、決水、爆炸、投放危險物質的社會危害性相當，且《刑法》第114條、第115條沒有明確列舉的危險方法。以危險方法危害公共安全的犯罪，在實踐中常見的情形有：在繁華地段故意駕車任意沖撞、私設電網、破壞礦井通風設備、行為人醉酒后駕車，在發生第一次肇事后果后繼續駕車沖撞，造成重大傷亡的等。

16.[參考答案]D

[考點] 故意傷害罪、法律擬制、被害人承諾

[解析] 根據《刑法》第248條的規定，A項行為人在虐待被監管人員過程中，使用暴力致人傷殘、死亡的，構成故意傷害或者故意殺人罪。監獄監管人員吊打被監管人，致其骨折的，應以故意傷害罪論處。第238條第2款前段規定，犯前款非法拘禁罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑;致人死亡的，處十年以上有期徒刑。這是關于非法拘禁罪的結果加重犯的規定。第238條第2款后段“使用暴力致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處罰”也即以故意傷害罪、故意殺人罪論處的規定屬于法律擬制。可見，前后兩句情形的相同點是手段都有暴力性，對重傷、死亡都可以是過失，那么區分就只在于暴力是否與拘禁行為自身存在關聯。第238條第2款前段的暴力是前款罪的暴力，也即非法拘禁罪本身的暴力;第238條第2款后段的暴力必須是拘禁行為之外的暴力。B項在非法拘禁被害人過程中，大力反扭被害人胳膊的行為，是拘禁行為之外的行為，應適用第238條第2款后段的規定，對行為人以故意傷害罪論處。有考生可能認為，反扭被害人胳膊就是一種拘禁行為。但是題干交代的是非法拘禁被害人之后，大力反扭胳膊致其胳膊折斷，而不是為了拘禁被害人而采取反扭胳膊的行為。根據《刑法》第234條之一第2款的規定，摘取不滿十八周歲的人的器官，即使經其同意，也構成故意傷害罪或故意殺人罪，C項行為人成立故意傷害罪。

D項，行為得到被害人承諾，且行為對被害人的損害較小，該結果在被害人承諾權限之內，因而對行為人不能以故意傷害罪論處。本題與2008年單選第5題的D項不同。該題中，李某同意丁砍掉自己的一個小手指，而丁卻砍掉了李某的大拇指。丁的行為成立故意傷害罪。丁某成立犯罪，并不在于李某的承諾無效，而在于丁所實施的行為超越了被害人承諾的范圍，因而不能阻卻違法。有考生可能認為，被害人承諾的法益應有所限制，得承諾的重傷行為不能阻卻違法性。然而，根據《人體輕傷鑒定標準》，截斷一截小指頭屬于輕傷。

17.[參考答案]C

[考點] 雇用童工從事危重勞動罪、犯罪故意、犯罪既遂

[解析] A項行為人強奸既遂后的財物給付行為，對犯罪既遂沒有影響，其仍然構成強奸罪。根據《刑法》第244條的規定，以暴力、威脅或者限制人身自由的方法強迫“他人”勞動的，構成強迫勞動罪。被強迫者未必是本單位職工。B項使用暴力強迫單位職工以外的其他人員在采石場勞動的，也構成強迫勞動罪。根據《刑法》第244條之一的規定，雇用不滿16周歲的未成年人從事高空、井下作業的，才構成雇用童工從事危重勞動罪。C項雇用已滿16周歲的未成年人從事高空、井下作業的，有構成強迫勞動罪的可能，故C項說法錯誤。D項構成拐賣兒童罪，該說法正確。

陷阱提示 行為人實施侵犯人身權利的犯罪之后，向被害人提供財物試圖彌補被害人的損失或者掩蓋罪行的，不影響犯罪既遂。收買、收養、收留兒童后又將其出賣的，行為人具有拐賣兒童的犯罪故意和行為，應當構成拐賣兒童罪。

18.[參考答案]A

[考點] 侵占罪

[解析] A項甲不是該衣服的所有權人，其作為個體干洗店老板，受他人委托，在洗衣期間代為保管他人財物，因而對該財物享有占有權，其發現衣袋內有錢時將錢藏匿，是將代為保管的他人財物非法據為已有，從而將占有變為不法所有，按照《刑法》第270條的規定，構成侵占罪。B項乙將自己占有但公司所有的財物隱匿，成立職務侵占罪。C項航空器相對封閉，旅客人數有限，空乘人員對航空器的控制、監視力度大，因此，航空器和載客數量大、人員流動性大、開放性較強的火車、公共汽車都有差異。C項丙發現其他乘客的錢包掉在座位底下，如果失主還在飛機上，該財物由失主占有;如果失主已經下飛機，該財物由空乘人員占有，因此，丙是將他人占有的財物變為自己占有，構成盜竊罪。D項客人將禮品存于前臺讓朋友自取，該財物是主人特別聲明或者故意放置在特定場所的財物。根據一般的社會觀念，在其他客人來領取財物之間，該財物由放置者占有，丁的行為是竊取了他人占有的財物，因而構成盜竊罪。

19.[參考答案]C

[考點] 包庇罪、犯罪競合

[解析] A項用手機向乙通報公安機關抓捕乙的消息，是幫助他人逃匿的行為，構成窩藏罪。證人始終保持沉默，拒絕作證;或者只提供部分證言，但在司法人員故意提出不利于被告人的問題時，表示默認的，都不屬于作假證明包庇罪犯，故B項對偵查人員的詢問沉默不語的，不構成包庇罪。C項對偵查人員聲稱乙、丙系戀人，因乙另有新歡遭丙報案誣陷，構成包庇罪和偽證罪的競合，該選項正確。D項經法院通知，無正當理由，拒絕出庭作證的，按照《刑事訴訟法》的相關規定，法院可以對其進行訓誡，情節嚴重的，可以拘留，但行為人不構成包庇罪。

陷阱提示 包庇罪和偽證罪之間的關系，需要進一步梳理。偽證罪，是指在刑事訴訟中，證人、鑒定人、記錄入、翻譯人對與案件有重要關系的情節，故意作虛假的證明、鑒定、記錄、翻譯，意圖陷害他人或者隱匿罪證的行為。具有證人身份，對與案件有重要關系的情節作虛假的有利于犯罪嫌疑人、被告人、罪犯的陳述，構成偽證罪和包庇罪的競合，不數罪并罰。

20.[參考答案]D

[考點] 挪用公款罪、罪數、共犯

[解析] 挪用公款構成犯罪的行為形態有三種：(1)挪用公款進行非法活動的，無論時間長短、數額大小均構成犯罪。(2)挪用公款進行營利活動的，只要數額較大，即便在3個月以內歸還，也構成犯罪。(3)挪用公款既不進行非法活動，也不進行營利活動，而是為了滿足日常生活所需的，同時要求滿足數額較大和超過三個月未還這兩個條件才能構成犯罪。甲懇求國有公司財務主管乙，從單位挪用10萬元供他炒股，屬于指使他人挪用公款歸自己使用，應當以挪用公款罪共犯論處，故A項正確。甲挪用公款炒股票，屬于挪用公款進行營利活動，因為挪用數額巨大，即便乙在20日后，用個人財產歸還單位10萬元，也構成挪用公款罪既遂，B項正確。甲將一塊名表送給乙，乙成立受賄罪，C項正確。挪用公款又構成其他罪的，應當數罪并罰，故D項說法錯誤。

21.[參考答案]C

[考點] 玩忽職守罪、法條競合

[解析] 《刑法》第397條規定，在執行判決、裁定活動中，嚴重不負責任或者濫用職權，不依法采取訴訟保全措施、不履行法定執行職責，或者違法采取訴訟保全措施、強制執行措施，致使當事人或者其他人的利益遭受重大損失的，構成執行判決、裁定失職罪、執行判決、裁定濫用職權罪。A項法官執行判決時嚴重不負責任，因未履行法定執行職責，致當事人利益遭受重大損失的，構成執行判決、裁定失職罪，而非玩忽職守罪。B項檢察官違規打開犯罪嫌疑人的械具后未跟隨，致其逃跑的，構成《刑法》第400條第2款所規定的失職致使在押人員脫逃罪。C項值班警察接到殺人報警后延遲出警，致被害人被殺、歹徒逃走的，因刑法并未對類似行為規定特殊的瀆職罪名，其行為應該構成玩忽職守罪。D項市政府基建負責人未經審查便與對方簽訂建樓合同，被騙300萬元的，構成《刑法》第406條所規定的國家機關工作人員簽訂履行合同失職被騙罪，而非玩忽職守罪。

陷阱提示 刑法分則第九章在第397條規定了濫用職權、玩忽職守罪，還規定了針對特殊主體(如司法人員、海關人員、環境監管人員等)的濫用職權、玩忽職守犯罪，這些犯罪和第397條的濫用職權、玩忽職守罪之間存在法條競合關系。法條競合的處理原則是特別法條優于普通法條，在行為應當以特殊的濫用職權、玩忽職守罪定罪的場合，不能適用《刑法》第397條所規定的濫用職權、玩忽職守罪。

22.[參考答案]A

[考點] 社會主義法治理念、刑事訴訟的基本理念

[解析] 我國憲法明確規定：國家尊重和保障人權。我國刑事訴訟法對此進行了更加具體的規定，不僅規定了尊重和保障人權，保障無罪的人不受刑事追究，而且還規定了一系列保障人權的原則、制度和程序。刑事訴訟中的保障人權，是指在通過刑事訴訟懲罰犯罪的過程中，保障公民合法權益不受非法侵犯。具體包括：無辜的人不受追究，有罪的人受到公正處罰，訴訟權利得到充分保障和行使。因此，選項A正確。刑事訴訟中保障人權，其重點是保障犯罪嫌疑人、被告人的人權，因為犯罪嫌疑人、被告人處于被迫訴的地位，其權力容易受到侵犯，但是，“尊重和保障人權，保護公民的人身權利、財產權利、民主權利和其他權利”這一規定，并不是強調犯罪嫌疑人、被告人權利至上，而是強調既保障犯罪嫌疑人、被告人的權利，也要保障其他公民的合法權利。因此，B不正確。“尊重和保障人權，保護公民的人身權利、財產權利、民主權利和其他權利”的規定未直接涉及訴訟公正和訴訟效率問題，因此，CD不正確。

23.[參考答案]A

[考點] 刑事訴訟的基本理念、社會主義法治理念

[解析] 考慮到甲的社會危害性、悔罪及賠償情況、被害人父母的諒解情況等具體情況，本著有利于化解社會矛盾、修復社會關系的考慮，公安機關主持了和解協議的簽署，并向檢察機關提出了從寬處理的建議。該案的處理充分體現了刑事和解制度的優點：既能充分發揮司法功能，又有利于構建多元化的矛盾糾紛化解機制。因此A正確。刑事訴訟中的特殊群體，一般包括：未成年人、老年人、聾啞人、精神病人等。該案的甲并不屬于這些特殊群體。在該案中也并不存在“既堅持法律面前人人平等，又要考慮對特殊群體區別對待”的問題，B不正確。在刑事和解中，公正和效率問題非常復雜。但從本案來看，并沒有直接涉及公正與效率的沖突及協調問題，因此，C不正確。同理，該案雖然涉及實體處理的結果，但不能說忽略了實體公正，也不存在對程序的忽視，因此，談不上程序公正與實體公正的沖突及協調問題，D不正確。

24.[參考答案]D

[考點] 刑事代理

[解析] 法定代理人的訴訟權限是根據法律規定而設定，但委托代理則根據被代理人的委托、授權，因此，A錯誤。同理，經被代理人的委托、授權，訴訟代理人可以享有被代理人享有的訴訟權利，因此，B錯誤。代理是以被代理人的名義參加訴訟，由被代理人承擔代理行為的法律后果的一項訴訟活動。或者說，訴訟代理人的職責是幫助被代理人行使訴訟權利，但訴訟代理人不承擔被代理人依法負有的義務。因此，C錯誤，D正確。

25.[參考答案]B

[考點] 刑事辯護

[解析] 依照法律規定，檢察院對案件審查起訴之日起，辯護律師可以行使閱卷權，可以向犯罪嫌疑人、被告人核實有關證據，因此，A錯誤。辯護律師會見在押的犯罪嫌疑人、被告人，可以了解有關案件情況，提供法律咨詢等，因此，B正確。辯護人收集的有關犯罪嫌疑人不在犯罪現場、未達刑事責任年齡、屬于不負刑事責任的精神病人的證據，應當及時告知公安機關、檢察院，以避免對不必要的案件進行偵查和審查起訴，節約司法資源，而不是將收集到的所有有利于犯罪嫌疑人的證據，均及時告知公安機關、檢察院。因此，C錯誤。辯護律師對于在執業活動中知悉的委托人的有關情況和信息，有權予以保密。但是，所知悉的委托人或者他人準備或者正在實施危害國家安全、公共安全以及嚴重危害他人人身安全的犯罪的，應當及時告知公安司法機關。因此，D錯誤。26.[參考答案]B

[考點] 逮捕

[解析] 《刑事訴訟法》第68條規定：“人民檢察院審查批準逮捕，可以訊問犯罪嫌疑人;有下列情形之一的，應當訊問犯罪嫌疑人：(一)對是否符合逮捕條件有疑問的;(二)犯罪嫌疑人要求向檢察人員當面陳述的;(三)偵查活動可能有重大違法行為的。人民檢察院審查批準逮捕，可以詢問證人等訴訟參與人，聽取辯護律師的意見;辯護律師提出要求的，應當聽取辯護律師的意見。”據此，只有B正確。

27.[參考答案]C

[考點] 辨認

[解析] 《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》第30條規定：“偵查機關組織的辨認，存在下列情形之一的，應當嚴格審查，不能確定其真實性的，辨認結果不能作為定案的根據：(一)辨認不是在偵查人員主持下進行的;(二)辨認前使辨認人見到辨認對象的;(三)辨認人的辨認活動沒有個別進行的;(四)辨認對象沒有混雜在具有類似特征的其他對象中，或者供辨認的對象數量不符合規定的;尸體、場所等特定辨認對象除外;(五)辨認中給辨認人明顯暗示或者明顯有指認嫌疑的。有下列情形之一的，通過有關辦案人員的補正或者作出合理解釋的，辨認結果可以作為證據使用：(一)主持辨認的偵查人員少于二人的;(二)沒有向辨認人詳細詢問辨認對象的具體特征的;(三)對辨認經過和結果沒有制作專門的規范的辨認筆錄，或者辨認筆錄沒有偵查人員、辨認人、見證人的簽名或者蓋章的;(四)辨認人記錄過于簡單，只有結果沒有過程的;(五)案卷中只有辨認筆錄，沒有被辨認對象的照片、錄像等資料，無法獲悉辨認的真實情況的。”據此，由于ABD選項無法通過補正或解釋消除程序違法對辨認結論準確性的影響，因而是絕對不能用作定案的根據的，故此只有C項正確。

28.[參考答案]B

[考點] 證據規則

[解析] 自白任意規則，又稱非任意自白排除規則，是指在刑事訴訟中，只有基于被追訴人自由意志而作出的自白(即承認有罪的供述)，才具有可采性。確立自白任意規則的根據是一個逐步發展的過程。在自白任意規則產生初期，主要是基于證明方面的考慮，目的主要在于排除虛假的陳述。因為被追訴者在受到威脅的情況下所作的供述往往是不真實的和不可靠的。后來，隨著被告人人權保障問題日益受到重視，自白規則開始與不受強迫自證其罪原則以及無罪推定、人權保障、人格尊嚴等理念聯系在一起。我國《刑事訴訟法》第50條規定，嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據，不得強迫任何人證實自己有罪。從法律規定來看，“不得強迫任何人證實自己有罪”意味著不能使用強制的方式使犯罪嫌疑人、被告人違背自己意志作出供述，因而該規定表明我國已經基本確立了自白任意規則。故此B正確。A選項是對訊問犯罪嫌疑人過程的記錄方式，C選項是對被逮捕人的權利保障方式，D選項是對拘傳的規范。從嚴格意義上講，C和D雖然是保障人權和保障犯罪嫌疑人、被告人權利的具體措施，但并不直接體現我國已基本確立自白任意性規則。因此，ACD均不正確。

29.[參考答案]B

[考點] 拘留

[解析] 《刑事訴訟法》第83條規定：“公安機關拘留人的時候，必須出示拘留證。拘留后，應當立即將被拘留人送看守所羈押，至遲不得超過二十四小時。除無法通知或者涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪通知可能有礙偵查的情形以外，應當在拘留后二十四小時以內，通知被拘留人的家屬。有礙偵查的情形消失以后，應當立即通知被拘留人的家屬。”據此，A項處置不違法，B項違法，應當選B。第84條規定：“公安機關對被拘留的人，應當在拘留后的二十四小時以內進行訊問。在發現不應當拘留的時候，必須立即釋放，發給釋放證明。”C項不違法。第89條第1款規定：“公安機關對被拘留的人，認為需要逮捕的，應當在拘留后的三日以內，提請人民檢察院審查批準。在特殊情況下，提請審查批準的時間可以延長一日至四日。”D項不違法。

30.[參考答案]B

[考點] 附帶民事訴訟

[解析] 《刑事訴訟法》第100條規定：“人民法院在必要的時候，可以采取保全措施，查封、扣押或者凍結被告人的財產。附帶民事訴訟原告人或者人民檢察院可以申請人民法院采取保全措施。人民法院采取保全措施，適用民事訴訟法的有關規定。”據此，B正確，AC錯誤。財產保全的對象限于被告人的財產或與本案有關的財產，對于與被告人和本案無關的財產不得進行保全。因此，D錯誤。

31.[參考答案]C

[考點] 中止審理、延期審理

[解析] 《刑事訴訟法》第198條規定：“在法庭審判過程中，遇有下列情形之一，影響審判進行的，可以延期審理：(一)需要通知新的證人到庭，調取新的物證，重新鑒定或者勘驗的;(二)檢察人員發現提起公訴的案件需要補充偵查，提出建議的;(三)由于申請回避而不能進行審判的。”第200條規定：“在審判過程中，有下列情形之一，致使案件在較長時間內無法繼續審理的，可以中止審理：(一)被告人患有嚴重疾病，無法出庭的;(二)被告人脫逃的;(三)自訴人患有嚴重疾病，無法出庭，未委托訴訟代理人出庭的;(四)由于不能抗拒的原因。中止審理的原因消失后，應當恢復審理。中止審理的期間不計入審理期限。”據此，ABD錯誤，正確答案是C。

32.[參考答案]C

[考點] 簡易程序

[解析] 《刑事訴訟法》第208條規定：“基層人民法院管轄的案件，符合下列條件的，可以適用簡易程序審判：(一)案件事實清楚、證據充分的;(二)被告人承認自己所犯罪行，對指控的犯罪事實沒有異議的;(三)被告人對適用簡易程序沒有異議的。人民檢察院在提起公訴的時候，可以建議人民法院適用簡易程序。”第209條規定：“有下列情形之一的，不適用簡易程序：(一)被告人是盲、聾、啞人，或者是尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人的;(二)有重大社會影響的;(三)共同犯罪案件中部分被告人不認罪或者對適用簡易程序有異議的;(四)其他不宜適用簡易程序審理的。”據此，ABD錯誤，C正確。

33.[參考答案]D

[考點] 死刑復核程序

[解析] 《刑事訴訟法》第240條規定：“最高人民法院復核死刑案件，應當訊問被告人，辯護律師提出要求的，應當聽取辯護律師的意見。在復核死刑案件過程中，最高人民檢察院可以向最高人民法院提出意見。最高人民法院應當將死刑復核結果通報最高人民檢察院。”據此，ABC錯誤，D正確。

34.[參考答案]B

[考點] 審判監督程序

[解析] 《刑事訴訟法》第243條第4款規定：“人民檢察院抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應當組成合議庭重新審理，對于原判決事實不清楚或者證據不足的，可以指令下級人民法院再審。”據此，A錯誤。第244條規定：“上級人民法院指令下級人民法院再審的，應當指令原審人民法院以外的下級人民法院審理;由原審人民法院審理更為適宜的，也可以指令原審人民法院審理。”據此，B正確。第246條規定：“人民法院決定再審的案件，需要對被告人采取強制措施的，由人民法院依法決定;人民檢察院提出抗訴的再審案件，需要對被告人采取強制措施的，由人民檢察院依法決定。人民法院按照審判監督程序審判的案件，可以決定中止原判決、裁定的執行。”據此，CD錯誤。

35.[參考答案]B

[考點] 暫予監外執行

[解析] 依據2012年刑事訴訟法修正案的規定，A項未修改，是1996年刑事訴訟法中就有的內容，B項是新增加的內容，C和D項僅做了部分文字修改，也不是新增加的內容。因此，ACD錯誤，B正確。

36.[參考答案]B

[考點] 未成年人程序

[解析] 《刑事訴訟法》第271條規定：“對于未成年人涉嫌刑法分則第四章、第五章、第六章規定的犯罪，可能判處一年有期徒刑以下刑罰，符合起訴條件，但有悔罪表現的，人民檢察院可以作出附條件不起訴的決定。人民檢察院在作出附條件不起訴的決定以前，應當聽取公安機關、被害人的意見。對附條件不起訴的決定，公安機關要求復議、提請復核或者被害人申訴的，適用本法第一百七十五條、第一百七十六條的規定。未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人對人民檢察院決定附條件不起訴有異議的，人民檢察院應當作出起訴的決定。”據此，ACD正確，B錯誤。該題問哪一說法錯誤，因此，應該選B。

37.[參考答案]A

[考點] 刑事和解程序

[解析] 《刑事訴訟法》第279條規定：“對于達成和解協議的案件，公安機關可以向人民檢察院提出從寬處理的建議。人民檢察院可以向人民法院提出從寬處罰的建議;對于犯罪情節輕微，不需要判處刑罰的，可以作出不起訴的決定。人民法院可以依法對被告人從寬處罰。”據此，BCD正確，A錯誤。該題要求選出錯誤的做法，因此，選A。

38.[參考答案]B

[考點] 沒收程序

[解析] 《刑事訴訟法》第280條第1、2款規定：“對于貪污賄賂犯罪、恐怖活動犯罪等重大犯罪案件，犯罪嫌疑人、被告人逃匿，在通緝一年后不能到案，或者犯罪嫌疑人、被告人死亡，依照刑法規定應當追繳其違法所得及其他涉案財產的，人民檢察院可以向人民法院提出沒收違法所得的申請。公安機關認為有前款規定情形的，應當寫出沒收違法所得意見書，移送人民檢察院。”據此，提出申請的主體是檢察院而不是公安機關，A錯誤，B正確。第281條第1款規定：“沒收違法所得的申請，由犯罪地或者犯罪嫌疑人、被告人居住地的中級人民法院組成合議庭進行審理。”據此，不能由基層法院審理，因此，C錯誤。第283條第1款規定：“在審理過程中，在逃的犯罪嫌疑人、被告人自動投案或者被抓獲的，人民法院應當終止審理。”據此，應當是終止審理，而不是中止審理，因此，D錯誤。

39.[參考答案]D

[考點] 辯護

[解析] 《刑事訴訟法》第159條規定：“在案件偵查終結前，辯護律師提出要求的，偵查機關應當聽取辯護律師的意見，并記錄在案。辯護律師提出書面意見的，應當附卷。”第160條規定：“公安機關偵查終結的案件，應當做到犯罪事實清楚，證據確實、充分，并且寫出起訴意見書，連同案卷材料、證據一并移送同級人民檢察院審查決定;同時將案件移送情況告知犯罪嫌疑人及其辯護律師。”據此，AB項中的“可以”應為“應當”，告知范圍應為犯罪嫌疑人及其辯護律師，因此，D正確。

40.[參考答案]A

[考點] 證據規則

[解析] 補強證據必須滿足以下條件：(1)補強證據必須具有證據能力。這是前提條件，因此，A正確。(2)補強證據本身必須具有擔保補強對象真實的能力。設立補強證據的重要目的就在于確保特定證據的真實性，從而降低誤認風險，如果補強證據沒有證明價值，就不可能支持補強證據的證明力。當然，補強證據的作用僅僅在于擔保特定補強對象的真實性，而非對整個待證事實或案件事實具有補強作用。因此，C錯誤。(3)補強證據必須具有獨立的來源。即補強證據與補強對象之間不能重疊，而必須獨立于補強對象，具有獨立的來源，否則就無法擔保補強對象的真實性。例如，被告人在審前程序中所作的供述就不能作為其當庭供述的補強證據。因此，B錯誤。此外，可以成為補強證據的證據種類非常廣泛，不限于物證和書證，因此，D錯誤。

41.[參考答案]B

[考點] 補充偵查

[解析] 法院在審理案件過程中如果發現被告人可能有立功情節，而起訴書和移送的證據材料中沒有此種材料，這時不能將全部案卷材料退回提起公訴的檢察院，因為這不是整個案件事實沒有偵查清楚。正確的做法是應當建議檢察院補充偵查。因此，A錯誤，B正確。法院也不能直接建議公安機關補充偵查。一是因為公檢法分工合作、各司其職，二是證明責任應由檢察機關承擔，至于檢察機關與公安機關如何協調補充偵查，則不是法院應該考慮的。因此，C錯誤。法院居中裁判，不告不理，不承擔證明責任，因此一般不能進行庭外調查。因此，D錯誤。

42.[參考答案]B

[考點] 證人證言

[解析] 《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》第13條規定，具有下列情形之一的證人證言，不能作為定案的根據：(1)詢問證人沒有個別進行而取得的證言;(2)沒有經證人核對確認并簽名(蓋章)、捺指印的書面證言;(3)詢問聾啞人或者不通曉當地通用語言、文字的少數民族人員、外國人，應當提供翻譯而未提供的。第14條規定，證人證言的收集程序和方式有下列瑕疵，通過有關辦案人員的補正或者作出合理解釋的，可以采用：……(4)詢問筆錄反映出在同一時間段內，同一詢問人員詢問不同證人的。據此，ACD錯誤，B正確。

43.[參考答案]C

[考點] 公務員的錄用制度

[解析] 《公務員法》第31條規定：“錄用特殊職位的公務員，經省級以上公務員主管部門批準，可以簡化程序或者采用其他測評辦法。”選項A中縣公安局只經過市公安局批準，就簡化程序錄用一名特殊職位的公務員，不符合此規定，故錯誤。

《公務員法》第24條規定：“下列人員不得錄用為公務員：(一)曾因犯罪受過刑事處罰的;(二)曾被開除公職的;(三)有法律規定不得錄用為公務員的其他情形的。”故，選項B錯誤。一些考生可能受到“能力優秀”的干擾作出錯誤判斷，但第24條規定沒有例外規定。

《公務員法》第32條規定：“新錄用的公務員試用期為一年。試用期滿合格的，予以任職;不合格的，取消錄用。”故，選項C正確。

《公務員法》第29條規定：“招錄機關根據考試成績確定考察人選，并對其進行報考資格復審、考察和體檢。體檢的項目和標準根據職位要求確定。具體辦法由中央公務員主管部門會同國務院衛生行政部門規定。”根據此規定，體檢的項目和標準的具體辦法是由中央公務員主管部門會同國務院衛生行政部門規定的，而不是國務院衛生行政部門規定公務員錄用體檢項目和標準，報中央公務員主管部門備案。因此，選項D錯誤。

44.[參考答案]A

[考點] 地方政府行政機構的設置與編制管理

[解析] 《地方各級人民政府機構設置和編制管理條例》第24條規定：“縣級以上各級人民政府機構編制管理機關應當定期評估機構和編制的執行情況，并將評估結果作為調整機構編制的參考依據。評估的具體辦法，由國務院機構編制管理機關制定。”據此規定，選項A正確;選項B錯誤，因為評估的具體辦法由國務院機構編制管理機關制定，而非國務院制定。選項C錯誤，因為規定指出評估結果只是作為為調整機構編制的“參考依據”，這表明評估結果的約束力不強。而“直接依據”則強調了評估結果的強約束力和對調整機構編制的意義。選項D的說法同樣錯誤，因為《地方各級人民政府機構設置和編制管理條例》僅對地方政府的行政機構設置和編制約束力，而《國務院行政機構設置和編制管理條例》并未規定此類評估。

45.[參考答案]D

[考點] 行政法規制定程序

[解析] 《行政法規制定程序條例》第19條規定：“國務院法制機構應當將行政法規送審稿或者行政法規送審稿涉及的主要問題發送國務院有關部門、地方人民政府、有關組織和專家征求意見。國務院有關部門、地方人民政府反饋的書面意見，應當加蓋本單位或者本單位辦公廳(室)印章。重要的行政法規送審稿，經報國務院同意，向社會公布，征求意見。”因此，本題的答案為D。

46.[參考答案]B

[考點] 行政訴訟當事人與起訴條件

[解析] 根據《行政訴訟法》第24條和最高人民法院《關于執行(中華人民共和國行政訴訟法)若干問題的解釋》(以下簡稱《行訴解釋》)第11條李某妻子的身份是原告，而不是代理人。選項A錯誤。

根據《行政訴訟法》第27條規定，李某的專利權被宣告無效是經王某請求由國家專利復審機構宣告的，這表明王某與被訴的具體行政行為有利害關系，符合第三人的條件。而《專利法》第46條也明確規定，法院有義務通知王某作為第三人參加訴訟。故，選項B正確。從前引《專利法》第46條規定中，可以看出選項C、D錯誤。選項C、D分別涉及起訴期限、復議與訴訟的關系，均屬于行政訴訟起訴條件中的內容。行政訴訟中的起訴期限因直接訴訟與經復議后起訴有所不同，本題出現的情形為直接起訴。《行政訴訟法》第39條規定：“公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起三個月內提出。法律另有規定的除外。”此規定在確立直接起訴的一般期限為3個月的同時，允許法律作出特別規定。如前引《專利法》第46條規定，《專利法》對起訴期限作出了規定，但起訴期限仍為3個月，故選項C的說法缺乏依據，錯誤。

對復議與訴訟的關系，我國實行的原則上允許當事人自由選擇，例外情形下則實行復議前置，即實行復議前置需要由法律、法規作出特別規定。對此，《行政訴訟法》第37條作出了規定。從前引《專利法》第46條規定可以看出，專利領域的行政爭議并不實行復議前置，而采用的是自由選擇。故，選項D錯誤。

47.[參考答案]A

[考點] 治安管理處罰與行政復議機關的確定

[解析] 根據《治安管理處罰法》第82條規定，選項A正確。根據《治安管理處罰法》第83條規定，選項B錯誤。根據《行政復議法》第12條規定和公安系統的管理體制，公安部門可以向區政府申請復議，也可以向市公安局申請復議，由孫某選擇。故，選項C錯誤。根據《治安管理處罰法》第107條規定，行政拘留暫緩執行的條件有：第一，被處罰人對行政拘留決定提起了行政復議或行政訴訟;第二，被處罰人提出了暫緩執行此拘留的申請;第三，公安機關認為暫緩執行行政拘留不致發生社會危險;第四，相關提出了符合條件的擔保人或保證金。上述四個條件須同時滿足，行政拘留方能暫緩執行。因此，只有被處罰人對拘留處罰決定提起行政訴訟，并不保證行政拘留的處罰決定獲得暫緩執行。故，選項D錯誤。

48.[參考答案]D

[考點] 行政強制與行政處罰

[解析] 查封為行政強制措施。《行政強制法》既對行政強制措施實施的一般程序作出了規定，也對查封的特別程序作出了規定。根據《行政強制法》第18條和第24條第1款規定，選項A正確。根據《行政處罰法》第33條，本題中的處罰是對公司處以沒收全部劣質產品、罰款10萬元，不符合簡易程序的適用范圍，故選項B正確。根據《行政強制法》第13條與《行政處罰法》第51條規定，選項C正確。而《產品質量法》等并未授權質監局采取直接強制執行的權力，選項D錯誤。

49.[參考答案]D

[考點] 行政復議的審查范圍、代理人的委托方式、復議申請的撤回與復議后的起訴

[解析] 《行政復議法》第1條規定彰顯了行政復議的目的，不僅糾正違法的具體行政行為，而且糾正不當的具體行政行為。在此規定下，行政復議制度的具體安排體現了行政復議要審查具體行政行為的適當性，如《行政復議法》第28條的規定，選項A錯誤。根據《行政復議法實施條例》第10條規定，在行政復議中委托代理人，原則上應采用書面形式，以授權委托書進行。但為了方便當事人，在特殊情況下允許口頭委托，但僅限于公民個人，而不包括法人或其他組織。本題中，申請人為公司，不是個人，不符合口頭委托的條件。故，選項B錯誤。《行政復議法實施條例》第38條規定明確在申請人撤回復議申請時，原則上不允許再以同一事實和理由提出行政復議申請。不過，為保護申請人的權益，避免受外在的壓力違背其意愿撤回申請，允許有一定的例外，即在申請人能夠證明撤回行政復議申請違背其真實意思表示時，允許其以同一事實和理由提出行政復議申請。故，選項C的說法過于絕對，忽視了例外情況的存在，錯誤。《行政訴訟法》第12條第(4)項規定與本題有關，即“法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為”時，法院不予受理。而《行政復議法》第14條規定明確國務院裁決具有終局性，且符合《行政訴訟法》第12條第(4)項的情形。故，選項D正確。

50.[參考答案]D

[考點] 刑事賠償義務機關的確定、賠償程序與時效

[解析] 根據《國家賠償法》第21條，本題中出現的情形為二審改判無罪的情形，應由作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務機關，即縣法院為賠償義務機關，選項A錯誤。修訂后的《國家賠償法》取消了此前的刑事賠償的確認程序，即賠償請求人無需申請確認相關行為違法而可以直接申請國家賠償，故選項B錯誤。《國家賠償法》第39條規定明確請求國家賠償的時效為“自其知道或者應當知道國家機關及其工作人員行使職權時的行為侵犯其人身權、財產權之日起計算”，選項C錯誤。《國家賠償法》第23條規定明確賠償義務機關可以就國家賠償事宜與賠償請求人進行協商，而協商的內容包括賠償方式、賠償項目和賠償數額，選項D正確。

二、多項選擇題

51.[參考答案]ABCD

[考點] 構成要件要素

[解析] 對構成要件要素，可以從不同的角度進行區分。從某一要素是否涉及人的內心事實的角度，可以將構成要件要素分為客觀的構成要件要素和主觀的構成要件要素;從是否需要價值判斷角度，可以將構成要件要素分為記述的構成要件要素和規范的構成要件要素。但這兩種分類方法之間存在交叉，例如，記述的構成要件要素是純客觀意義上的構成要件要素，通常是客觀的構成要件要素。因此，《刑法》第246條規定所規定的“以暴力或者其他方法”屬于客觀的構成要件要素;“他人”屬于記述的構成要件要素，故A、B項正確。對“侮辱”、“誹謗”的判斷，并非人的感官所能確認，而是必須由人的價值判斷予以認定，故屬于規范的構成要件要素，C項正確。“三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利”的規定，既列舉了多種刑種，在有期徒刑的刑期上也有法官酌情決定的較大幅度，因此，屬于相對確定的法定刑，D項正確。

52.[參考答案]ABCD

[考點] 過失犯罪、因果關系

[解析] A項，老師將學生趕出教室，致后者跳樓自殺，死亡結果由行為人的自殺行為所導致，老師沒有過失犯罪的實行行為，也不存在犯罪過失。

B項，汽車修理工惡作劇，將高壓氣泵塞入同事肛門充氣，致其腸道、內臟嚴重破損，是對他人死傷結果持放任態度，應當成立故意犯罪。此項與2012年6月30日發生在山東夏津縣的案件不同：在該案中，兩名犯罪嫌疑人將高壓充氣泵在13歲少年杜某的肛門附近對被害人充氣，致使被害人受傷。但該充氣泵和被害人的肛門有一定距離，并未塞入被害人肛門內。在本項中，命題者設定的條件是犯罪人將高壓氣泵塞入同事肛門內充氣，行為對被害人身體健康權的侵害有重大差別，因而在刑法評價上就應有所差別。

C項，小偷突然抽筋溺斃，屬于意外事件，不涉及追趕者的過失責任。

D項，鄰居沒有過失犯罪行為，也沒有主觀上的過失，兒童摔成重傷屬于意外事件。

陷阱提示 按照《刑法》第15條的規定，行為必須造成危害后果的，才可能成立過失犯罪。因此，過失犯都是結果犯。既然在行為造成危害后果的場合，才有可能追究行為人的過失責任，那么，在危害后果不是由于行為所造成的場合，而是意外事件或者不可抗力所造成時，不存在過失犯罪的問題，只能適用《刑法》第16條的規定。

53.[參考答案]ACD

[考點] 犯罪未遂、不能犯、因果關系、過失犯

[解析] 甲將硫酸倒入水杯帶到學校欲報復乙。在與乙激烈爭吵后，甲欲以硫酸潑乙，只是未能擰開杯蓋的，由于硫酸是高度危險的物質，其裝在水杯中潑向被害人的可能性極大，因此，從客觀的角度，以行為時為基準，結合經驗知識或者與此緊密相關的因果法則，可以看出乙死傷的危險是存在的，行為本身有引起、支配既遂結果的危險，甲應該成立未遂犯，A項錯誤。甲攜帶高度危險的物質到教室，因追乙而離開教室時，沒有對危險物質進行合理處理，沒有盡到相應的謹慎保管的注意義務。丙到教室，誤將甲的水杯當作自己的杯子，擰開杯蓋時硫酸淋灑一身灼成重傷。對這一后果，甲應當承擔過失責任，構成過失致人重傷罪，B項正確。甲主觀上對丙的重傷有過失，客觀上不謹慎處置危險物質的行為和丙的拿取之間存在因果關系，故CD項錯誤。

54.[參考答案]ABCD

[考點] 犯罪中止、未遂

[解析] A項，黃某向稅務機關如實申報，繳納應繳稅款的，屬于犯罪中止。根據《刑法》第201條的規定，納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報，逃避繳納稅款數額較大并且占應納稅額百分之十以上的，才能構成逃稅罪。如果納稅人僅僅采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報，但是，事后很快采取補救措施，沒有逃避繳納稅款義務的，應有成立犯罪中止的余地。但是，黃某中止的效力并不能及于犯罪的單位，單位的逃稅罪由于意志以外的原因未得逞，因而成立犯罪未遂。A項說法成立。

B項，涉及財產的價值問題。財產的價值包括主觀的價值和客觀的價值。主觀價值說認為，具有財產價值的財物不一定要求其有客觀的、經濟上的交換價值，只有主觀的、情感的價值之物，一般的社會觀念認為對這些財物的占有也有必要用刑法加以保護的，也是刑法中的財物。盜竊某些紀念品、禮品，盜竊文物贗品或者他人已到強制報廢期限的汽車、搶劫金融機構回收準備銷毀的紙幣，由于這些財物具有主觀的價值和消極的價值，行為人都可能構成財產罪。乙搶奪鄒某面額為20萬元的假幣的，由于假幣也是有價值的財物，故乙構成搶奪罪既遂。

C項，丙以出賣為目的，偷盜嬰兒得逞之時即構成犯罪既遂，之后，因懼怕承擔刑事責任，又將嬰兒送回原處的，屬于拐賣兒童罪既遂后的悔罪行為，不構成犯罪中止。

D項，丁對仇人胡某連開數槍雖均未打中，但開槍射殺屬于危險程度最高的危害行為，被害人由此受到驚嚇，心臟病發作死亡，是在一般的生活經驗上可以預料的后果，而不是特別異常的結果，該死亡結果和殺害行為之間，存在因果關系。既然行為人有殺人故意，實施了殺人行為，死亡結果又和他的行為之間具有因果關系，該結果就應該歸責于行為人，因此，丁成立故意殺人罪既遂，D項正確。

陷阱提示 承認未完成形態是一種結局，是一種特殊形態而非犯罪階段，具有現實意義：因為一次犯罪行為只能造成一種結局，所以，在一定的犯罪階段中，在犯罪預備形態、未遂形態或者既遂形態出現之后，不可能再出現中止形態。

55.[參考答案]BCD

[考點] 對合犯(對向犯)

[解析] A項，甲買下200張淫穢影碟的行為，由于販賣淫穢物品牟利罪只處罰販賣者，而不處罰購買者，故甲與小販之間不構成共犯。

B項，乙和趙某構成重婚罪的共犯。

C項，丙為謀取不正當利益而向他人提供財物，構成行賄罪，國家工作人員構成受賄罪，屬于兩個主體罪名和法定刑都不同的共犯。

D項，丁幫助組織賣淫的王某招募、運送賣淫女，構成協助組織賣淫罪，其原本屬于組織賣淫罪的幫助犯，在刑法分則將其擬制為正犯后(法律擬制)，其和組織賣淫者之間的共同犯罪關系仍然存在，只是對其不能再引用《刑法》總則第27條關于“對于從犯，應當從輕、減輕或者免除處罰”的規定，從而可以認為協助組織賣淫者和組織賣淫者成立共同正犯(如果沒有該法律擬制規定，組織賣淫者和協助組織者之間是正犯和幫助犯的關系)。有考生可能認為，既然刑法分則已經將協助組織賣淫的行為擬制為正犯，設立了獨立罪名，就不應認為其與組織賣淫者之間存在共犯關系。其實，這種擬制只是處斷做法上的特別規定，并不能改變協助者與組織者事實上的共犯關系。

56.[參考答案]ACD

[考點] 禁止令的適用

[解析] 對被裁定假釋的人，不能適用禁止令，A項錯誤。對犯罪后，因附帶民事賠償義務尚未履行的，法院可在禁止令中禁止其進入高檔飯店消費，這一做法符合最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關于對判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令有關問題的規定(試行)》(2011年4月28日)第3條第(4)項的規定，B項正確。C項對禁止令的適用影響罪犯的日常生后，因而缺乏法律依據，其說法錯誤。根據最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部《關于對判處管制、宣告緩刑的犯罪分子適用禁止令有關問題的規定(試行)》(2011年4月28日)第6條第2款的規定，禁止令的執行期限，從管制、緩刑執行之日起計算，D項說法錯誤。

57.[參考答案]ACD

[考點] 立功

[解析] 《關于處理自首和立功若干具體問題的意見》第5條。A項甲提供同案犯裴某手機號，偵查機關據此采用技術偵查手段將裴某抓獲，屬于犯罪分子提供犯罪前、犯罪中掌握、使用的同案犯聯絡方式，不成立立功。B項乙按司法機關要求向趙某發短信“報平安”，并表示還要購買毒品，趙某在等待乙時被抓獲的，乙屬于按照司法機關的安排，以打電話、發信息等方式將同案犯約至指定地點，協助司法機關抓捕同案犯，因而成立立功。對此，2008年12月1日最高人民法院《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》也規定，被告人交代了與同案犯的聯系方式，又按要求與對方聯絡，積極協助公安機關抓獲了同案犯等，屬于協助司法機關抓獲同案犯，應認定為立功。有關司法解釋規定，被告人親屬為了使被告人得到從輕處罰，檢舉、揭發他人犯罪或者協助司法機關抓捕其他犯罪人的，不能視為被告人立功。C項丙的父親找到同案犯藏匿地點，協助偵查機關將其抓獲的，不能認為丙成立立功。D項中丁被抓獲后，向偵查機關提供同案犯的體貌特征，同案犯由此被抓獲，按照前述司法解釋的規定，不能成立立功。

58.[參考答案]AB

[考點] 非法出借槍支罪、立功

[解析] 根據《刑法》第128條第2款的規定，依法配備公務用槍的人員，非法出租、出借槍支的，即構成犯罪。A項正確。乙沒有法律依據非法持有槍支，也構成犯罪，B項正確。丙為檢舉、控告乙非法持有槍支的犯罪事實而偷拿槍支的行為，不具有非法占有目的，不構成盜竊槍支罪。丙的行為不構成犯罪，就談不上對其送交槍支到派出所是否要成立立功的問題，故C、D項錯誤。

陷阱提示(1)從形式上看是盜取、偷取，但主觀上沒有非法占有目的的，不構成盜竊罪，也不構成盜竊槍支罪。(2)刑法意義上立功的成立，以行為人自身構成犯罪為前提。如果行為人的行為自身不構成犯罪，其檢舉揭發他人的犯罪行為的，屬于合法行使憲法賦予公民的控告、舉報權利，不需要作為立功來討論。

59.[參考答案]ABCD

[考點] 劫持汽車罪、搶劫罪、罪數形態

[解析] 甲用槍控制司機，令司機將車開到偏僻路段的，其侵害的法益是公共安全，構成劫持汽車罪，A項正確。乙等人用刀控制乘客，命乘客交出隨身財物的，其侵害的法益是他人的財產權和人身權，構成搶劫罪(共犯)。在乘客反抗時，乙將其捅成重傷，屬于為消除搶劫的障礙而實施的暴力行為，構成搶劫罪，無需以故意傷害罪另行追究刑事責任，C項正確。在財物到手下車時，甲打死司機，是在搶劫既遂后殺人滅口的性質，應以故意殺人罪另行追究刑事責任，D項正確。

陷阱提示 按照區分一罪和數罪的通說，行為符合一個構成要件的，就構成一罪。某一行為從形式上看構成犯罪，但其只是其他重罪的手段行為的，不應當作為數罪看待。在行為既遂以后，又實施其他犯罪的，應當數罪并罰。

60.[參考答案]ACD

[考點] 刑訊逼供罪、法律擬制

[解析] A項甲系機關保衛處長，但不是司法工作人員，不構成刑訊逼供罪。B項人民陪審員在參與庭審，履行職責期間是司法工作人員，但其毆打劉某的行為，是為了泄憤，而不是逼取口供，不構成刑訊逼供罪，B項正確。C項按照《刑法》第247條關于法律擬制的規定，構成故意傷害罪，而不構成刑訊逼供罪，C項說法錯誤。D項并未使用暴力進行刑訊逼供，也沒有其他變相刑訊逼供的行為，而只有取證過程中的欺騙行為.不構成刑訊逼供罪。D項說法錯誤。

61.[參考答案]ABCD

[考點] 逃稅罪

[解析] 《刑法》第201條第1款規定，納稅人采取欺騙、隱瞞手段進行虛假納稅申報或者不申報，逃避繳納稅款數額較大并且占應納稅額百分之十以上的，構成逃稅罪。該條第4款規定，有第一款行為，經稅務機關依法下達追繳通知后，補繳應納稅款，繳納滯納金，已受行政處罰的，不予追究刑事責任;但是，五年內因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務機關給予二次以上行政處罰的除外。故納稅人逃稅，經稅務機關依法下達追繳通知后，補繳應納稅款，繳納滯納金，已受行政處罰的，并非一律不予追究刑事責任。同時，刑法對逃稅的納稅人不追究刑事責任的規定，其效力不能延伸到逃避追繳欠稅罪、抗稅罪等其他稅收犯罪。對扣繳義務人而言，即便其經稅務機關依法下達追繳通知后，補繳應納稅款，繳納滯納金，已受行政處罰的，亦應追究刑事責任。因此，ABCD的說法均錯誤。

陷阱提示 刑法對逃稅者不予追究刑事責任的規定極其特殊，其適用對象有限(只能適用于納稅人，不能適用于扣繳義務人)，且不能適用于多次逃稅者。同時，除逃稅罪外，其他涉稅犯罪人，即便經稅務機關依法下達追繳通知后，補繳應納稅款，繳納滯納金，已受行政處罰的，也應追究刑事責任。

62.[參考答案]ABC

[考點] 毒品犯罪、法條競合

[解析] 根據《刑法》第347條的規定，走私、販賣、運輸、制造毒品的，無論數量多少，都應追究刑事責任。而《刑法》第350條關于非法買賣制毒物品罪的規定中，并無“無論數量多少，都應追究刑事責任”的內容，有關司法解釋也要求非法買賣制毒物品，必須達到一定數量標準的，才構成犯罪，故A項錯誤。緝毒警察掩護、包庇走私毒品的犯罪分子的，構成包庇毒品犯罪分子罪，放縱走私罪的主體只能是海關人員，B項錯誤。C項對他人強行注射毒品的，構成強迫吸毒罪，而非故意傷害罪。窩藏毒品犯罪所得的財物的，成立窩藏毒贓罪，與掩飾、隱瞞犯罪所得罪之間存在法條競合關系，前罪屬于特別法條，按照法條競合時特別法條優于普通法條的處理原則，應以窩藏毒贓罪定罪處刑，D項正確。

陷阱提示 窩藏毒品犯罪所得的財物的，成立窩藏毒贓罪，與掩飾、隱瞞犯罪所得罪之間存在法條競合關系，前罪屬于特別法條，按照法條競合時特別法條優于普通法條的處理原則，應以窩藏毒贓罪定罪處刑。緝毒警察掩護、包庇走私毒品的犯罪分子的，僅構成包庇毒品犯罪分子罪，由于放縱走私罪的主體只能是海關人員，故緝毒警察不構成放縱走私罪，談不上包庇毒品犯罪分子罪和放縱走私罪之間有競合關系。但包庇毒品犯罪分子罪和包庇罪、徇私枉法罪之間，可能存在競合關系。

63.[參考答案]ABC

[考點] 受賄罪、巨額財產來源不明罪

[解析] 國家工作人員甲的財產300萬元經查明系受賄所得，其構成受賄罪，不再構成巨額財產來源不明罪。乙沒有國家工作人員身份，也沒有說明財產來源的義務，不構成巨額財產來源不明罪，故ABC說法正確。D項乙只是單純拒絕說明財產來源，不構成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。

陷阱提示(1)國家工作人員的支出明顯超過合法收入，其不能說明來源，司法機關也無法查明其系犯罪所得的，構成巨額財產來源不明，罪。(2)掩飾、隱瞞犯罪所得罪只能由作為的方式構成，消極地不說明財產來源的行為，不是掩飾、隱瞞犯罪所得罪的實行行為。

64.[參考答案]ABC

[考點] 刑事訴訟價值

[解析] 刑事訴訟秩序價值包括兩方面含義：其一是通過懲治犯罪，維護社會秩序，即恢復被犯罪破壞的社會秩序以及預防社會秩序被犯罪所破壞;其二是追究犯罪的活動是有序的。消除犯罪引起的社會混亂，保持社會秩序穩定并使社會在有序中發展，是國家及一般社會成員所追求的刑事程序的基本價值。對刑事訴訟秩序價值的追求，意味著對抑制犯罪行為、保持社會的和平與穩定的期望。維護社會秩序的需要還表現為對社會及其成員的安全的追求。這不僅需要控制社會暴力沖突，還需要防止政府及其官員濫用權力而使社會成員沒有安全保障。所以，國家刑事司法權的行使，必須受到刑事程序的規范。因此，ABC正確。刑事訴訟的秩序、公正、效益諸項價值相互依存、相互作用、相互制約，不可偏廢。如果不適當地追求高效率處罰，而忽視程序的有序性和公正性，結果會因造成大量冤獄或處罰不公而積怨甚多，導致更深刻的社會矛盾和更多新的犯罪，為此又要投入大量資源，非但損害了秩序和公正，而且也沒有真正實現效益。反之，同樣會造成惡果。因此，D錯誤。

65.[參考答案]BCD

[考點] 基本原則等

[解析] 《刑事訴訟法》第3條第2款規定，人民法院、人民檢察院和公安機關進行刑事訴訟，必須嚴格遵守本法和其他法律的有關規定。該原則的基本含義是：第一，人民法院、人民檢察院和公安機關在進行刑事訴訟活動時，必須嚴格遵守刑事訴訟法和其他有關法律的規定，不得違反法律規定的程序和規則，更不得侵害各方當事人和其他訴訟參與人的合法權益。第二，違反法律程序嚴重的，應當依法承擔相應的法律后果。例如，第一審人民法院嚴重違反法律規定的程序的，將會導致撤銷原判、發回重審的法律后果。《刑事訴訟法》第227條規定，第二審人民法院發現第一審人民法院的審理有違反公開審判規定、違反回避制度、剝奪或限制當事人法定訴訟權利、審判組織的組成不合法以及其他可能影響公正審判的違法情形的，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判。因此，BC正確。刑事訴訟秩序、公正、效益價值是通過刑事訴訟法的制定和實施來實現的。一方面，刑事訴訟法保證刑法的正確實施，實現秩序、公正、效益價值，這稱為刑事訴訟法的工具價值;另一方面，刑事訴訟法的制定和適用本身也在實現著秩序、公正、效益價值，這稱為刑事訴訟法的獨立價值。因此，只有嚴格執行刑事訴訟法，才能實現刑事訴訟價值。因此，D正確。《刑事訴訟法》第7條規定，人民法院、人民檢察院和公安機關進行刑事訴訟，應當分工負責，互相配合，互相制約，以保證準確有效地執行法律。因此，A錯誤。

66.[參考答案]BC

[考點] 拘傳

[解析] 《刑事訴訟法》第117條規定：“對不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人，可以傳喚到犯罪嫌疑人所在市、縣內的指定地點或者到他的住處進行訊問，但是應當出示人民檢察院或者公安機關的證明文件。對在現場發現的犯罪嫌疑人，經出示工作證件，可以口頭傳喚，但應當在訊問筆錄中注明。傳喚、拘傳持續的時間不得超過十二小時;案情特別重大、復雜，需要采取拘留、逮捕措施的，傳喚、拘傳持續的時間不得超過二十四小時。不得以連續傳喚、拘傳的形式變相拘禁犯罪嫌疑人。傳喚、拘傳犯罪嫌疑人，應當保證犯罪嫌疑人的飲食和必要的休息時間。”依照法律規定，對在現場發現的犯罪嫌疑人，經出示工作證件，可以口頭傳喚，而不是拘傳。拘傳的時間，具體包括兩種情況：在通常情況下，拘傳持續的時間不得超過12小時;只有在案情特別重大、復雜，需要拘留、逮捕的時候，拘傳才可以延長到24小時。盡管案情特別重大、復雜，需要采取拘留、逮捕措施的，拘傳持續的時間可以達到24小時，但這期間必須保證被拘傳人飲食和必要的休息時間，不得連續訊問24小時。故BC正確，AD錯誤。

67.[參考答案]ABC

[考點] 非法證據的排除

[解析] 《刑事訴訟法》第56條規定：“法庭審理過程中，審判人員認為可能存在本法第五十四條規定的以非法方法收集證據情形的，應當對證據收集的合法性進行法庭調查。當事人及其辯護人、訴訟代理人有權申請人民法院對以非法方法收集的證據依法予以排除。申請排除以非法方法收集的證據的，應當提供相關線索或者材料。”據此，AB正確。第57條第1款規定：“在對證據收集的合法性進行法庭調查的過程中，人民檢察院應當對證據收集的合法性加以證明。”據此，C正確。第58條規定：“對于經過法庭審理，確認或者不能排除存在本法第五十四條規定的以非法方法收集證據情形的，對有關證據應當予以排除。”據此，D錯誤。

68.[參考答案]ABC

[考點] 監視居住

[解析] 《刑事訴訟法》第72條規定：“人民法院、人民檢察院和公安機關對符合逮捕條件，有下列情形之一的犯罪嫌疑人、被告人，可以監視居住：(一)患有嚴重疾病、生活不能自理的;(二)懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女;(三)系生活不能自理的人的唯一扶養人;(四)因為案件的特殊情況或者辦理案件的需要，采取監視居住措施更為適宜的;(五)羈押期限屆滿，案件尚未辦結，需要采取監視居住措施的。對符合取保候審條件，但犯罪嫌疑人、被告人不能提出保證人，也不交納保證金的，可以監視居住。監視居住由公安機關執行。”據此，ABC正確，D錯誤。

69.[參考答案]ABD

[考點] 法庭審判

[解析] 根據《刑事訴訟法》的規定，法庭審判程序大體可分為開庭、法庭調查、法庭辯論、被告人最后陳述、評議和宣判等階段。法庭調查是指在公訴人、當事人和其他訴訟參與人的參加下，由合議庭主持對案件事實和證據進行調查核對的訴訟活動。因此，控辯雙方就證據的合法性、相關性問題進行辯論不僅限于法庭辯論環節，B錯誤。根據刑事訴訟法的規定，證據只有經過當庭查證核實才能成為定案的根據。控辯雙方向法庭提供的證據，都應當經當庭質證、辨認和辯論。法庭辯論，是在法庭調查的基礎上，控訴方與辯護方就被告人的行為是否構成犯罪、犯罪的性質、罪責輕重、證據是否確實充分，以及如何適用刑罰等問題，進行互相爭論和反駁的一種訴訟活動。因此，C正確。按照法律規定，法庭辯論應當在審判長的主持下，按照下列順序進行：(1)公訴人發言;(2)被害人及其訴訟代理人發言;(3)被告人自行辯護;(4)辯護人辯護;(5)控辯雙方進行辯論。對附帶民事訴訟部分的辯論應當在刑事訴訟部分的辯論結束后進行，其辯論順序是：先由附帶民事訴訟原告人及其訴訟代理人發言，然后由被告人及其訴訟代理人答辯。因此，A錯誤。法庭辯論的次序應是自控方發言始，至辯方發言止為一輪，反復進行。在法庭辯論過程中，審判長對于控辯雙方與案件無關、重復或者互相指責的發言應當制止。經過幾輪辯論，審判長認為控辯雙方的發言中已經沒有新的問題和意見提出，沒有繼續辯論必要時，即應終止雙方發言，宣布辯論終結。因此，限制控方和辯方發表辯論意見時間的做法錯誤，D錯誤。

70.[參考答案]ABC

[考點] 法庭審理

[解析] 《刑事訴訟法》第194條第1款規定：“在法庭審判過程中，如果訴訟參與人或者旁聽人員違反法庭秩序，審判長應當警告制止。對不聽制止的，可以強行帶出法庭;情節嚴重的，處以一千元以下的罰款或者十五日以下的拘留。罰款、拘留必須經院長批準。被處罰人對罰款、拘留的決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議。復議期間不停止執行。”據此，ABC正確，D錯誤。

71.[參考答案]AB

[考點] 技術偵查

[解析] 《刑事訴訟法》第148條規定：“公安機關在立案后，對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質的組織犯罪、重大毒品犯罪或者其他嚴重危害社會的犯罪案件，根據偵查犯罪的需要，經過嚴格的批準手續，可以采取技術偵查措施。人民檢察院在立案后，對于重大的貪污、賄賂犯罪案件以及利用職權實施的嚴重侵犯公民人身權利的重大犯罪案件，根據偵查犯罪的需要，經過嚴格的批準手續，可以采取技術偵查措施，按照規定交有關機關執行。追捕被通緝或者批準、決定逮捕的在逃的犯罪嫌疑人、被告人，經過批準，可以采取追捕所必需的技術偵查措施。”據此，技術偵查措施適用于嚴重危害社會的犯罪案件，必須在立案后實施，檢察院只有決定權沒有實施權，AB正確，C錯誤。第152條規定：“依照本節規定采取偵查措施收集的材料在刑事訴訟中可以作為證據使用。如果使用該證據可能危及有關人員的人身安全，或者可能產生其他嚴重后果的，應當采取不暴露有關人員身份、技術方法等保護措施，必要的時候，可以由審判人員在庭外對證據進行核實。”據此，D錯誤。

72.[參考答案]AD

[考點] 證人出庭作證

[解析] 《刑事訴訟法》第60條第1款規定：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務。”第59條規定：“證人證言必須在法庭上經過公訴人、被害人和被告人、辯護人雙方質證并且查實以后，才能作為定案的根據。法庭查明證人有意作偽證或者隱匿罪證的時候，應當依法處理。”第187條第1、2款規定：“公訴人、當事人或者辯護人、訴訟代理人對證人證言有異議，且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響，人民法院認為證人有必要出庭作證的，證人應當出庭作證。人民警察就其執行職務時目擊的犯罪情況作為證人出庭作證，適用前款規定。”據此，A正確，B錯誤。第188條規定：“經人民法院通知，證人沒有正當理由不出庭作證的，人民法院可以強制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。證人沒有正當理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，予以訓誡，情節嚴重的，經院長批準，處以十日以下的拘留。被處罰人對拘留決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議。復議期間不停止執行。”據此，即使是確有必要，也不得強制被告人的配偶、父母、子女出庭，C錯誤，D正確。

73.[參考答案]AB

[考點] 未成年人程序

[解析] 審判公開原則是指人民法院審理案件和宣告判決，都公開進行，允許公民到法庭旁聽，允許新聞記者采訪和報道，即把法庭審判的全部過程，除休庭評議案件外，都公之于眾。《刑事訴訟法》第274條規定：“審判的時候被告人不滿十八周歲的案件，不公開審理。但是，經未成年被告人及其法定代理人同意，未成年被告人所在學校和未成年人保護組織可以派代表到場。”只有經未成年被告人及其法定代理人同意，未成年被告人所在學校和未成年人保護組織才可以派代表到場。該規定并不意味著可以公開審理，而只是不公開審理的特殊形式，因此，AB錯誤。未成年被告人所在學校和未成年人保護組織經同意派代表到場，與審判的時候被告人不滿18周歲的案件不公開審理并不矛盾，之所以這樣規定，是為了對未成年被告人進行保護、挽救和教育，因此，CD正確。該題要求選出錯誤說法，應該選AB。

74.[參考答案]AB

[考點] 未成年人程序

[解析] 《刑事訴訟法》第275條第1款規定：“犯罪的時候不滿十八周歲，被判處五年有期徒刑以下刑罰的，應當對相關犯罪記錄予以封存。”據此，AB正確。

75.[參考答案]AC

[考點] 刑事和解程序

[解析] 根據《刑事訴訟法》第277條規定，不能適用當事人和解的公訴案件訴訟程序的情形包括：(1)犯罪嫌疑人、被告人在五年以內曾經故意犯罪的;(2)故意犯罪不屬于因民間糾紛引起的;(3)故意犯罪不屬于刑法分則第四章、第五章規定的犯罪;(4)故意犯罪不屬于可能判處三年有期徒刑以下刑罰的;(5)過失犯罪不屬于可能判處七年有期徒刑以下刑罰的;(6)過失犯罪屬于瀆職犯罪的。另外，由于各選項沒有給出是否屬于民間糾紛引起和可能判處的刑罰條件，因此要考慮假如該案件符合法定的刑罰條件、不存在曾經故意犯罪等條件時，其是否可以適用當事人和解的公訴案件訴訟程序。交通肇事罪屬于過失犯罪，只要符合可能判處的刑罰條，件，就可以適用和解程序。暴力干涉婚姻自由罪，除明確其屬于《刑法》第257條第2款規定的情形以外，該犯罪案件屬于告訴才處理的案件，盡管當事人可以和解，但不適用法律規定的當事人和解的公訴案件訴訟程序。因此，對于暴力干涉婚姻自由案件，即使符合可能判處的刑罰條件，也不能一律認為可以適用當事人和解的公訴案件訴訟程序。過失致人死亡的案件，只要符合其他法定的條件，也可以適用當事人和解的公訴案件訴訟程序;刑訊逼供罪是故意犯罪不屬于民間糾紛引起，不能適用當事人和解的公訴案件訴訟程序。因此，應選AC。

76.[參考答案]BCD

[考點] 社會主義法治理念與行政法的基本原則

[解析] 執法為民是社會主義法治理念的本質要求，行政機關的執法屬于典型的執法活動，必須貫徹和體現執法為民的理念和精神。根據《行政許可法》第58條規定，行政機關提供行政許可申請書格式文本，不得收取任何費用。因此，本題選項A中行政機關雖將行政許可申請書格式文本的費用由2元降為1元，但仍屬違反法律禁止性規定的違法行為，顯然與執法為民精神相悖，選項A錯誤。

不同性質的執法活動，對執法為民的體現有所不同。行政執法對執法為民的貫徹除要求將人民群眾的根本利益作為行政執法的出發點和歸宿，其集中體現為行政執法要高效便民。高效便民包括提高辦事效率和便利當事人。選項B中行政機關安排工作人員主動為前來辦事的人員提供咨詢，選項C工商局要求所屬機構提高辦事效率，將原20工作日辦結事項減至15工作日辦結，以及選項D某區設立辦事大廳，要求相關執法部門進駐并設立辦事窗口，都是提高辦事效率和便利當事人的體現，其說法正確。

77.[參考答案]AD

[考點] 行政法的基本原則

[解析] 程序正當是行政法的主要原則之一。它主要包括三方面的基本要求：一是公開要求，主要指行政機關的管理過程要公開，所生成的信息除法定不公開外均要公開;二是公眾參與，行政機關作出重要規定或者決定，應當聽取公民、法人和其他組織的意見和建議，特別是作出對公民、法人和其他組織不利的決定，要聽取他們的陳述和申辯;三是回避要求，行政機關工作人員在行使職權或履行職責過程中，與管理事項存在利害關系時應當回避。根據上述分析，可見選項AD的說法是程序正當原則的要求，而選項BD的說法則不是。

78.[參考答案]BC

[考點] 行政法的基本原則

[解析] 合理行政原則的主要內涵是行政決定應當具有理性，屬于實質行政法治的范疇。它主要包括三項基本要求：一是公平公正，即要平等對待行政管理相對方，對當事人不偏私、不歧視;二是要考慮相關因素，即作出行政決定和進行行政裁量，只能考慮符合立法授權目的的各種因素，不得考慮不相關因素;三是要遵循比例原則。

在上述三項要求中，比例原則是較新的要求，它包括三方面的要求：第一是合目的性。是指行政機關行使裁量權所采取的具體措施必須符合法律目的;第二是適當性。是指行政機關所選擇的具體措施和手段應當為法律所必需，結果與措施和手段之間存在正當性;第三是損害最小，即行政機關在可以采用多種方式實現某一行政目的時，應當采用對當事人權益損害最小的方式。選項BC的說法顯然契合合理行政的要求，而選項AD的說法不是合理行政的要求。

79.[參考答案]BC

[考點] 行政強制措施、行政訴訟的管轄與第三人

[解析] 本題中并未交待宋某的醉酒已違反了行政法律規范，同時扣留并不屬于行政處罰的類別(《行政處罰法》第8條，《治安管理處罰法》第10條)，而是一種行政強制措施(《行政強制法》第2條)，選項A錯誤。

行政強制措施有不同的類別《(行政強制法》第9條)，扣留直接限制了宋某的人身自由，故屬于限制公民人身自由的行政強制措施。根據《行政訴訟法》第17、18條對管轄的規定，本題中的被訴行為正是限制人身自由的行政強制措施，故由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄，具體到本題中被告所在地的法院為乙縣公安局所在地的乙縣法院，而原告所在地的法院為宋某所在地的甲縣法院，兩個法院對此均有管轄權。故，選項BC正確。

根據《行政訴訟法》第27條規定，能否作為行政訴訟第三人的關鍵是，其是否與提起訴訟的具體行政行為有利害關系，即與被訴具體行政行為具有法律上的權利義務關系。本題中宋某的親戚與宋某被扣留不存在法律上的利害關系，不能成為第三人。故，選項D錯誤。

80.[參考答案]ABD

[考點] 行政強制措施

[解析] 自《行政處罰法》對行政處罰委托加以規范以來，行政委托受到越來越多的限制，《行政許可法》只允許委托給行政機關，而《行政強制法》明確禁止行政強制措施實施的委托(《行政強制法》第17條)，選項A錯誤。根據《行政強制法》第25條，選項BD錯誤。《行政強制法》第26條規定明確查封的財物可以委托第三人保管，與查封不同，扣押的財物可以由行政機關實際占有，通常無需交由第三人保管。不過，此規定未禁止扣押的財物可以委托第三人保管。《民事訴訟法》未明確扣押的財物可交由他人保管，不過最高人民法院《關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》規定可以交由他人保管。故，選項C正確。

81.[參考答案]BC

[考點] 政府信息公開行政訴訟

[解析] 《政府信息公開條例》第25條規定確立了公民、法人或者其他組織向行政機關申請提供與其自身相關的政府信息的制度，不過考慮到這類政府信息公開的特殊性，條例設置了不同于一般政府信息公開申請的制度，如要出示有效身份證件或者證明文件。對這一不同安排的認識，是正確理解最高人民法院《關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規定》對由此而引發的行政訴訟所作出的特別規定并正確加以運用。

選項A涉及政府信息公開行政案件是否實行復議前置問題，對此《政府信息公開條例》第33條的回答是否定的。因此，政府信息公開行政案件實行的是自由選擇制度，故選項A錯誤。選項B、C考查的是因更正自身錯誤的政府信息引發的政府信息公開行政訴訟的舉證責任分擔問題，對此《關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規定》第5條作出了具體規定，選項BC正確。選項D涉及案件的裁判。根據《關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規定》第9條規定，對本題的情形，法院有三種判決方式：一是被告依法應當更正而不更正與原告相關的政府信息記錄的，判決被告在一定期限內更正;二是尚需被告調查、裁量的，應判決其在一定期限內重新答復;三是被告無權更正的，判決其轉送有權更正的行政機關處理。本題顯然存在三種可能，故選項D錯誤。

82.[參考答案]AD

[考點] 行政訴訟第三人

[解析] 《行政訴訟法》第27條對行政訴訟第三人的確定作出了規定。本題中，甲、乙、丙等人阻止造紙廠生產，并將工人李某打傷，經該廠廠長舉報，結果甲和乙兩人分別被公安局處以拘留15日、5日的處罰，丙未受到處罰。而甲對處罰不服起訴。李某作為受害人，與被訴的處罰決定有利害關系，應成為第三人;同時，造紙廠的廠長只是舉報人，與被訴的處罰決定也不存在利害關系，不能成為第三人。對此，考生很容易作出判斷。

較易出現問題是，乙、丙是否能成為第三人的判定。乙、丙都參與了違法行為，但結果卻不同，乙受到處罰，而丙卻未受到處罰。通常情況下，在一個行政處罰案件中，行政機關處罰了兩個以上的違法行為人，其中一部分人向法院起訴，而另一部分被處罰人沒有起訴的，沒有起訴的可以作為第三人參加訴訟。

83.[參考答案]AB

[考點] 刑事賠償義務機關的確定

[解析] 對刑事賠償義務機關的確定，《國家賠償法》第21條分不同情形作出了具體規定。本題中出現的情形是，一審法院判決有罪，二審法院發回重審。區法院重審后，判決方某無罪。此種情形符合《國家賠償法》第21條規定的最一種情形，故區法院為賠償義務機關。選項AB錯誤，而選項C正確。

選項D則涉及另一種情形下賠償義務機關的確定，此種情形為檢察院在審查起訴階段決定撤銷案件時的賠償義務機關的確定。根據《國家賠償法》第21條的規定，檢察院應為賠償義務機關。故，選項D正確。

陷阱提示 對選項A，需要注意修訂后的《國家賠償法》對原有規則的改變。舊國家賠償法規定在這種情形下由作出逮捕決定的機關與作出一審判決的人民法院為共同賠償義務機關，但新國家賠償法規定，二審改判無罪，以及二審發回重審后作無罪處理的，統一由作出一審有罪判決的人民法院為賠償義務機關，作出逮捕決定的機關不再作為賠償義務機關。

84.[參考答案]AC

[考點] 行政行為性質認定、行政處罰程序與行政訴訟受案范圍

[解析] 本題中，規劃局發出了兩個通知，且標題相近，但它們的性質不同。第一個通知，即規劃局認定一公司所建房屋違反規劃后發出的《拆除所建房屋通知》，其內容是要求公司在15日內拆除房屋。該通知旨在制裁公司的違法行為，并予以糾正。故，該通知為行政處罰。第二個通知，即規劃局發出第一個通知后，公司未拆除所建房屋，該局發出《關于限期拆除所建房屋的通知》，要求公司在10日內自動拆除。此通知為行政強制執行中的催告行為，目的在于督促當事人自動履行義務。對此，《行政強制法》第35條作出了規定，選項A正確，選項B錯誤。

在明確《拆除所建房屋通知》的性質后，選項C、D的分析要相對簡單。根據《行政訴訟法》第11條規定，選項C正確。根據《行政處罰法》第33條規定，選項D錯誤。

85.[參考答案]BCD

[考點] 政府信息公開行政訴訟

[解析] 根據《關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規定》第1條規定，只要公民、法人或者其他組織向行政機關提出申請獲取政府信息，行政機關拒絕提供或者逾期不予答復的，不管行政機關拒絕的理由如何，除非有特殊情形均屬于受案范圍。故，選項D中的情形屬于受案范圍。同時根據此規定第(3)項，選項B中的情形亦屬于受案范圍。選項C中村民向鄉政府申請公開的信息是財政收支信息，根據《政府信息公開條例》第12條規定，財政收支信息為鄉政府主動公開的信息。如果鄉、鎮政府對對此類信息不主動公開，當事人通過依申請要求公開，遭到拒絕的，可以向法院提起行政訴訟。對此情形，《關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規定》第3條予以明確，選項C中的情形亦屬于受案范圍。《關于審理政府信息公開行政案件若干問題的規定》第2條對不屬于政府信息公開行政案件的情形作出規定，選項A的情形屬于本條第(2)項，故不屬于受案范圍。

三、不定項選擇題

86.[參考答案]AD

[考點] 購買假幣罪、罪數形態、刑法效力范圍

[解析] A項，甲名為用1萬元真幣“換取”假幣，其實質上購買假幣，故說法正確。B項，甲行為侵害的法益是金融管理秩序，其所購買假幣的數額就是犯罪數額，不存在扣除成本的問題，該說法錯誤。C項，《刑法》第8條所規定的保護管轄，僅適用于外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪的情形。甲是中國公民，對其應適用《刑法》第7條關于屬人管轄的規定。D項，甲將假幣寄回國內的行為，構成走私假幣罪，與購買假幣之間沒有牽連關系。因為甲的兩個行為分別侵害了金融管理秩序、海關監管制度，應當成立數罪，而不能成立牽連犯。

87.[參考答案]BC

[考點] 非國家工作人員受賄罪

[解析] A項，甲將2萬元真幣送給趙某，構成對非國家工作人員行賄罪，而非(對國家工作人員所實施的)行賄罪。A項說法錯誤。B項，甲將10萬元假幣冒充真幣送給趙某，其行為、故意都符合對非國家工作人員行賄罪的特征，不能評價為詐騙罪。B項正確。C項，趙某不具有國家工作人員的主體資格，其收受他人財物，妨害公司管理制度的，應構成非國家工作人員受賄罪。C項正確。D項，由于《刑法》第167條簽訂、履行合同失職被騙罪的主體是國有公司、企業、事業單位直接負責的主管人員，而趙某不具有這一主體資格，因而不構成該罪。D項說法錯誤。

陷阱提示 行為人具有行賄故意，向對方提供偽劣產品、假幣等僅有消極價值的財物的，也只能構成行賄型犯罪，不構成詐騙罪。雖然類似行為從外觀上、形式上看具有“騙”的成分，但行為人的犯罪故意是收買對方，而非騙取對方財物，故在定性上不可混淆。

88.[參考答案]ABC

[考點] 罪數形態、法條競合

[解析] A項在“一滴香”上擅自貼上趙氏調味品注冊商標，構成假冒注冊商標罪。根據最高人民檢察院、公安部《關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定(二)》第69條的規定，未經注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，涉嫌下列情形之一的，應予立案追訴：(1)非法經營數額在5萬元以上或者違法所得數額在3萬元以上的;(2)假冒兩種以上注冊商標，非法經營數額在3萬元以上或者違法所得數額在2萬元以上的;(3)其他情節嚴重的情形。故A項正確。B項甲銷售的食品中含有對人體有害的添加劑，其應當構成銷售有毒、有害食品罪。B項正確。C項甲銷售偽劣產品，犯罪金額是5萬元，符合《刑法》第140條的規定，構成銷售偽劣產品罪。C項正確。D項對假冒注冊商標行為與出售“一滴香”行為，不應數罪并罰。根據2011年1月10日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于辦理侵犯知識產權刑事案件適用法律若干問題的意見》第16條的規定，行為人實施侵犯知識產權犯罪，同時構成生產、銷售偽劣商品犯罪的，依照侵犯知識產權犯罪與生產、銷售偽劣商品犯罪中處罰較重的規定定罪處罰。D項錯誤。

陷阱提示 《刑法》第140條所規定的是生產、銷售普通偽劣產品的犯罪，第141條至第148條所規定的是生產、銷售特殊偽劣產品(藥品、食品、醫用器材、電器以及壓力容器等涉及人身安全的產品、農藥、獸藥、化肥、種子、化妝品等)的犯罪，它們之間存在法條競合關系。法條競合的基本處理原則是特殊法優于普通法。不過，在法律有特別規定時，處理法條競合問題可以適用重法優于輕法的原則，即特殊法與一般法競合，而前者的法定刑輕于后者，在法律有特別規定的情況下，應適用重法。具體到生產、銷售普通偽劣產品罪和生產、銷售特殊偽劣產品罪的關系及其處理而言，應當注意：《刑法》第149條第2款規定，生產、銷售本節第141條至第148條所列產品，構成各該條規定的犯罪，同時又構成本節第140條規定之罪的，依照處罰較重的規定定罪處罰。如果行為人生產、銷售第141條至第148條所列的產品，導致了各該條要求的后果的，當然構成各該條所規定的犯罪;但是，如果生產、銷售第141條至第148條所列的產品同時銷售金額又達到5萬元以上的，應按照法條競合的特殊處理原則即重法優于輕法處理，以避免罪刑不均衡。當然，特別需要提示的是：生產、銷售《刑法》第141條至第148條所列產品，構成各該條規定的犯罪，同時又構成第140條規定之罪的，雖然最終要依照處罰較重的規定定罪處罰，但這并不妨礙行為同時構成(觸犯)兩個罪名。

89.[參考答案]D

[考點] 強迫交易罪

[解析] 強迫交易罪在客觀方面表現為以暴力、威脅手段強行和他人從事交易活動的行為，其手段是暴力、威脅。暴力，是指毆打、捆綁、強拉硬拽等損害他人人身健康安全的行為，暴力不限于直接針對人身實施;暴力致人傷殘的，只能限于輕傷范圍，不包括殺害、重傷行為在內，以殺害重傷等方式強買強賣商品的，構成故意殺人、故意傷害或搶劫罪，不構成本罪。同時，暴力應當是最廣義的暴力，其程度較為輕微，不需要達到搶劫罪中足以壓制被害人反抗的程度。由于本罪是擾亂市場秩序罪，暴力行為使被害人反抗存在一定困難時，即為已足。在本題中，甲對被害人使用的暴力在程度上較低，沒有達到足以壓制被害人反抗的程度，交易客觀存在，且交易的財物、對價關系基本合理，故對甲應定強迫交易罪，ABC項錯誤。

90.[參考答案]BC

[考點] 非法吸收公眾存款罪、非法經營罪、詐騙罪的界限

[解析] 非法吸收公眾存款具有以下特點：(1)未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金;(2)通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳;(3)承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報;(4)向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。甲聲稱為加盟店籌資，承諾3個月后還款并支付銀行定期存款2倍的利息，實際上是以類似于投資入股的方式非法吸收資金，構成非法吸收公眾存款罪，不構成詐騙罪，也不構成非法經營罪，當然就談不上數罪并罰問題。故BC項正確。

91.[參考答案]ABC

[考點] 集資詐騙罪

[解析] 集資詐騙罪在客觀方面表現為使用詐騙方法非法集資。使用詐騙方法，是指以非法占有為目的，采用編造謊言，捏造或者隱瞞事實真相等欺騙方法，騙取他人資金的行為，如采取虛構資金用途、以共同投資等名義非法集資;以參加投資的人可以獲取數倍于同期銀行存款利率的收益等詐騙手段為誘餌吸收公眾投資，將籌集的資金據為已有。非法集資，是指公司、企業或其他組織、個人未經批準，違反法律、法規，通過不正當的渠道向社會公眾或者集體募集資金的行為。甲在明知資金鏈斷裂無法歸還借款的情況下，但仍繼續擴大宣傳，吸納社會資金2000萬元，構成集資詐騙罪，犯罪數額是2000萬元。根據《刑法》第199條的規定，集資詐騙數額特別巨大并且給國家和人民利益造成特別重大損失的，可以判處死刑。故ABC選項正確。根據《刑法》第64條的規定，犯罪分子違法所得的一切財物，應當予以追繳或者責令退賠。因此，即便甲已死亡，導致刑罰消滅，但司法機關對余款500萬元也可以進行追繳。D項錯誤。

陷阱提示 在集資時雖然在某些方面夸大了集資回報的條件，但主觀上并無非法占有他人財物的目的，只是由于客觀原因無力及時按約定條件償還集資款及利息，不構成本罪，原則上應當以民事上的集資借貸糾紛處理。沒有使用詐騙方法，而是以營利為目的，以可信的給付利息方式非法或變相吸收公眾存款，由于經營管理不善造成公眾存款無法返還，在不能證明其具有非法占有吸收的公眾存款的目的時，只應成立非法吸收公眾存款罪。

92.[參考答案]ABCD

[考點] 訊問犯罪嫌疑人

[解析] 《刑事訴訟法》第117條第1款規定：“對不需要逮捕、拘留的犯罪嫌疑人，可以傳喚到犯罪嫌疑人所在市、縣內的指定地點或者到他的住處進行訊問，但是應當出示人民檢察院或者公安機關的證明文件。對在現場發現的犯罪嫌疑人，經出示工作證件，可以口頭傳喚，但應當在訊問筆錄中注明。”據此，ABD正確。第116條規定：“訊問犯罪嫌疑人必須由人民檢察院或者公安機關的偵查人員負責進行。訊問的時候，偵查人員不得少于二人。犯罪嫌疑人被送交看守所羈押以后，偵查人員對其進行訊問，應當在看守所內進行。”據此，C也正確。

93.[參考答案]ACD

[考點] 詢問被害人

[解析] 《刑事訴訟法》第125條規定：“詢問被害人，適用本節各條規定。”即適用詢問證人的規定。第122條規定：“偵查人員詢問證人，可以在現場進行，也可以到證人所在單位、住處或者證人提出的地點進行，在必要的時候，可以通知證人到人民檢察院或者公安機關提供證言。在現場詢問證人，應當出示工作證件，到證人所在單位、住處或者證人提出的地點詢問證人，應當出示人民檢察院或者公安機關的證明文件。詢問證人應當個別進行。”據此，AC正確。可以到證人、被害人提出的地點進行詢問，但偵查人員不可以指定地點進行詢問，因此，B錯誤。第124條規定：“本法第一百二十條的規定，也適用于詢問證人。”第120條規定：“訊問筆錄應當交犯罪嫌疑人核對，對于沒有閱讀能力的，應當向他宣讀。如果記載有遺漏或者差錯，犯罪嫌疑人可以提出補充或者改正。犯罪嫌疑人承認筆錄沒有錯誤后，應當簽名或者蓋章。偵查人員也應當在筆錄上簽名。犯罪嫌疑人請求自行書寫供述的，應當準許。必要的時候，偵查人員也可以要犯罪嫌疑人親筆書寫供詞。”據此，D正確。

94.[參考答案]D

[考點] 查封、扣押

[解析] 《刑事訴訟法》第139條第1款規定：“在偵查活動中發現的可用以證明犯罪嫌疑人有罪或者無罪的各種財物、文件，應當查封、扣押;與案件無關的財物、文件，不得查封、扣押。”據此，A錯誤。第141條第1款規定：“偵查人員認為需要扣押犯罪嫌疑人的郵件、電報的時候，經公安機關或者人民檢察院批準，即可通知郵電機關將有關的郵件、電報檢交扣押。”據此，B錯誤。第142條第1款規定：“人民檢察院、公安機關根據偵查犯罪的需要，可以依照規定查詢、凍結犯罪嫌疑人的存款、匯款、債券、股票、基金份額等財產。有關單位和個人應當配合。”據此，C錯誤。第143條規定：“對查封、扣押的財物、文件、郵件、電報或者凍結的存款、匯款、債券、股票、基金份額等財產，經查明確實與案件無關的，應當在三日以內解除查封、扣押、凍結，予以退還。”據此，D正確。

95.[參考答案]BC

[考點] 強制醫療程序

[解析] 《刑事訴訟法》第285條第2款規定：“公安機關發現精神病人符合強制醫療條件的，應當寫出強制醫療意見書，移送人民檢察院。對于公安機關移送的或者在審查起訴過程中發現的精神病人符合強制醫療條件的，人民檢察院應當向人民法院提出強制醫療的申請。人民法院在審理案件過程中發現被告人符合強制醫療條件的，可以作出強制醫療的決定。”據此，法院享有啟動該程序的權力是毫無疑義的。公安機關沒有申請權，只有建議權。公安機關發現精神病人符合強制醫療條件的，應當寫出強制醫療意見書移送檢察院，至于是否需要適用強制醫療程序向法院移送案件，需要檢察院審查后確定。如果檢察院審查后決定按照強制醫療程序申請法院審理案件，則案件即進入強制醫療程序。因此，BC正確。

96.[參考答案]BCD

[考點] 強制醫療程序

[解析] 《刑事訴訟法》第286條規定：“人民法院受理強制醫療的申請后，應當組成合議庭進行審理。人民法院審理強制醫療案件，應當通知被申請人或者被告人的法定代理人到場。被申請人或者被告人沒有委托訴訟代理人的，人民法院應當通知法律援助機構指派律師為其提供法律幫助。”據此，A正確，B錯誤。第287條規定：“人民法院經審理，對于被申請人或者被告人符合強制醫療條件的，應當在一個月以內作出強制醫療的決定。被決定強制醫療的人、被害人及其法定代理人、近親屬對強制醫療決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議。”據此，CD錯誤。該題要求選出不符合法律規定的選項，因此，應當選BCD。

97.[參考答案]D

[考點] 行政訴訟的被告與管轄

[解析] 根據最高人民法院《行訴解釋》第7條規定對“改變”采用了廣義界定的方式，其中第(2)項與本題直接相關，它需要同時滿足兩方面的要求：一方面改變原具體行政行為所適用的規范依據，另一方面對定性產生影響。而本題出現的情形恰恰同時滿足了這兩個要求：原具體行政行為適用的是《藥品管理法》第49條第1款，復議機關適用的《藥品管理法》第49條第3款;原具體行政行為對藥廠違法行為的定性為“違法生產藥品”，而復議機關的定性為“生產劣藥”，定性完全不同。因此，本題中復議機關改變了原具體行政行為。

根據《行政訴訟法》第25條規定，本題出現的情形屬于復議機關改變原具體行政行為，因此復議機關即縣政府為被告。選項AB的說法因被告確定有誤而被首先排除掉。

根據《行政訴訟法》第14條和最高人民法院《關于行政案件管轄若干問題的規定》第1條規定，本題中的被告為縣政府，且不屬于以縣級人民政府名義辦理不動產物權登記的案件，故應由中級人民法院管轄。故，選項C錯誤，而選項D正確。

98.[參考答案]BD

[考點] 行政訴訟證據制度與審理裁判

[解析] 行政訴訟旨在通過審查具體行政行為的合法性，解決行政爭議，糾正違法行政行為，保護公民、法人或者其他組織的合法權益。因此，行政訴訟制度的安排圍繞審查被訴具體行政行為的合法性并進而裁判進行(《行政訴訟法》第5、54條)，選項A錯誤。最高人民法院《關于行政訴訟證據若干問題的規定》第6條規定：“原告可以提供證明被訴具體行政行為違法的證據。原告提供的證據不成立的，不免除被告對被訴具體行政行為合法性的舉證責任。”選項B正確。《關于行政訴訟證據若干問題的規定》第43條規定要求當事人申請證人出庭作證，原則上應在舉證期限屆滿前提出。對當事人在庭審過程中要求證人出庭作證的，法庭可以根據審理案件的具體情況，決定是否準許以及是否延期審理，選項C錯誤。《關于行政訴訟證據若干問題的規定》第53條規定：“人民法院裁判行政案件，應當以證據證明的案件事實為依據。”選項D正確。

99.[參考答案]ABD

[考點] 行政強制

[解析] 本題中的罰款為行政處罰，毫無爭議，是交通局對張某無道路運輸證的處罰。在處罰之前，交通局扣留了張某的駕駛證和車載貨物，屬于行政強制措施。《行政強制法》第2條第2款對行政強制措施作出了專門界定，據此規定，行政強制措施有兩個顯著特征：一是預防性和制止性。行政強制措施的目的在于預防、制止或控制危害社會行為的發生;二是臨時性和中間性。行政強制措施常常是行政機關作出最終處理決定的前奏和準備。扣留了張某的駕駛證和車載貨物，皆符合其特點。選項AB正確。

為了保證罰款的繳納，交通局將車載貨物拍賣抵繳罰款，此為行政強制執行。根據《行政強制法》第2條第3款的規定，交通局將車載貨物拍賣抵繳罰款，目的不在于制止違法行為、防止證據損毀、避免危害發生、控制危險擴大等，而在于讓罰款決定得以實現。故，選項D正確，選項C錯誤。

100.[參考答案]ABC

[考點] 國家賠償的標準

第二篇：2011司法考試卷二解析及答案 Microsoft Word 文檔

2011年司考答案（試卷二）

一、單項選擇題。

1．D．執法為民是社會主義法治的本質要求，網民對根據《刑法》規定作出的判決持異議時，應當根據民意判決

2．D．可追究主管人員與其他直接責任人的刑事責任，以利于促進法律效果、政治效果與社會效果的統一

3．D．丁毀壞被害人面容，被害人感覺無法見人而自殺。丁行為與被害人死亡具有因果關系

4．C．甲雖患有抑郁癥，但具有責任能力，應當承擔故意殺人罪的責任

5．D．成立為境外非法提供國家秘密罪，要求行為人認識到對方是境外的機構、組織或者個人，沒有認識到而非法提供國家秘密的，不成立任何犯罪

6．C．過失犯罪，法律有規定的才負刑事責任。這里的“法律”不限于刑事法律 7．A．觀點①觀點②與a結論對應；觀點③觀點④與b結論對應 8．D．法益——事項——真實——現實

9．B．對甲故意殺人的行為，應當從輕或者減輕處罰

10．D．被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內由公安機關考察，所在單位或者基層組織予以配合

11．A．甲誤將淫穢光盤當作普通光盤走私入境。雖不構成走私淫穢物品罪，但如按照普通光盤計算，其偷逃應繳稅額較大時，應認定為走私普通貨物、物品罪

12． D．單位貸款詐騙應以合同詐騙罪論處，合同詐騙罪不是洗錢罪的上游犯罪。為單位貸款詐騙所得實施洗錢行為的，不成立洗錢罪

13．C．受益人唆使60周歲的被保險人自傷、騙取保險金的，成立故意傷害罪與保險詐騙罪

14．B．醫生明知是未成年人，雖征得其同意而摘取其器官的，成立故意傷害罪 15．C．敲詐勒索預備與盜竊既遂

16．D．入戶盜竊成立盜竊罪的，既不要求數額較大，也不要求多次盜竊 17．D．丁明知是他人盜竊的汽車而為其提供偽造的機動車來歷憑證 18．B．持有毒品不限于本人持有，包括通過他人持有 19．D．保姆的行為成立利用影響力受賄罪 20．A．徇私枉法罪 21．D．公平正義

22．C．被害人方某的法定代理人有獨立上訴權 23．D．全案由犯罪地的中級法院審判 24．D．李某

25．D．判別國家機關公文、證件、印章真偽的鑒定結論 26．B．意見證據規則

27．D．搜查獲得的殺人案兇器，未附搜查筆錄，不能證明該兇器來源，一律不得采信 28．B．吳某不得再提起附帶民事訴訟，可在刑事判決生效后另行提起民事訴訟 29．D．因當事人和辯護人申請調取新的證據而延期審理期限，不計入審理期限 30．B．符合通緝條件，由該市檢察院報請有決定權的上級檢察院作出通緝決定 31．D．被害人提出申訴后又撤回的，仍可向法院起訴 32．D．指定一名審判員擔任審判長重新審理 33．A．本案由少年法庭審理

34．A．審判長可以提請庭長組織相關審判人員共同討論

35．D．要求合議庭提請院長決定是否提交審判委員會討論決定

36．B．高級法院認為原判對被告人判處死刑緩期執行適當但限制減刑不當的，應當改判，撤銷限制減刑

37．A．發回重審原則上不能超過二次 38．B．由再審法院裁定中止執行原判決 39．B．國務院

40．C．議定事項經國務院同意，由有關的行政機構按各自的職責負責辦理

41．A．較大的市的人民政府制定的規章可以在上位法設定的行政許可事項范圍內，對實施該行政許可作出具體規定 42．B．撤銷

43．A．區政府在作出拒絕答復時，應告知劉某并說明理由 44．C．采取該行為的前提是證據可能滅失或以后難以取得 45．A．李某應向賠償委員會遞交賠償申請書一式4份

46．C．市政府征收土地決定的合法性不屬于本案的審查范圍

47．C．行政復議期間，復議機關發現被申請人的相關行政行為違法，可以制作行政復議意見書

48．D．如陳某不履行決定又未在法定期限內申請復議或起訴的，國土資源局可以自行拆除陳某所建房屋

49．C．法律效力是具體行政行為法律制度中的核心因素

50．C．二審法院認為需要改變一審判決的，應同時對縣環保局的決定作出判決

二、多項選擇題。51．

A．第①句正確，第②③④句錯誤 B．第①②句正確，第③④句錯誤 R>C．第①③句正確，第②④句錯誤 D．第①③④句正確，第②句錯誤 52．

A．寵物飼養人在寵物撕咬兒童時故意不制止，導致兒童被咬死的，成立不作為的故意殺人罪

C．父母能制止而故意不制止未成年子女侵害行為的，可能成立不作為犯罪 D．荒山狩獵人發現棄嬰后不救助的，不成立不作為犯罪 53．

A．甲為使被害人溺死而將被害人推入井中，但井中沒有水，被害人被摔死。這是方法錯誤，甲行為成立故意殺人既遂

C．丙打算將含有毒藥的巧克力寄給王某，但因寫錯地址而寄給了汪某，汪某吃后死亡。這既不是對象錯誤，也不是方法錯誤，丙的行為成立過失致人死亡罪 54．

A．甲收買1名兒童打算日后賣出。次日，看到拐賣兒童犯罪分子被判處死刑的新聞，偷偷將兒童送回家

B．乙使用暴力綁架被害人后，被害人反復向乙求情，乙釋放了被害人 C．丙加入某恐怖組織并參與了一次恐怖活動，后經家人規勸退出該組織 D．丁為國家工作人員，挪用公款3萬元用于孩子學費，4個月后主動歸還 55．

A．甲教唆趙某入戶搶劫，但趙某接受教唆后實施攔路搶劫。甲是搶劫罪的共犯 B．乙為吳某入戶盜竊望風，但吳某入戶后實施搶劫行為。乙是盜竊罪的共犯

D．丁知道孫某想偷車，便將盜車鑰匙給孫某，后又在孫某盜車前要回鑰匙，但孫某用其它方法盜竊了轎車。丁對孫某的盜車結果不承擔責任 56．

A．引誘幼女賣淫后，又容留該幼女賣淫的，應認定為引誘、容留賣淫罪

B．既然對綁架他人后故意殺害他人的不實行數罪并罰，那么對綁架他人后傷害他人的就更不能實行數罪并罰

C．發現盜得的汽車質量有問題而將汽車推下山崖的，成立盜竊罪與故意毀壞財物罪，應當實行并罰

D．明知在押犯脫逃后去殺害證人而私放，該犯果真將證人殺害的，成立私放在押人員罪與故意殺人罪，應當實行并罰 57．

A．甲在判決宣告以前犯搶劫罪、盜竊罪與販賣毒品罪，分別被判處13年、8年、15年有期徒刑。法院數罪并罰決定執行18年有期徒刑

B．乙犯搶劫罪、盜竊罪分別被判處13年、6年有期徒刑，數罪并罰決定執行18年有期徒刑。在執行5年后，發現乙在判決宣告前還犯有販賣毒品罪，應當判處15年有期徒刑。法院數罪并罰決定應當執行19年有期徒刑，已經執行的刑期，計算在新判決決定的刑期之內 C．丙犯搶劫罪、盜竊罪分別被判處13年、8年有期徒刑，數罪并罰決定執行18年有期徒刑。在執行5年后，丙又犯故意傷害罪，被判處15年有期徒刑。法院在15年以上20年以下決定應當判處16年有期徒刑，已經執行的刑期，不計算在新判決決定的刑期之內

D．丁在判決宣告前犯有3罪，被分別并處罰金3萬元、7萬元和沒收全部財產。法院不僅要合并執行罰金10萬元，而且要沒收全部財產 58．

A．即使沒有《刑法》第二百六十九條的規定，對于犯盜竊罪，為毀滅罪證而當場使用暴力的行為，也要認定為搶劫罪

B．即使沒有《刑法》第二百六十七條第二款的規定，對于攜帶兇器搶奪的行為也應認定為搶劫罪 59．

A．以使用為目的，大量印制停止流通的第三版人民幣的，不成立偽造貨幣罪 B．偽造正在流通但在我國尚無法兌換的境外貨幣的，成立偽造貨幣罪 C．將白紙冒充假幣賣給他人的，構成詐騙罪，不成立出售假幣罪 60．

A．第一款所稱“毆打、侮辱”屬于法定量刑情節

B．第二款所稱“犯前款罪，致人重傷”屬于結果加重犯 D．第二款規定的“使用暴力致人傷殘、死亡”，是指非法拘禁行為之外的暴力致人傷殘、死亡 61．

A．男性基于癖好入戶竊取女士內衣 B．為了燃柴取暖而竊取他人木質家具

C．騙取他人鋼材后作為廢品賣給廢品回收公司 62． A．甲將他人停放在車棚內未上鎖的自行車騎走賣掉。甲行為構成侵占罪

B．乙下車取自己行李時將后備廂內乘客遺忘的行李箱一并拿走變賣。乙行為構成侵占罪 C．丙在某大學食堂將學生用于占座的手機拿走賣掉。丙行為成立侵占罪

D．丁受托為外出鄰居看房，將鄰居鎖在柜里的手提電腦拿走變賣。丁行為成立侵占罪 63．

A．國有公司中從事公務的甲，利用職務便利將本單位收受的回扣據為己有，數額較大。甲行為構成貪污罪

C．村民委員會主任丙，在協助政府管理土地征用補償費時，利用職務便利將其中數額較大款項據為己有。丙行為構成貪污罪

D．國有保險公司工作人員丁，利用職務便利編造未發生的保險事故進行虛假理賠，將騙取的5萬元保險金據為己有。丁行為構成貪污罪 64．

A．在任何情況下，對任何犯罪嫌疑人、被告人都不得以任何理由限制或者剝奪其辯

護權

D．辯護不應當僅是形式上的，而且應當是實質意義上的 65．

C．依法確定首要分子、主犯、從犯的罪名

D．對控辯雙方適用法律方面的意見是否采納的理由分析 66．

A．視聽資料的制作時間、地點存有異議，不能作出合理解釋，也沒有提供必要證明的 B．在做DNA檢測時送檢材料與比對樣本屬于同一個來源的

D．犯罪嫌疑人拒絕簽名、蓋章而由偵查人員在筆錄上注明情況的訊問筆錄 67．

A．有證據證明犯罪事實已經發生

C．有證據證明犯罪事實是犯罪嫌疑人實施的

D．證明犯罪嫌疑人實施犯罪的證據已有查證屬實的 68．

A．公安機關尚未作出不立案決定的，移送公安機關處理

B．不屬于被投訴的公安機關管轄的，應當告知投訴人有管轄權的機關并建議向該機關控告 C．公安機關應當立案而作出不立案決定的，經檢察長批準，應當要求公安機關書面說明不立案的理由 69．

B．讓黃某單獨對王某進行辨認 C．在辨認時沒有安排見證人在場 70．

A．檢案院可以在公訴意見書中提出量刑建議

C．簡易程序審理的案件，被告人自愿承認指控的犯罪事實和罪名且知悉認罪法律后果的，法庭審理可以直接圍繞量刑問題進行 71．

B．對于自訴案件變更為普通程序的，按照自訴案件程序審理

C．自訴案件由簡易程序轉化為普通程序時原起訴仍然有效，自訴人不必另行起訴 72．

B．和解和調解都適用于告訴才處理和被害人有證據證明的輕微案件

D．對于當事人已經簽收調解書或法院裁定準許自訴人撤訴的案件，被告人被羈押的，應當予以解除 73．

A．應當訊問被告人，聽取被告人的上訴理由或者辯解 D．可以聽取被害人的意見 74．

A．被指控的犯罪事實的發生

B．被告人實施犯罪的時間、地點、手段、后果以及其他情節 C．被害人有無過錯及過錯程度

D．被告人的近親屬是否協助抓獲被告人 75．

A．不服法院已經執行完畢的刑事判決、裁定的申訴，由控告申訴檢察部門辦理

B．被告人不服法院已經發生法律效力且尚在執行中的判決、裁定的申訴，由監所檢察部門辦理

C．不服法院死刑終審判決、裁定尚未執行的申訴，由審查起訴部門辦理

D．被害人不服法院已經發生法律效力且尚在執行中的刑事判決、裁定的申訴，由控告申訴檢察部門辦理 76．

A．某建設局發現所作出的行政決定違法后，主動糾正錯誤并賠償當事人損失 C．某國土資源局局長因違規征地受到行政記過處分 77．

B．要求行政機關積極履行法定職責 C．要求行政機關提高辦事效率 78．

A．因蔬菜價格上漲銷路看好，某鎮政府要求村民拔掉麥子改種蔬菜 C．孫某受他人脅迫而毆打他人致輕微傷，某公安局決定對孫某從輕處罰

D．某市政府發布文件規定，外地物流公司到本地運輸貨物，應事前得到當地交通管理部門的準許，并繳納道路特別通行費 79．

A．該信息屬于鎮政府重點公開的信息

B．鎮政府可以通過設立的信息公告欄公開該信息 D．鎮政府應當及時向公共圖書館提供該信息 80．

A．某造紙廠向市水利局申請發放取水許可證，市水利局作出不予許可決定，該廠不服而起訴

C．化肥廠附近居民要求環保局提供對該廠排污許可證監督檢查記錄，遭到拒絕后起訴 D．某國土資源局以建城市綠化帶為由撤回向一公司發放的國有土地使用權證，該公司不服而起訴 81．

A．該分局在作出決定前，應告知沈某處罰的事實、理由和依據

B．沈某申請復議的期限為60日 D．該罰款決定違法 82．

A．縣規劃局提交的該復印件，應加蓋縣政府的印章 B．余某提交的錄像應注明制作方法和制作時間 C．如法院認定余某的請求不成立，可以判決駁回余某的訴訟請求 83．

A．對楊某被羈押，每日賠償金按國家上職工日平均工資計算 B．返還45萬罰金并支付銀行同期存款利息 84．

A．乙區公安分局 B．乙區政府 85．

A．緩辦

C．退回起草部門

三、不定項選擇題。86．

B．錢某自己有過錯，甲不成立詐騙罪

C．錢某已誤以為是明代古董，甲沒有詐騙錢某

D．古玩投資有風險，古玩買賣無詐騙，甲不成立詐騙罪 87．

A．甲的行為完全符合詐騙罪的犯罪構成，成立詐騙罪

B．標價高不是詐騙行為，虛假證據證明該畫為名家親筆則是詐騙行為 88．

C． 甲雖然實施了收買與拐賣二個行為，但根據《刑法》的特別規定，對甲僅以拐賣婦女罪論處

D．由于收買與拐賣行為侵犯的客體相同，而且拐賣婦女罪的法定刑較重，對甲行為僅以拐賣婦女罪論處，也能做到罪刑相適應 89．

B．乙行為僅成立收買被拐賣的婦女罪，因乙將周某當作妻子，故周某不能成為乙的強奸對象

C．乙行為僅成立收買被拐賣的婦女罪，因乙將周某當作妻子，故缺乏強奸罪的故意

D．乙行為僅成立強奸罪，因乙收買周某就是為了使周某成為妻子，故收買行為是強奸罪的預備行為 90．

B．對丙行為應以故意傷害罪從重處罰 91．

A．乙構成脫逃罪，丁不構成犯罪

B．乙構成脫逃罪，丁構成私放在押人員罪

C．乙離開訊問室征得了丁的同意，不構成脫逃罪，丁構成私放在押人員罪 D．乙與丁均不構成犯罪 92．

D．有組織的暴力性案件 93．

D．二審判決、裁定生效后，按照審判監督程序重新審判 94．

A．李某、阮某持有某外國護照 95． A．即使李某、阮某能夠使用中文交流，也應當允許其使用本國語言進行訴訟 96．

A．李某、阮某在判決確定期限內未足額繳納的，法院應當在期滿后強制繳納

C．李某、阮某在判處罰金之前所負正當債務應償還的，經債權人提出請求，先行予以償還 97．

A．某人保局以李某體檢不合格為由取消其公務員錄用資格 98．

A．在一屆政府任期內，甲市政府的工作部門應保持相對穩定

D．甲市政府根據調整職責的需要，可以在行政編制總額內調整市政府有關部門的行政編制 99．

A．行政機關應在舉行聽證7日前將時間、地點通知申請人、利害關系人 C．申請人、利害關系人對聽證主持人可以依照規定提出回避申請

D．舉辦聽證的行政機關應當制作筆錄，聽證筆錄應當交聽證參與人確認無誤后簽字或者蓋章 100．

B．本案應由中級法院管轄

C．如10戶居民在指定期限內未選定訴訟代表人的，法院可以依職權指 該文章轉載自無憂考網：http://www.51test.net

第三篇：2016年司法考試卷四解析答案

2016年司法考試理論法 李宏勃

一、（本題20分）

材料一：平等是社會主義法律的基本屬性。任何組織和個人都必須尊重憲法法律權威，都必須在憲法法律范圍內活動，都必須依照憲法法律行使權力或權利、履行職責或義務，都不得有超越憲法法律的特權。必須維護國家法制統一、尊嚴、權威，切實保證憲法法律有效實施，絕不允許任何人以任何借口任何形式以言代法、以權壓法、徇私枉法。必須以規范和約束公權力為重點，加大監督力度，做到有權必有責、用權受監督、違法必追究，堅決糾正有法不依、執法不嚴、違法不究行為。（摘自《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》）

材料二：全面推進依法治國，必須堅持公正司法。公正司法是維護社會公平正義的最后一道防線。所謂公正司法，就是受到侵害的權利一定會得到保護和救濟，違法犯罪活動一定要受到制裁和懲罰。如果人民群眾通過司法程序不能保證自己的合法權利，那司法就沒有公信力，人民群眾也不會相信司法。法律本來應該具有定分止爭的功能，司法審判本來應該具有終局性的作用，如果司法不公、人心不服，這些功能就難以實現。（摘自習近平：《在十八屆中央政治局第四次集體學習時的講話》）

問題：

根據以上材料，結合依憲治國、依憲執政的總體要求，談談法律面前人人平等的原則對于推進嚴格司法的意義。

答題要求：

1．無觀點或論述、照搬材料原文的不得分；

2．觀點正確，表述完整、準確；

3．總字數不得少于400字。

參考答案: 法律面前人人平等，是依法治國的基本原則之一。在全面推進依法治國、堅持依憲執政，建設社會主義法治國家的進程中，必須深入貫徹法律面前人人平等原則。法律面前人人平等原則對于推進嚴格司法具有重大意義：

首先，法律面前人人平等原則有助于推進司法公正。在司法訴訟中，法律面前人人平等意味著當事人訴訟地位和訴訟權利平等，在法庭上得到平等對待。只有在平等的環境下行使平等的權利，才能讓訴訟各方的意見得到最大程度的發表，從而有助于人民法院不斷接近案件事實，在廣泛聽取各方意見的基礎上，做出符合程序公正和實體公正的裁判結果。

其次，法律面前人人平等原則有助于維護司法權威。在司法訴訟中，少數人享有特權是對司法權威及司法公信力最大的傷害，法律面前人人平等堅決拒絕特權，任何人違反法律，都要受到制裁，只有如此，才能樹立起法律的權威；法律面前人人平等反對歧視，任何人受到傷害，都會得到法律的救濟，只有如此，才能讓普通民眾真正感受到法律的尊嚴。

在法治社會，司法是解決糾紛的最權威機制，是實現正義的最后防線。必須堅持法律面前人人平等，推動司法公正，維護司法權威，努力讓人民群眾在每一個司法案件中都能感受到公平正義。

2016年司法考試刑法 羅翔

二、（本題22分）

趙某與錢某原本是好友，趙某受錢某之托，為錢某保管一幅名畫（價值800萬元）達三年之久。某日，錢某來趙某家取畫時，趙某要求錢某支付10萬元保管費，錢某不同意。趙某突然起了殺意，為使名畫不被錢某取回進而據為己有，用花瓶猛砸錢某的頭部，錢某頭部受重傷后昏倒，不省人事，趙某以為錢某已經死亡。剛好此時，趙某的朋友孫某來訪。趙某向孫某說“我攤上大事了”，要求孫某和自己一起將錢某的尸體埋在野外，孫某同意。

二人一起將錢某抬至汽車的后座，由趙某開車，孫某坐在錢某身邊。開車期間，趙某不斷地說“真不該一時沖動”，“悔之晚矣”。其間，孫某感覺錢某身體動了一下，仔細察看，發現錢某并沒有死。但是，孫某未將此事告訴趙某。到野外后，趙某一人挖坑并將錢某埋入地下（致錢某窒息身亡），孫某一直站在旁邊沒做什么，只是反復催促趙某動作快一點。

一個月后，孫某對趙某說：“你做了一件對不起朋友的事，我也做一件對不起朋友的事。你將那幅名畫給我，否則向公安機關揭發你的殺人罪行。”三日后，趙某將一幅贗品（價值8000元）交給孫某。孫某誤以為是真品，以600萬元的價格賣給李某。李某發現自己購買了贗品，向公安機關告發孫某，導致案發。

問題：

1．關于趙某殺害錢某以便將名畫據為己有這一事實，可能存在哪幾種處理意見？各自的理由是什么？

趙某將名畫據為己有，至少有下列觀點：（1）趙某的目的行為構成侵占罪，因為趙某接受委托，為他人保管財物，拒不歸還，這屬于將代為保管的他人財物非法占為己有，拒不歸還的侵占行為。其手段行為構成故意殺人罪（根據對事前故意處理的不同理論，可能成立故意殺人罪的既遂，也可能成立故意殺人罪的未遂等其他罪名，具體見問題2的答案）。對于趙某應當以侵占罪和手段行為所構成的犯罪數罪并罰。

（2）趙某構成搶劫罪，因為趙某當場使用暴力方法足以壓制對方反抗，迫使他人免除自己的返還義務，這是針對財產性利益的一種搶劫，對此，應當作為侵占罪和搶劫罪的包括一罪，以搶劫罪論處。

2．關于趙某以為錢某已經死亡，為毀滅罪證而將錢某活埋導致其窒息死亡這一事實，可能存在哪幾種主要處理意見？各自的理由是什么？

這屬于事前的故意，也即行為人誤以為第一個行為已經造成結果，出于其他目的實施第二個行為，實際上是第二個行為才導致預期結果發生的情況。對于本案，有多種處理意見。(1)概括故意說。該說認為，應當概括地看行為的整體，既然主觀上想剝奪生命，客觀上也發生了剝奪生命的結果，那么在整體上就評價為故意殺人罪既遂。

(2)純粹的因果經過錯誤說。該說認為將第二個行為作為介入事情，在可能預見的場合，第二個行為與結果處于相當因果關系的范圍內，因果經過的錯誤不影響故意的成立。但在本案中，孫某未將被害人未死的情況告訴趙某，這種第三人的不作為是否可以切斷因果關系，有一定的爭議，一般認為，第三人積極的作為可以切斷因果關系，而不作為則不切斷因果關系。按照這種立場，那么趙某的行為就成立故意殺人罪的既遂。這個介入因素過于異常，不符合相當性，所以，趙某的行為不成立故意殺人罪的既遂。（選答：少數觀點認為，不作為也可切斷因果關系，如果認為沒有相當因果關系，則趙某的行為就不成立故意殺人罪的既遂。）

(3)未遂犯和過失犯合并說。在這類案件中，行為人實施了兩個行為，應當分別評價，故趙某成立故意殺人罪的未遂和過失致人死亡罪。實行數罪并罰。

(4)相當因果關系說。該說認為應當通過相當因果關系說解決問題。如果第一個行為與結果有相當因果關系，則認定為故意殺人罪的既遂。否則只能認定為故意殺人罪未遂和過失致人死亡罪的想象競合。在本案中，孫某沒有把被害人活著的情況告訴趙某，有觀點認為，這種不作為行為并未切斷因果關系，所以趙某的行為仍然成立故意殺人罪的既遂。（選答：少數觀點認為，不作為也可切斷因果關系，若本案缺乏相當因果關系，則趙某的行為就成立故意殺人罪的未遂和過失致人死亡罪的想象競合。）

(5)分別故意說。如果第二個行為如果是間接故意，則將兩個行為整體認定為故意殺人罪既遂；如果是過失，則將兩個行為按故意殺人罪未遂和過失致人死亡罪分別處理。在本案中，趙某對第二個行為所造成的死亡結果出于過失，故應當評價為故意殺人罪的未遂和過失致人死亡罪。

還有其他的一些觀點，就不再贅述。總之，趙某的處理結論可能主要有下列情況：（1）成立故意殺人罪的既遂；（2）成立故意殺人罪未遂和過失致人死亡罪。

3．孫某對錢某的死亡構成何罪（說明理由）？是成立間接正犯還是成立幫助犯（從犯）？ 孫某對錢某的死亡成立故意殺人罪。其理由如下：（1）如果認為趙某成立故意殺人罪的既遂，故孫某對其提供幫助，應當認定為故意殺人罪的共同犯罪。如果承認片面共犯理論的話，孫某屬于片面幫助犯，也即孫某知道自己在和趙某共同實施故意殺人行為，但趙某對此并不知情。按照我國刑法規定，孫某系從犯，應當從輕、減輕或免除處罰。

（2）如果認為趙某成立故意殺人罪和過失致人死亡罪，那么本案屬于對過失犯的幫助。這如何處理，有不同觀點:①如果采取行為共同說，有觀點認為于幫助犯；②如果采取犯罪共同說，一般不認為是幫助犯；③一般認為，犯罪共同說和行為共同說只是處理共同正犯之學說，討論幫助犯的問題，不宜以此二學說為依據，由于孫某其反復催促趙某埋人，他對錢某的死亡至少有放任之故意，在客觀上也對死亡結果具有支配控制作用，屬于利用他人的過失行為，達到故意剝奪他人生命的意圖的行為，所以成立故意殺人罪的間接正犯。（一般的考生只需按照觀點③作答，認為屬于間接正犯即可。）

同時，孫某的行為還觸犯幫助毀滅證據罪，與故意殺人罪形成想象競合關系，從一重罪論處。4．孫某向趙某索要名畫的行為構成何罪（說明理由）？關于法定刑的適用與犯罪形態的認定，可能存在哪幾種觀點？

孫某向趙某索要名畫的行為構成敲詐勒索罪，因為孫某以報案為要挾，讓對方陷入恐懼之中，并基于恐懼而交付財物，故成立敲詐勒索罪。

由于孫某主觀上試圖敲詐數額特別巨大的財物，但客觀上敲詐了數額較大的財物。關于本案法定刑的適用和犯罪形態，可能有下列觀點：

（1）一種觀點認為，孫某既構成敲詐勒索罪的基本犯罪構成，同時又構成敲詐勒索罪的加重犯罪構成（數額特別巨大）的未遂，應當從一重罪論處，所以，孫某可以在加重量刑幅度內比照既遂從輕或減輕處罰。

（2）另一種觀點認為，敲詐勒索罪的數額特別巨大不是加重犯罪構成，而是量刑規則。因此，只要客觀上沒有達到數額巨大，就不得適用數額巨大的法定刑，因此，只能按照數額較大型的敲詐勒索，即敲詐勒索罪基本犯罪構成之刑罰選擇法定刑（3年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金或單處罰金。——考生可不回答具體刑罰），未遂事實作為量刑情節對待。

5．孫某將贗品出賣給李某的行為是否構成犯罪？為什么？

孫某出賣贗品的行為一種銷贓行為，司法實踐中，敲詐之后再銷贓，銷贓行為一般不再評價，屬于不可罰之后行為。

然而，銷贓行為是否構成詐騙，則有無權處分無效說和無權處分有效說兩種觀點。前者認為無權處分是無效的，故財物的買受人李某遭受了財物損失，對買受人構成詐騙罪，后者認為無權處分是有效的，故財物的買受人沒有遭受財物損失，對買受人不構成詐騙罪。

如果認為孫某構成詐騙罪，則孫某的詐騙又屬于主觀上試圖詐騙數額巨大的財物，但客觀上僅詐騙數額較大的財物，其行為的處理也有兩種觀點，一是按照詐騙罪的數額巨大的未遂和詐騙罪數額較大的既遂從一重罪處理，二是只按照詐騙罪數額較大的既遂處理(具體理由同敲詐勒索罪，最后一段考生可以不答。)

2016年司法考試刑訴 俞亮

三、（本題22分）

顧某（中國籍）常年居住M國，以豐厚報酬誘使徐某（另案處理）兩次回國攜帶毒品甲基苯丙胺進行販賣。2014年3月15日15時，徐某在B市某郊區交易時被公安人員當場抓獲。偵查中徐某供出了顧某。我方公安機關組成工作組按照與該國司法協助協定赴該國偵查取證，由M國警方抓獲了顧某，對其進行了訊問取證和住處搜查，并將顧某及相關證據移交中方。

檢察院以走私、販賣毒品罪對顧某提起公訴。鑒于被告人顧某不認罪并聲稱受到刑訊逼供，要求排除非法證據，一審法院召開了庭前會議，通過聽取控辯雙方的意見及調查證據材料，審判人員認定非法取證不成立。開庭審理后，一審法院認定被告人兩次分別販賣一包甲基苯丙胺和另一包重7.6克甲基苯丙胺判處其有期徒刑6年6個月。顧某不服提出上訴，二審法院以事實不清發回重審。原審法院重審期間，檢察院對一包甲基苯丙胺重量明確為2.3克并作出了補充起訴，據此原審法院以被告人兩次分別販賣2.3克、7.6克毒品改判顧某有期徒刑7年6個月。被告人不服判決再次上訴到二審法院。

問題：

1．M國警方移交的證據能否作為認定被告人有罪的證據？對控辯雙方提供的境外證據，法院應當如何處理？

該移交的證據是我國偵查機關依據與M國之間達成的刑事司法協助協定赴該國調取完成的，取證主體和取證程序都符合法律規定，由此獲取的證據具有合法性，可以作為認定被告人有罪的證據。根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第405條的規定，“對來自境外的證據材料，人民法院應當對材料來源、提供人、提供時間以及提取人、提取時間等進行審查。經審查，能夠證明案件事實且符合刑事訴訟法規定的，可以作為證據使用，但提供人或者我國與有關國家簽訂的雙邊條約對材料的使用范圍有明確限制的除外；材料來源不明或者其真實性無法確認的，不得作為定案的根據。當事人及其辯護人、訴訟代理人提供來自境外的證據材料的，該證據材料應當經所在國公證機關證明，所在國中央外交主管機關或者其授權機關認證，并經我國駐該國使、領館認證”。因此法院應當對控辯雙方來自境外證據的來源、提供人、提供時間以及提取人、提取時間等進行審查，然后依法在開庭時由控辯雙方進行質證、辯論，最終依法決定是否可以作為定案根據。

2．本案一審法院庭前會議對非法證據的處理是否正確？為什么？ 不正確。根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第99條的規定，“開庭審理前，當事人及其辯護人、訴訟代理人申請排除非法證據，人民法院經審查，對證據收集的合法性有疑問的，應當依照刑事訴訟法第一百八十二條第二款的規定召開庭前會議，就非法證據排除等問題了解情況，聽取意見。人民檢察院可以通過出示有關證據材料等方式，對證據收集的合法性加以說明”。即合議庭在庭前會議中只能就非法證據排除等問題了解情況，聽取意見，無權對非法取證是否成立、證據是否應當排除做出認定，因此本案中一審法院在庭前會議中的做法是錯誤的。

3．發回原審法院重審后，檢察院對一包甲基苯丙胺重量為2.3克的補充起訴是否正確？為什么？

不正確。根據《人民檢察院刑事訴訟規則》第458條規定，“在人民法院宣告判決前,人民檢察院發現被告人的真實身份或者犯罪事實與起訴書中敘述的身份或者指控犯罪事實不符的,或者事實、證據沒有變化，但罪名、適用法律與起訴書不一致的,可以變更起訴；發現遺漏的同案犯罪嫌疑人或者罪行可以一并起訴和審理的，可以追加、補充起訴”。本案當中檢察院在最初的起訴書中已經明確指控被告人販賣有一包甲基苯丙胺，只是沒有明確其重量。在案件被發回重審后，檢察機關對一包甲基苯丙胺數量明確為2.3克的做法僅僅是對已經收集證據的補正，但該指控所依據的案件事實和證據本身沒有發生變化，也不存在遺漏同案犯罪嫌疑人或者罪行，因此檢察機關采取補充起訴的做法是錯誤的。

4．發回重審后，原審法院的改判加刑行為是否違背上訴不加刑原則？為什么？

違背。根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第327條規定，“被告人或者其法定代理人、辯護人、近親屬提出上訴的案件，第二審人民法院發回重新審判后，除有新的犯罪事實，人民檢察院補充起訴的以外，原審人民法院不得加重被告人的刑罰”。本案在發回重審期間，并沒有發現新的犯罪事實，人民檢察院所作的補充起訴是錯誤的，因此其改判加刑行為違背了上訴不加刑原則。

5．此案再次上訴后，二審法院在審理程序上應如何處理？

根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第328條的規定，“原判事實不清、證據不足，第二審人民法院發回重新審判的案件，原審人民法院重新作出判決后，被告人上訴或者人民檢察院抗訴的，第二審人民法院應當依法作出判決、裁定，不得再發回重新審判”。由于本案已經因為原判事實不清、證據不足被發回重審過，因被告人再次上訴而引發二審，二審法院不得再發回重新審判。且由于本案的被告人對第一審認定的事實、證據提出異議，且可能影響定罪量刑，因此二審法院應當開庭進行審理此案，并且應當在決定開庭審理后及時通知人民檢察院查閱案卷。根據《刑事訴訟法》第225條的規定，“第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經過審理后，應當按照下列情形分別處理：

（一）原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當的，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；

（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判；

（三）原判決事實不清楚或者證據不足的，可以在查清事實后改判；也可以裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判。原審人民法院對于依照前款第三項規定發回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應當依法作出判決或者裁定，不得再發回原審人民法院重新審判”。因此在二審審理之后，如果認為原判決認定事實沒有錯誤，但由于原審法院違反了上訴不加刑原則，屬于適用法律錯誤，且量刑不當，則二審法院應當直接改判被告人6年6個月以下的刑罰。如果二審審理之后仍然認為案件事實不清、證據不足，則應當改判被告人無罪。

2016年司法考試民法

四、（本題22分）

自然人甲與乙訂立借款合同，其中約定甲將自己的一輛汽車作為擔保物讓與給乙。借款合同訂立后，甲向乙交付了汽車并辦理了車輛的登記過戶手續。乙向甲提供了約定的50萬元借款。

一個月后，乙與丙公司簽訂買賣合同，將該汽車賣給對前述事實不知情的丙公司并實際交付給了丙公司，但未辦理登記過戶手續，丙公司僅支付了一半購車款。某天，丙公司將該汽車停放在停車場時，該車被丁盜走。丁很快就將汽車出租給不知該車來歷的自然人戊，戊在使用過程中因汽車故障送到己公司修理。己公司以戊上次來修另一輛汽車時未付修理費為由扣留該汽車。汽車扣留期間，己公司的修理人員庚偷開上路，違章駕駛撞傷行人辛，辛為此花去醫藥費2000元。現丙公司不能清償到期債務，法院已受理其破產申請。

問題：

1．甲與乙關于將汽車讓與給債權人乙作為債務履行擔保的約定效力如何？為什么？乙對汽車享有什么權利？

答：該約定不發生設立擔保物權的效力。該約定其實就是一個讓與擔保的約定，而讓與擔保在現行法中并無規定，故該約定違背了物權法定原則，而不發生物權效力，即不產生設立擔保物權的效果。其次，該約定也存在著規避流質條款之情形。因為該約定若能生效，乙將能取得汽車的所有權，這顯然就是一個流質的安排。從這個角度，該約定也不能發生效力。綜上，甲乙之間關于讓與所有權的合意不能發生效力，進而乙不能取得汽車的所有權，但可以在債到期時拍賣汽車用以償還債務。

（評析：上述答案是根據命題思路做出，尤其是根據第2問，因為第2問明顯是在考察《買賣合同解釋》第3條關于無權處分而訂立的合同不因無權處分而無效這一規則，由此逆推，第1問中的乙應該沒有取得所有權，理由已如上述。但是需要說明的是，其實在實務中，法院對于讓與擔保的態度是有分歧的，有認可，也有不認可，學說對此也有爭議。以一個本身存在爭議的問題作為標準化考試的試題，并不妥當。當然這個問題與《民間借貸司法解釋》第24條應該沒有關系，因為該條已經將前提限定為“當事人以簽訂買賣合同作為民間借貸合同的擔保”，而本題中，甲乙之間并不存在買賣合同。）

2．甲主張乙將汽車出賣給丙公司的合同無效，該主張是否成立？為什么？

答：該主張不能成立，盡管乙對于汽車沒有處分權，但依《買賣合同司法解釋》第3條，該合同不因無權處分而無效。

3．丙公司請求乙將汽車登記在自己名下是否具有法律依據？為什么？

答： 有依據，因為丙公司善意取得所有權。結合《物權法》第106條，《物權法解釋一》第15、18、20條即可得出丙善意取得的結論，無論未辦理登記、還是未付清全部價款，都不影響善意取得的發生。既如此，丙公司自然有權請求將汽車登記在自己名下。

4．丁與戊的租賃合同是否有效？為什么？丁獲得的租金屬于什么性質？

答：丁與戊的租賃合同有效，因為租賃是負擔行為，不以有處分權為要件，盡管丁對于該車沒有所有權，但租賃合同依然有效。丁獲得的租金屬于法定孳息、不當得利。

5．己公司是否有權扣留汽車并享有留置權？為什么？

答：己無權扣留汽車并享有留置權，因為已所提出的未清償債務與本題中的車輛維修不屬于同一法律關系，而且戊是自然人，雙方也不構成商事留置，故己公司無權扣留汽車并享有留置權。當然，從另一個角度也可以作答，即本題中的車輛屬于盜贓物，也不存在善意取得留置權的問題。

6．如不考慮交強險責任，辛的2000元損失有權向誰請求損害賠償？為什么？

答：辛的損失有權向庚請求賠償。因為庚偷開車輛上路，不屬于職務侵權，而是個人侵權，應由其個人承擔賠償責任。

7．丙公司與乙之間的財產訴訟管轄應如何確定？法院受理丙公司破產申請后，乙能否就其債權對丙公司另行起訴并按照民事訴訟程序申請執行？

答：（1）丙公司與乙是汽車買賣合同的價款給付糾紛，在法院受理丙公司破產申請之前，按照合同糾紛確定管轄，即被告住所地（丙公司住所地）和合同履行地（乙方住所地）都有管轄權。雙方對于合同履行地沒有約定，則爭議標的為給付貨幣的，接受貨幣一方所在地，即乙方住所地作為合同履行地。

在破產案件受理以后，該案只能向受理破產申請的人民法院提起。

（2）不能。因為根據《企業破產法》的規定，債務人的破產申請被受理后，債權人均應當向管理人申報債權，按照法律規定的順序清償。備注：從民事訴訟法保護訴權的角度說，也可以答：可以起訴，但不能按照民事訴訟程序申請執行。

2016年司法考試公司法

五、（本題18分）

美森公司成立于2009年，主要經營煤炭。股東是大雅公司以及莊某、石某。章程規定公司的注冊資本是1000萬元，三個股東的持股比例是5︰3︰2；各股東應當在公司成立時一次性繳清全部出資。大雅公司將之前歸其所有的某公司的凈資產經會計師事務所評估后作價500萬元用于出資，這部分資產實際交付給美森公司使用；莊某和石某以貨幣出資，公司成立時莊某實際支付了100萬元，石某實際支付了50萬元。

大雅公司委派白某擔任美森公司的董事長兼法定代表人。2010年，趙某欲入股美森公司，白某、莊某和石某一致表示同意，于是趙某以現金出資50萬元，公司出具了收款收據，但未辦理股東變更登記。趙某還領取了2010年和2011年的紅利共10萬元，也參加了公司的股東會。

2012年開始，公司經營逐漸陷入困境。莊某將其在美森公司中的股權轉讓給了其妻弟杜某。此時，趙某提出美森公司未將其登記為股東，所以自己的50萬元當時是借款給美森公司的。白某稱美森公司無錢可還，還告訴趙某，為維持公司的經營，公司已經向甲、乙公司分別借款60萬元和40萬元；向大雅公司借款500萬元。

2013年11月，大雅公司指示白某將原出資的資產中價值較大的部分逐漸轉入另一子公司美陽公司。對此，杜某、石某和趙某均不知情。

此時，甲公司和乙公司起訴了美森公司，要求其返還借款及相應利息。大雅公司也主張自己曾借款500萬元給美森公司，要求其償還。趙某、杜某及石某聞訊后也認為利益受損，要求美森公司返還出資或借款。

問題：

1，應如何評價美森公司成立時三個股東的出資行為及其法律效果？

答案：大雅公司的出資合法，享有相應的股權。莊某和石某違反了應當一次繳清出資的義務，屬于出資不足的違法行為，應承擔相應的補足、違約和連帶責任。2，趙某與美森公司是什么法律關系？為什么？

答案：趙某與公司是股東與公司的關系。因為趙某已經履行了出資義務，且增資程序合法，所以已經成為公司股東，享有相應的股權。未辦理變更登記，不得對抗第三人，不影響趙某的股權。

3，莊某是否可將其在美森公司中的股權進行轉讓？為什么？這種轉讓的法律后果是什么？ 答案：可以轉讓。盡管莊某持有的股權有出資不足的瑕疵在先，但仍然屬于莊某的股權，故莊某有權處分。莊某轉讓的股權有瑕疵在先，如果杜某知情的話，將來公司、其他股東可以要求杜某承擔向公司補足差額的連帶責任；公司的債權人可以要求杜某在未出資額的本金和利息范圍內承擔連帶責任。

4，大雅公司讓白某將原來用作出資的資產轉移給美陽公司的行為是否合法？為什么？ 答案：不合法。股東出資后，出資物的所有權歸公司所有，股東不得擅自處分。大雅公司將已經出資給美森公司的資產擅自轉移給美陽公司，是侵犯美森公司利益的違法行為。

5，甲公司和乙公司對美森公司的債權，以及大雅公司對美森公司的債權，應否得到受償？其受償順序如何？

答案：甲公司和乙公司對美森公司的債權應當獲得清償，二者在清償時屬于同一順位。大雅公司對美森公司的借款屬于股東與公司之間的借貸行為，有權得到清償，但是大雅公司擅自處分公司財產造成美森公司利益受損，故應當在賠償公司損失以后再要求清償自己對公司的債權。6，趙某、杜某和石某的請求及理由是否成立？他們應當如何主張自己的權利？

答案：均不能成立。股權變更登記的效果是對抗第三人，趙某盡管未辦理登記，但已經取得股權，無權要求公司返還出資。杜某通過受讓獲得股權，石某是發起人，也均無權直接要求公司返還出資。他們作為股東，對于公司轉讓主要資產的行為，有權要求美森公司以合理價格回購其股權。

2016年司法考試民訴 鄭其斌

六、（本題22分）

陳某轉讓一輛中巴車給王某但未辦過戶。王某為了運營，與明星汽運公司簽訂合同，明確掛靠該公司，王某每月向該公司交納500元，該公司為王某代交規費、代辦各種運營手續、保險等。明星汽運公司依約代王某向鴻運保險公司支付了該車的交強險費用。

2015年5月，王某所雇司機華某駕駛該中巴車致行人李某受傷，交警大隊認定中巴車一方負全責，并出具事故認定書。但華某認為該事故認定書有問題，提出雖肇事車輛車速過快，但李某橫穿馬路沒有走人行橫道，對事故發生也負有責任。因賠償問題協商無果，李某將王某和其他相關利害關系人訴至F省N市J縣法院，要求王某、相關利害關系人向其賠付治療費、誤工費、交通費、護理費等費用。被告王某委托N市甲律師事務所劉律師擔任訴訟代理人。

案件審理中，王某提出其與明星汽運公司存在掛靠關系、明星汽運公司代王某向保險公司交納了該車的交強險費用、交通事故發生時李某橫穿馬路沒走人行橫道等事實；李某陳述了自己受傷、治療、誤工、請他人護理等事實。訴訟中，各利害關系人對上述事實看法不一。李某為支持自己的主張，向法院提交了因誤工被扣誤工費、為就醫而支付交通費、請他人護理而支付護理費的書面證據。但李某聲稱治療的相關診斷書、處方、藥費和治療費的發票等不慎丟失，其向醫院收集這些證據遭拒絕。李某向法院提出書面申請，請求法院調查收集該證據，J縣法院拒絕。

在訴訟中，李某向J縣法院主張自己共花治療費36650元，誤工費、交通費、護理費共計12000元。被告方僅認可治療費用15000元。J縣法院對案件作出判決，在治療費方面支持了15000元。雙方當事人都未上訴。

一審判決生效一個月后，李某聘請N市甲律師事務所張律師收集證據、代理本案的再審，并商定實行風險代理收費，約定按協議標的額的35%收取律師費。經律師說服，醫院就李某治傷的相關診斷書、處方、藥費和治療費的支付情況出具了證明，李某據此向法院申請再審，法院受理了李某的再審申請并裁定再審。

再審中，李某提出增加賠付精神損失費的訴訟請求，并要求張律師一定堅持該意見，律師將其寫入訴狀。

問題：

1．本案的被告是誰？簡要說明理由。

答案:被告為王某、明星汽運公司、鴻運保險公司。案中,李某被王某所雇司機華某駕駛中巴車撞傷,因此適用受雇人給他人造成損害,應當以雇主為被告的規則，由王某作為被告；在中巴車運營問題上，王某掛靠明星汽運公司，因此明星汽運公司與王某作為共同被告；另外，屬于機動車一方責任的，保險公司在機動車強制保險責任限額范圍內予以賠償，因此作為共同被告。本案中雖機動車轉讓沒有辦理過戶登記，但交通事故的責任也應當由受讓方承擔，轉讓方不再承擔責任。

備注：本題如果僅從民事訴訟法考點角度答題，可以答：被告為王某和明星汽運公司。我認為，司法部對于這個答案也應當作為正確答案。

2．就本案相關事實，由誰承擔證明責任？簡要說明理由。

王某提出的【其與明星汽運公司存在掛靠關系、明星汽運公司代王某向保險公司交納了該車的交強險費用、交通事故發生時李某橫穿馬路沒走人行橫道】事實，由王某承擔證明責任。李某提出的【李某受傷、治療、誤工、請他人護理以及相關損失金額】事實，由李某承擔證明責任。

與此相關的，王某與實際駕駛人華某的雇傭關系、華某駕駛機動車撞傷李某、李某所支出的治療、誤工、護理等損失系因被撞傷所致，均有李某承擔證明責任。

因為本案屬于侵權案件，則包括四項要件事實：侵害行為、損害結果、因果關系、過錯，以及免責事由。依據《民事訴訟法解釋》的規定，人民法院應當依照下列原則確定舉證證明責任的承擔：(1)主張法律關系存在的當事人，應當對產生該法律關系的基本事實承擔舉證證明責任;(2)主張法律關系變更、消滅或者權利受到妨害的當事人，應當對該法律關系變更、消滅或者權利受到妨害的基本事實承擔舉證證明責任。

3.交警大隊出具的事故認定書，是否當然就具有證明力？簡要說明理由。

答：該事故認定書，一般推定為真實，但有相反的證據足以推翻的除外。因為司法解釋規定,國家機關或者其他依法具有社會管理職能的組織，在其職權范圍內制作的文書所記載的事項推定為真實，但有相反證據足以推翻的除外。交通事故認定書,正屬于此類文書。4．李某可以向哪個（些）法院申請再審？其申請再審所依據的理由應當是什么？

李某可以向N市中級法院申請再審。其再審的理由是：（1）有新的證據【在原審庭審結束后形成，無法據此另行提起訴訟的】，足以推翻原判決、裁定的；或者（2）對審理案件需要的主要證據，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調查收集，人民法院未調查收集的。5．再審法院應當按照什么程序對案件進行再審？再審法院對李某增加的再審請求，應當如何處理？簡要說明理由。

5．再審法院應當按照什么程序對案件進行再審？再審法院對李某增加的再審請求，應當如何處理？簡要說明理由。

答:再審法院應當按照二審程序進行再審。對于李某增加的再審請求，再審法院不予審查。因為：首先，因當事人申請裁定再審的案件由中級以上的法院審理，本案N市中院裁定對本案進行再審，就不能交由下級法院審理，故該中院自行審理本案，而本案原生效裁決是J縣法院作出的，因此中院審理屬于上級提審，因此應按照二審程序審理。

其次，再審審理應當圍繞再審請求進行，但超過原審訴訟請求提出的再審請求，再審法院不予審理。

6．根據律師執業規范，評價甲律師事務所及律師的執業行為，并簡要說明理由。

答：（1）甲律師事務所和張律師不能接受李某的委托代理本案件，因為按照《律師執業行為規范》的要求，本案一審中，被告王某已經委托甲律師事務所劉律師作為代理人，在委托關系終止后，同一律師事務所或同一律師在同一案件后續審理或者處理中不得接受對方當事人委托，與對方當事人建立委托關系。

（2）甲律師事務所及張律師與李某商定實行風險代理收費，約定按協議標的額的35%收取律師費，是違法的。因為按照《律師服務收費管理辦法》的規定，實行風險代理收費，最高收費金額不得高于收費合同約定標的額的30%。

2016年司法考試行政法 林鴻潮

七、（本題24分）

材料一（案情）：孫某與村委會達成在該村采砂的協議，期限為5年。孫某向甲市乙縣國土資源局申請采礦許可，該局向孫某發放采礦許可證，載明采礦的有效期為2年，至2015年10月20日止。

2015年10月15日，乙縣國土資源局通知孫某，根據甲市國土資源局日前發布的《嚴禁在自然保護區采砂的規定》，采礦許可證到期后不再延續，被許可人應立即停止采砂行為，撤回采砂設施和設備。

孫某以與村委會協議未到期、投資未收回為由繼續開采，并于2015年10月28日向乙縣國土資源局申請延續采礦許可證的有效期。該局通知其許可證已失效，無法續期。

2015年11月20日，乙縣國土資源局接到舉報，得知孫某仍在采砂，以孫某未經批準非法采砂，違反《礦產資源法》為由，發出《責令停止違法行為通知書》，要求其停止違法行為。孫某向法院起訴請求撤銷通知書，一并請求對《嚴禁在自然保護區采砂的規定》進行審查。

孫某為了解《嚴禁在自然保護區采砂的規定》內容，向甲市國土資源局提出政府信息公開申請。

材料二：涉及公民、法人或其他組織權利和義務的規范性文件，按照政府信息公開要求和程序予以公布。推行行政執法公示制度。推進政務公開信息化，加強互聯網政務信息數據服務平臺和便民服務平臺建設。（摘自《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》）

問題：

（一）結合材料一回答以下問題：

1．《行政許可法》對被許可人申請延續行政許可有效期有何要求？行政許可機關接到申請后應如何處理？

答案：《行政許可法》規定，被許可人需要延續依法取得的行政許可的有效期的，應當在該行政許可有效期屆滿三十日前向作出行政許可決定的行政機關提出申請。但是，法律、法規、規章另有規定的，依照其規定。行政機關應當根據被許可人的申請，在該行政許可有效期屆滿前作出是否準予延續的決定；逾期未作決定的，視為準予延續。

2．孫某一并審查的請求是否符合要求？根據有關規定，原告在行政訴訟中提出一并請求審查行政規范性文件的具體要求是什么？

答案：孫某一并審查的請求符合行政訴訟法的要求，行政訴訟法規定原告對行政行為提起訴訟時，可以申請人民法院一并審查規章以下的行政規范性文件，本案中甲市國土資源局發布的《嚴禁在自然保護區采砂的規定》屬于這一范圍。原告請求人民法院一并審查規章以下的規范性文件，應當在第一審開庭審理前提出；有正當理由的，也可以在法庭調查中提出。3．行政訴訟中，如法院經審查認為規范性文件不合法，應如何處理？

答案：人民法院經審查認為規范性文件不合法的，不作為認定行政行為合法的依據，并在裁判理由中予以闡明。作出生效裁判的人民法院應當向規范性文件的制定機關提出處理建議，并可以抄送制定機關的同級人民政府或者上一級行政機關。

4．對《責令停止違法行為通知書》的性質作出判斷，并簡要比較行政處罰與行政強制措施的不同點。

答案：《責令停止違法行為通知書》屬于行政強制措施。行政處罰與行政強制措施的主要不同點有三：一是目的不同，行政處罰是對當事人違法但未構成犯罪的行為予以懲戒和教育，行政強制措施是對當事人可能實施的違法行為、可能制造或擴大的社會危險、可能隱匿或損毀證據的做法進行防止和控制；二是條件不同，行政處罰在當事人違法行為證據確鑿的情況下做出，行政強制措施在當事人有違法或危害嫌疑的情況下采取；三是時間不同，行政處罰可能是永久性或有明確期限的，行政強制措施是暫時性的，可能在強制的必要性消滅時解除，也可能在法定最長期限屆滿后解除。

（二）結合材料一和材料二作答（要求觀點明確，邏輯清晰、說理充分、文字通暢；總字數不得少于500字）：

談談政府信息公開的意義和作用，以及處理公開與不公開關系的看法。答案：政府信息公開的主要意義和作用有三：

第一，保障公民、法人和其他組織的知情權。我國憲法上雖然沒有明文規定公民的知情權，但規定了公民對國家機關有監督權、批評建議權、申訴控告權，這些權利的形式都必須以獲知政府信息為前提，因此，知情權是我國公民基本權利的一項應有內容。而要充分實現公民的知情權，就必須建立政府信息公開制度予以保障。

第二，提高政府工作的透明度，打造陽光政府。陽光是最好的防腐劑，很多違法、不當的行政行為都與行政管理過程、管理結果的不公開、不透明有關。實現最大限度的政府信息公開，就可以壓縮各種“暗箱操作”的空間，提升政府管理的公平、公正程度，增強人民群眾對政府的信任感。

第三，充分發揮對人民群眾生產、生活和經濟社會活動的服務作用。政府作為社會公共事務的管理者，其制作、保存的海量信息重要性不言而喻，這些信息對于人民群眾的生產、生活等經濟社會活動往往具有豐富的利用價值，能夠創造出巨大的社會財富。將這些信息充分公開和共享，能夠推定社會的直接進步。

處理政府信息公開與不公開關系，應當堅持“以公開為原則、不公開為例外”，最大限度地予以公開。一方面，除了少數涉及國家秘密、個人隱私和商業秘密的信息之外，政府信息應當普遍公開；另一方面，即使是那些部分涉及國家秘密、個人隱私和商業秘密的信息，也可以將這些內容分割后，將不涉密的其他部分予以公開。

材料一的案件涉及到行政規范性文件的公開，材料二中《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》也提出了這方面的要求。按照決定的要求和政府信息公開條例的要求，甲市國土資源局應當向孫某公開《嚴禁在自然保護區采砂的規定》這一文件。

以上來自微信公號：木豆司考 2016-09-27木豆司考

第四篇：2008年司法考試卷二(附答案)

2008年司法考試卷二（附答案）

提示：本試卷為選擇題，由計算機閱讀。請將所選答案填涂在答題卡上，勿在卷面上直接作答。

一、單項選擇題。每題所設選項中只有一個正確答案，多選、錯選或不選均不得分。本部分含1-50題，每題1分，共50分。1.關于危害結果的相關說法，下列哪一選項是錯誤的？

A.甲男（25歲）明知孫某（女）只有13歲而追求她，在征得孫某同意后，與其發生性行為。甲的行為沒有造成危害后果

B.警察乙丟失槍支后未及時報告，清潔工王某撿拾該槍支后立即上交。乙的行為沒有造成嚴重后果

C.丙誘騙5歲的孤兒離開福利院后，將其作為養子，使之過上了豐衣足食的生活。丙的行為造成了危害后果

D.丁惡意透支3萬元，但經發卡銀行催收后立即歸還。丁的行為沒有造成危害后果 答案：A 解析：危害結果是危害行為對法益所造成的實際侵害，它具有因果性、侵害性、現實性、多樣性和規范性。最高人民法院《關于行為人不明知是不滿十四周歲的幼女雙方自愿發生性關系是否構成強奸罪問題的批復》規定，行為人明知是不滿十四周歲的幼女而與其發生性關系，不論幼女是否自愿，均應

依照刑法第二百三十六條第二款的規定，以強奸罪定罪處罰。《刑法》第236條第2款規定，奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強奸論，從重處罰。所以A項所述的甲的行為是侵害了孫某的合法權益，已經造成了實際損害，所以A是錯誤的。應選。

《刑法》第129條規定，依法配備公務用槍的人員，丟失槍支不及時報告，造成嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役。而B項中警察乙雖然在其槍支丟失后沒有及時報告，但是清潔工撿到槍支后立即上交，沒有造成重大人身傷亡后果，沒有對法益造成實際侵害，所以B的說法是正確的，不應當選。

《刑法》第262條規定，拐騙不滿十四周歲的未成年人，脫離家庭或者監護人的，處五年以下有期徒刑或者拘役。C項中丙誘拐5歲孤兒離開其監護場所（孤兒院），盡管該孤兒在丙的養育下過上豐衣足食的生活，但丙的行為仍然觸犯了《刑法》第262條的規定，造成嚴重后果，所以C項的說是正確的，不應當選。

《刑法》第196條規定，有下列情形之一，進行信用卡詐騙活動，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產：??

（四）惡意透支的。前款所稱惡意透支，是指持卡人以非法占有為目的，超過規定限額或者規定期限透支，并且經發卡銀行催收后仍不歸還的行為。根據上述法條可知，D項中丁某的行為并沒有構成對法益的實際侵害，沒有造成危害后果，所以D項的說法是正確的，不應當選。2.關于故意的認識內容，下列哪一選項是正確的？

A.甲明知自己的財物處于國家機關管理之中，但不知此時的個人財物應以公共財產論而竊回。甲缺乏成立盜竊罪所必須的對客觀事實的認識，故不成立盜竊罪

B.乙以非法占有財物的目的竊取軍人的手提包時，明知手提包內可能有槍支仍然竊取，該手提包中果然有一支手槍。乙沒有非法占有槍支的目的，故不成立盜竊槍支罪

C.成立猥褻兒童罪，要求行為人知道被害人是或者可能是不滿14周歲的兒童 D.成立販賣毒品罪，不僅要求行為人認識到自己販賣的是毒品，而且要求行為人認識到所販賣的毒品種類 答案：C 解析：一般情況下，盜竊自己的財物不成立盜竊罪，但是，如果盜竊本人已經被依法扣押的財物，或偷回本人已經交付他人合法持有或保管的財物，以致他人因賠償責任而遭受財產損失，也構成盜竊罪。A項中，甲明知自己的財物處于國家機關管理之中，仍然采取秘密竊取的方式取回，仍然可以成立盜竊罪，因此，A項說法錯誤，不選。

B項中，乙已經認識到自己的行為及其結果可能是盜竊槍支，而希望或放任該行為的發生，屬于直接故意或間接故意，因此，依然成立盜竊槍支的犯罪，B項說法錯誤，不選。猥褻兒童罪，是指以刺激或滿足性欲為目的，用性交以外的方法對兒童實施的淫穢行為。本罪在主觀方面表現為直接故意，間接故意和過失不構成本罪。因此，成立猥褻兒童罪，要求行為人知道被害人是或者可能是不滿14周歲的兒童，C項說法正確，應選。

販賣毒品罪的主觀方面是故意，明知是毒品而非法銷售，或者以販賣的目的而非法收買毒品的行為。因此，販賣毒品的犯罪故意是要求行為人明知自己販賣的是毒品，但是不要求行為人必須明知自己販賣的毒品種類，D項說法錯誤，不選。

3.甲想殺害身材高大的乙，打算先用安眠藥使乙昏迷，然后勒乙的脖子，致其窒息死亡。由于甲投放的安眠藥較多，乙吞服安眠藥后死亡。對此，下列哪一選項是正確的？

A.甲的預備行為導致了乙死亡，僅成立故意殺人預備

B.甲雖已著手實行殺人行為，但所預定的實行行為（勒乙的脖子）并未實施完畢，故只能認定為未實行終了的未遂

C.甲已著手實行殺人行為，應認定為故意殺人既遂 D.甲的行為是故意殺人預備與過失致人死亡罪的想象競合犯，應從一重罪論處 答案：C 解析：犯罪的既遂是指行為人所實施的行為已經齊備了刑法分則對某一具體犯罪所規定的全部構成要件。故意殺人，是指故意非法剝奪他人生命的行為。甲向乙投放了安眠藥，客觀上有非法剝奪他人生命的行為，并且造成被害人乙死亡；主觀上有殺害乙的故意；侵犯了乙的生命權這一客體。且題中并沒有說甲是否是完全刑事責任能力人，一般情況下，沒有特殊說明的都認為是有完全刑事責任能力人。因此甲的行為應認定為故意殺人即遂，所以C是正確的。

4.甲在從事生產經營的過程中，不知道某種行為是否違法，于是以書面形式向法院咨詢，法院正式書面答復該行為合法。于是，甲實施該行為，但該行為實際上違反刑法。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A.由于違法性認識不是故意的認識內容，所以，甲仍然構成故意犯罪 B.甲沒有違法性認識的可能性，所以不成立犯罪 C.甲雖然不成立故意犯罪，但成立過失犯罪 D.甲既可能成立故意犯罪，也可能成立過失犯罪 答案：B

解析：違法性認識是指認識到自己的行為是違法的。違法性認識的可能性是指行為人在實施符合構成要件的行為時，能夠認識到自己的行為是違法的。本題中，甲不知某種行為是否違法，以書面形式向人民法院咨詢，法院正式書面答復該行為合法，由此，鑒于司法權威，甲對此行為不再具有違法性認識的可能性，所以不成立犯罪，答案B是正確的，當選。5.關于被害人承諾，下列哪一選項是正確的？

A.兒童趙某生活在貧困家庭，甲征得趙某父母的同意，將趙某賣至富貴人家。甲的行為得到了趙某父母的有效承諾，并有利于兒童的成長，故不構成拐賣兒童罪

B.在錢某家發生火災之際，乙獨自闖入錢某的住宅搬出貴重物品。由于乙的行為事后并未得到錢某的認可，故應當成立非法侵入住宅罪

C.孫某為戒掉網癮，讓其妻子丙將其反鎖在沒有電腦的房間一星期。孫某對放棄自己人身自由的承諾是無效的，丙的行為依然成立非法拘禁罪 D.李某同意丁砍掉自己的一個小手指，而丁卻砍掉了李某的大拇指。丁的行為成立故意傷害罪 答案：D

解析：被害人承諾，符合一定條件，便可以排除損害被害人法益的行為的違法性。但是這并不意味著只要行為得到了被害人的承諾就不成立犯罪。也就是說，只有在以違反被害人意志為前提的犯罪中，被害人的承諾才可能阻卻違法性，如果不是以被害人的意志為前提，則被害人的承諾不能阻卻違法性。經過被害人承諾的行為符合下列條件時，才排除犯罪的成立：第一，承諾者對被侵害的法益具有處分權限，而且該處分權限有一定的限度；第二，承諾者必須對所承諾的事項的意義、范圍具有理解能力；第三，承諾必須出于被害人的真實意志；第四，必須存在現實的承諾（現實上沒有被害人的承諾，但是如果被害人知道事實真相后當然會承諾，在這種情況下，推定被害人的意志所實施的行為，就是基于推定的承諾的行為）；第五，承諾至遲必須存在于結果發生時；第六，經承諾所實施的行為不得超出承諾的范圍。本題中，A項中拐賣兒童行為中的被害人是趙某，其本身沒有對拐賣進行承諾，由此甲的行為構成拐賣兒童罪，A錯誤，不當選。

B項中，發生火災，乙的行為即是基于推定的錢某的承諾的行為，因此乙不成立非法侵入住宅罪，B的說法錯誤，不當選。

C中，孫某處分的是自己的法益，且沒有超過范圍，符合被害人承諾的要件，因此構成犯罪的排除事由，丙的行為不構成非法拘禁罪，C的說法錯誤，不當選。

D項中，李某雖然同意丁砍掉他的小手指，但是沒有同意丁砍掉他的大拇指，丁的行為超過了承諾的范圍，成立故意傷害罪，D的說法正確，當選。本題正確答案是D。

6.甲潛入乙的住宅盜竊，將乙的皮箱（內有現金3萬元）扔到院墻外，準備一會兒翻墻出去再撿。偶爾經過此處的丙發現皮箱無人看管，遂將其拿走，據為己有。15分鐘后，甲來到院墻外，發現皮箱已無蹤影。對于甲、丙行為的定性，下列哪一選項是正確的？ A.甲成立盜竊罪（既遂），丙無罪

B.甲成立盜竊罪（未遂），丙成立盜竊罪（既遂）C.甲成立盜竊罪（既遂），丙成立侵占罪 D.甲成立盜竊罪（未遂），丙成立侵占罪 答案：C

解析：盜竊罪，是指以非法占有為目的，秘密竊取數額較大的公私財物或者多次秘密竊取公私財物的行為。盜竊罪既遂的通說認為，財物離開占有人的實際控制即構成盜竊罪既遂，本案中，甲已經將裝有現金3萬元的皮箱竊得，并扔出墻外，此時，該財產已經離開了占有人的實際控制范圍，因此，甲構成盜竊罪的既遂，所以可以排除B項和D項。其次關于丙是否構成犯罪的問題。《刑法》第270條規定，侵占罪是指以非法占有為目的，將代為保管的他人財物或者他人的遺忘物、埋藏物占為己有，數額較大拒不退還的行為。丙以非法占有為目的，將不屬于自己的皮箱（發現無人看管視為是遺忘物）據為己有，構成侵占罪。本題正確答案是C。7.甲、乙夫婦因8歲的兒子嚴重殘疾，生活完全不能自理而非常痛苦。一天，甲往兒子要喝的牛奶里放入“毒鼠強”時被乙看到，乙說，這是毒藥吧，你給他喝呀？“見甲不說話，乙嘆了口氣后就走開了。毒死兒子后，甲、乙二人一起掩埋尸體并對外人說兒子因病而死。關于甲、乙行為的定性，下列哪一選項是正確的？

A.甲與乙構成故意殺人的共同犯罪 B.甲構成故意殺人罪，乙構成包庇罪 C.甲構成故意殺人罪，乙構成遺棄罪 D.甲構成故意殺人罪，乙無罪 答案：A 解析：故意殺人罪是指故意非法剝奪他人生命的行為。本案中甲的行為明顯構成故意殺人罪，因此關鍵問題是判斷乙構成何種犯罪。乙明知甲往兒子的牛奶中放入毒藥將會發生兒子死亡的后果，作為監護人的乙并沒有制止，沒有履行自己應盡的義務，構成不作為的故意殺人罪。而后面說的甲乙二人一起掩埋尸體是對考生的迷惑，這里的掩埋尸體是甲乙二人犯罪后隱藏罪行的行為。綜上本題應選A，即甲與乙構成故意殺人罪的共罪。8.關于罪數的說法，下列哪一選項是錯誤的？

A.甲在車站行竊時盜得一提包，回家一看才發現提包內僅有一支手槍。因為擔心被人發現，甲便將手槍藏在浴缸下。甲非法持有槍支的行為，不屬于不可罰的事后行為

B.乙搶奪他人手機，并將該手機變賣，乙的行為構成搶奪罪和掩飾、隱瞞犯罪所得罪，應當數罪并罰

C.丙非法行醫3年多，導致1人死亡、1人身體殘疾。丙的行為既是職業犯，也是結果加重犯

D.丁在綁架過程中，因被害人反抗而將其殺死，對丁不應當以綁架罪和故意殺人罪實行并罰 答案：B

解析：A項中，甲盜竊提包的行為屬于盜竊罪，而后發現提包中有一支手槍沒有及時上交，而是私自藏于浴缸下，成立非法持有槍支罪的犯罪，應該數罪并罰，因此，A項說法正確，不選。

銷贓，是指為犯罪分子轉賣、銷售其犯罪所得的臟物的行為。B項中，乙搶奪他人手機并變賣的行為屬于事后銷贓的行為，不能單獨再次進行評價，因此，B項說法錯誤，應選。

行醫是以實施醫療行為為業的活動，因此，非法行醫罪屬于職業犯。《刑法》第336條規定，未取得醫生執業資格的人非法行醫，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；嚴重損害就診人身體健康的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；造成就診人死亡的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。丙非法行醫造成1人死亡、1人身體殘疾，根據刑法的規定屬于結果加重犯，因此C項說法正確，不選。

《刑法》第239條規定，以勒索財物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產；致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒收財產。因此，綁架罪包含了將被綁架人殺害的情況，因此，丁的行為成立綁架罪，而不應當以綁架罪和故意殺人罪實行并罰，因此，D項說法正確，不選。

9.徐某因犯故意傷害罪，于2007年11月21日被法院判處有期徒刑1年，緩期2年執行。在緩刑考驗期限內，徐某伙同他人無故毆打學生傅某，致傅某輕微傷。當地公安局于2008年4月3日決定對徐某行政拘留15日，并于當日開始執行該行政拘留決定。行政拘留結束后，法院撤銷對徐某的緩刑，決定收監執行。關于本案，下列哪一選項是正確的？ A.徐某被行政拘留的15天可以折抵刑期 B.徐某被行政拘留的15天不應當折抵刑期

C.應當將1年有期徒刑與15天的拘留按照限制加重原則實行并罰 D.15天的行政拘留應當被1年有期徒刑吸收 答案：B

解析：刑事拘留和行政拘留是兩回事。第一，二者的性質不同，刑事拘留是一種訴訟保障性措施，本身不具有懲罰性；行政拘留則是治安管理的一種處罰方式，實質上是一種行政制裁，具有懲罰性。第二，二者的適用對象不同。刑事拘留適用于刑事訴訟中的現行犯或者重大嫌疑分子，他們有可能被追究刑事責任；行政拘留只是適用于尚未構成犯罪的一般違法行為。第三，二者的適用目的不同。刑事拘留的適用目的是保證刑事訴訟活動順利進行；而行政拘留的目的則是懲罰和教育一般違法行為人。第四，二者的羈押期限不同。刑事拘留一般不超過10日，案件重大、復雜的不超過14日，對流竄作案、多次作案、結伙作案的重大嫌疑分子的拘留期限，不超過37日；行政拘留的期限則是1到15日。第五，適用機關不同，有權決定適用刑事拘留的是公安機關和人民檢察院；有權決定行政拘留的則是公安機關。本題中因為對徐某實行的是行政拘留，是治安管理處罰的方式，它跟刑事拘留和刑事處罰是兩回事，因此不能折抵刑期、不能適用“限制加重”、“吸收”等刑罰處罰原則。答案B是正確的，當選。

10.甲到本村乙家買柴油時，因屋內光線昏暗，甲欲點燃打火機看油量。乙擔心引起火災，上前阻止。但甲堅持說柴油見火不會燃燒，仍然點燃了打火機，結果引起油桶燃燒，造成火災，導致甲、乙及一旁觀看的丙被火燒傷，乙、丙經搶救無效死亡。后經檢測，乙儲存的柴油閃點不符合標準。甲的行為構成何罪？ A.危險物品肇事罪 B.失火罪 C.放火罪 D.重大責任事故罪 答案：B 解析：失火罪是指過失引起火災，致人重傷、死亡或者使公私財產遭受重大損失，危害公共安全的行為。失火罪的對象是財物與人身；客觀要件是過失引起火災；主觀要件是過失；主體是一般主體。本題中乙的行為屬于過失引起火災，確切一點說是過于自信的過失引起的火災，因此構成失火罪。答案B是正確的。

危險物品肇事罪是指違法爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蝕性物品的管理規定，在生產、儲存、運輸、使用中發生重大事故，造成嚴重后果的行為。由此A錯誤，不當選；

放火罪的主觀要件是故意，而不是過失，由此C錯誤，不當選；

重大責任事故罪是指在生產、作業中違法有關安全管理的規定，因而發生重大傷亡事故或者造成其他嚴重后果的行為，由此D錯誤，不當選。本題正確答案是B。

11.X公司系甲、乙二人合伙依法注冊成立的公司，以鋼材批發零售為營業范圍。丙因自己的公司急需資金，便找到甲、乙借款，承諾向X公司支付高于

銀行利息五個百分點的利息，并另給甲、乙個人好處費。甲、乙見有利可圖，即以購買鋼材為由，以X公司的名義向某銀行貸款1000萬元，貸期半年。甲、乙將貸款按約定的利息標準借與丙，丙給甲、乙各10萬元的好處費。半年后，丙將借款及利息還給X公司，甲、乙即向銀行歸還本息。關于甲、乙、丙行為的定性，下列哪一選項是正確的？ A.甲、乙構成高利轉貸罪，丙無罪 B.甲、乙構成騙取貸款罪，丙無罪

C.甲、乙構成高利轉貸罪、非國家工作人員受賄罪，丙構成對非國家工作人員行賄罪

D.甲、乙構成騙取貸款罪、非國家工作人員受賄罪，丙構成對非國家工作人員行賄罪 答案：C

解析：《刑法》第175條規定，高利轉貸罪，是指違反國家規定，以轉貸牟利為目的，套取金融機構信貸資金高利轉貸他人，違法所得數額較大的行為。本案中甲乙以牟利為目的，違反國家規定，套取銀行資金高利轉貸給丙的行為構成高利轉貸罪。最高人民法院、最高人民檢察院2007年11月5日聯合公布刑法確定罪名補充規定，補充、修改了刑法罪名。規定包括取消“公司、企業人員受賄罪”罪名，由“非國家工作人員受賄罪”替代等內容。因此，非國家工作人員受賄罪，是指公司、企業或者其他單位的工作人員利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數額較大的行為。本題中，甲乙利用職務上的便利，收受丙10萬元，為丙牟利的行為構成非國家工作人員受賄罪。同時，丙也構成對非國家工作人員行賄罪，因此，本題的正確答案是C。

12.甲持西瓜刀沖入某銀行儲蓄所，將刀架在儲蓄所保安乙的脖子上，喝令儲蓄所職員丙交出現金1萬元。見丙故意拖延時間，甲便在乙的脖子上劃了一刀。剛取出5萬元現金的儲戶丁看見乙血流不止，于心不忍，就拿出1萬元扔給甲，甲得款后迅速逃離。對甲的犯罪行為，下列哪一選項是正確的？ A.搶劫罪（未遂）B.搶劫罪（既遂）C.綁架罪 D.敲詐勒索罪 答案：B 解析：搶劫罪是指以非法占有為目的，以暴力、脅迫或者其他方法，強行奪取公私財物的行為。搶劫罪的客體是人身和財物；客觀方面是以暴力、脅迫或者其他方法，強行奪取公私財物的行為；主觀要件是故意，并且具有非法占有的目的。本題中，甲的行為是以暴力、脅迫的方法喝令儲蓄所職員丙交出現金。雖然最后現金是由客戶丁交出，但是也是基于甲的脅迫和保護乙的人身安全而交出的，因此構成搶劫罪。而且，對于甲自己的行為來說，其本

身已經取得自己想要的錢財，至于取得途徑如何，并不影響其搶劫罪（既遂）的成立。綁架罪與搶劫罪的區別在于：第一，綁架所要挾的人與劫財行為指向的對象一般不具有同一性，而搶劫則具有同一性。第二，綁架一般不可能是當場獲取財物，而搶劫只能是當場取得財物。本題中，乙和丙都是儲蓄所的職工，甲挾持乙要求丙交出現金，實際上針對的是儲蓄所本身，而不是向被綁架者以外的第三人索要財物，同時，甲的暴力行為與取得財物的行為具有當場性，因此，不構成綁架罪，而構成搶劫罪。敲詐勒索罪與搶劫罪的區別在于（1）從威脅的方式看，搶劫罪的威脅，是當著被害人的面直接發出的；而敲詐勒索罪的威脅可以當面發出，也可以通過書信、電話或第三者轉達。（2）從實現威脅的時間看，搶劫罪的威脅表現為揚言如不交出財物，就要當場實現所威脅的內容；而敲詐勒索罪的威脅則一般表現為，如不答應要求將在以后某個時間實現威脅的內容。（3）從威脅的內容看，搶劫罪的威脅，都是以殺害、傷害等侵害人身相威脅；而敲詐勒索罪的威脅內容則比較廣泛，包括對人身的加害行為或者毀壞財物、名譽等。（4）從非法取得財物的時間看，搶劫罪是實施威脅當場取得財物；而敲詐勒索則可以在當場，也可以在事后取得。因此，甲的行為不是敲詐勒索罪，而是搶劫罪。本題正確答案是B。13.甲得知乙一直在拐賣婦女，便對乙說，我的表弟丙沒有老婆，你有合適的就告訴我一下“。不久，乙將拐騙的兩名婦女帶到甲家，甲與丙將其中一名婦女買下給丙做妻。關于本案，下列哪一選項是錯誤的？ A.乙構成拐賣婦女罪 B.甲構成拐賣婦女罪的共犯 C.甲構成收買被拐賣的婦女罪 D.丙構成收買被拐賣的婦女罪 答案：B 解析：拐賣婦女罪是指以出賣為目的，拐賣、綁架、收買、販賣、接送或者中轉婦女的行為。本題中，乙構成拐賣婦女罪沒有問題，關鍵是甲是否構成拐賣婦女的共犯。從拐賣婦女的定義可知，成立拐賣婦女罪的主觀要件是以出賣為目的，而甲不存在以出賣為目的的主要要件，因此，主客觀不相符，甲不成立拐賣婦女的共犯。收買被拐賣的婦女罪是指不以出賣為目的，收買被拐賣的婦女的行為。丙收買婦女不是以出賣為目的，而是以娶妻為目的，甲與丙的目的是一樣的，因此，甲與丙成立收買被拐賣的婦女罪的共犯。本題的正確答案是B。

14.甲在某銀行的存折上有4萬元存款。某日，甲將存款全部取出，但由于銀行職員乙工作失誤，未將存折底卡銷毀。半年后，甲又去該銀行辦理存儲業

務，乙對甲說，你的4萬元存款已到期。甲聽后，靈機一動，對乙謊稱存折丟失。乙為甲辦理了掛失手續，甲取走4萬元。甲的行為構成何罪？ A.侵占罪

B.盜竊罪（間接正犯）C.詐騙罪 D.金融憑證詐騙罪 答案：C

解析：詐騙罪（《刑法》第266條）是指以非法占有為目的，用虛構事實或者隱瞞真相的方法，騙取數額較大的公私財物的行為。本題中，甲以非法占有為目的，虛構自己存折丟失的事實，隱瞞真相，騙取銀行4萬元存款的行為構成詐騙罪，因此本題的正確答案是C。

15.甲乘在路上行走的婦女乙不注意之際，將乙價值12000元的項鏈一把抓走，然后逃跑。跑了50米之后，甲以為乙的項鏈根本不值錢，就轉身回來，跑到乙跟前，打了乙兩耳光，并說，出來混，也不知道戴條好項鏈“，然后將項鏈扔給乙。對甲的行為，應當如何定性？ A.搶奪罪（未遂）B.搶奪罪（中止）C.搶奪罪（既遂）D.搶劫罪（轉化型搶劫）答案：C 解析：搶奪罪是指以非法占有為目的，公然奪取公私財物，數額較大的行為。本罪的客體是公私財物；客觀要件是公然奪取公私財物；主觀要件是故意，并且具有非法占有的目的。甲乘乙不注意，公然奪取其12000元的項鏈，構成搶奪罪。搶奪罪的既遂要求是財物脫離占有人的控制。本題中甲已經跑出50米，項鏈已經在實際上脫離了乙的控制，因此甲的行為構成搶奪罪的既遂，至于后來的返還，并不影響搶奪罪既遂的成立，本題正確答案是C。至于轉化型搶劫，則必須是暴力或者以暴力相威脅，而本題中只是公然奪取，沒有暴力或者暴力威脅的問題，因此不構成搶劫罪或者轉化型搶劫，排除D。16.某地突發百年未遇的冰雪災害，乙離開自己的住宅躲避自然災害。兩天后，大雪壓垮了乙的房屋，家中財物散落一地。災后最先返回的鄰居甲路過乙家時，將乙垮塌房屋中的2萬元現金拿走。關于甲行為的定性，下列哪一選項是正確的？ A.構成盜竊罪 B.構成侵占罪 C.構成搶奪罪

D.僅成立民法上的不當得利，不構成犯罪 答案：A

解析：盜竊罪（《刑法》第264條），是指以非法占有為目的，秘密竊取數額較大的公私財物或者多次秘密竊取公私財物的行為。盜竊罪侵犯的對象是公私財物，這種公私財物的特征之一是：能夠被人們所控制和占有。能夠被人們所控制和占有的財物必須是依據五官的功能可以認識的有形的東西。控制和占有是事實上的支配。這種支配不僅僅是單純的物理的有形的支配。有時占有可以說是一種社會觀念，必須考慮到物的性質，物所處的時空等，要按照社會上的一般觀念來決定某物有沒有被占有。有時即使在物理的或有形的支配達不到的場合，從社會觀念上也可以認為是占有。例如，在自已住宅的范圍內一時找不到的手表、戒指，仍沒有失去占有。如沒有回到主人住所和主人身邊習慣的牲畜即使離開了主人的住所，仍屬主人占有。震災發生時，為了暫時避難而搬出去放置在路邊的財物，仍歸主人由有。因此，本題中，雖然乙的家已經被大雪壓塌，但是，乙家中的財物仍然被視為乙的財產且被乙所控制和占有，甲將乙垮塌房屋中的2萬元現金拿走的行為構成盜竊罪，因此本題的正確答案是A。

17.甲欠乙10萬元久拖不還，乙向法院起訴并勝訴后，甲在履行期限內仍不歸還。于是，乙向法院申請強制執行。當法院的執行人員持強制執行裁定書到甲家執行時，甲率領家人手持棍棒在門口守侯，并將試圖進入室內的執行人員打成重傷。甲的行為構成何罪？ A.拒不執行判決、裁定罪 B.聚眾擾亂社會秩序罪 C.妨害公務罪 D.故意傷害罪 答案：D 解析：拒不執行判決、裁定罪（刑法第313條），是指對人民法院的判決、裁定有能力執行而拒不執行，情節嚴重的行為。根據《最高人民法院關于審理拒不執行判決、裁定案件具體應用法律若干問題的解釋》第3條規定，負有執行人民法院判決、裁定義務的人具有下列情形之一的，應當認定為拒不執行人民法院判決、裁定的行為“情節嚴重”：（1）在人民法院發出執行通知以后，隱藏、轉移、變賣、毀損已被依法查封、扣押或者已被清點并責令其保管的財產，轉移已被凍結的財產，致使判決、裁定無法執行的；（2）隱藏、轉移、變賣、毀損在執行中向人民法院提供擔保的財產，致使判決、裁定無法執行的；（3）以暴力、威脅方法妨害或者抗拒執行，致使執行工作無法進行的；（4）聚眾哄鬧、沖擊執行現場，圍困、扣押、毆打執行人員致使執行工作無法進行的；（5）毀損、搶奪執行案件材料、執行公務車輛和其他執行器械、執行人員服裝以及執行公務證件，造成嚴重后果的；（6）其他妨害或者抗拒執行造成嚴重后果的。妨害公務罪（刑法第277條），是指以暴力、威脅的方法，阻礙國家工作人員、人民代表及在一定條件下的紅十字會工作人員依法執行職務或履行職 責，或者以暴力、威脅以外的方法故意阻礙

國家安全機關、公安機關依法執行國家安全工作任務，造成嚴重后果的行為。妨害公務罪和拒不執行判決、裁定罪雖然都是發生在執行公務期間，但拒不執行判決、裁定罪主要以發生在人民法院工作人員依法執行案件過程中發生。兩者是普通與一般關系，同時《司法解釋》中已經規定了對執法人員使用暴力、威脅手段所承擔的后果，將此種情況特別列出，也是為了與妨害公務罪適用的區別。因此，在執行現場中對執法人員實施暴力、威脅行以拒不執行判決、裁定罪更為符合法律規定。但是，本題中甲實施的暴力行為超過了司法解釋中給出的妨害執行工作無法進行的范圍，而是將執行人員達成重傷，因此，甲的行為構成拒不執行判決、裁定罪與故意傷害罪的想象競合，應擇一重罪處罰，故意傷害罪致人重傷的量刑幅度在三年以上十年以下有期徒刑，因此，甲應當定故意傷害罪。正確答案應該是D。

18.某國有公司出納甲意圖非法占有本人保管的公共財物，但不使用自己手中的鑰匙和所知道的密碼，而是使用鐵棍將自己保管的保險柜打開并取走現金3萬元。之后，甲偽造作案現場，聲稱失竊。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A.甲雖然是國家工作人員，但沒有利用職務上的便利，故應認定為盜竊罪 B.甲雖然沒有利用職務上的便利，但也不屬于將他人占有的財物轉移為自己占有，故應認定為侵占罪

C.甲將自己基于職務保管的財物據為己有，應成立貪污罪 D.甲實際上是通過欺騙手段獲得財物的，應認定為詐騙罪 答案：C 解析：貪污罪，是指國家工作人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的行為。本案中，甲是國有公司的出納，滿足貪污罪主體要件的要求，甲利用職務之便秘密竊取單位的現金3萬元的行為成立貪污罪。因此，本題的正確答案是C。

19.甲與乙共謀盜竊汽車，甲將盜車所需的鑰匙交給乙。但甲后來向乙表明放棄犯罪之意，讓乙還回鑰匙。乙對甲說，你等幾分鐘，我用你的鑰匙配制一把鑰匙后再還給你“，甲要回了自己原來提供的鑰匙。后乙利用自己配制的鑰匙盜竊了汽車（價值5萬元）。關于本案，下列哪一選項是正確的？ A.甲的行為屬于盜竊中止 B.甲的行為屬于盜竊預備 C.甲的行為屬于盜竊未遂

D.甲與乙構成盜竊罪（既遂）的共犯 答案：D 解析：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。本題中甲乙共謀盜竊汽車，雖然后來甲向乙表明放棄犯罪，但是他卻讓乙繼續配制鑰匙用于犯罪，實際上是參與了犯罪，是盜竊罪的共犯。對于共犯，刑法關于刑事責任承擔的理論采用的觀點是“一步行為，全部責任”。本題中，乙已經盜竊了汽車，構成了盜竊罪的既遂，對于甲，按照上述理論，雖然其只是參與鑰匙配制過程，但是仍然承擔全部責任，也構成盜竊罪的既遂。本題正確答案是D。20.①立法解釋是由立法機關作出的解釋，既然立法機關在制定法律時可以規定“攜帶兇器搶奪的”以搶劫罪論處，那么，立法解釋也可以規定“攜帶兇器盜竊的，以搶劫罪論處”。②當然，立法解釋畢竟是解釋，所以，立法解釋不得進行類推解釋。③司法解釋也具有法律效力，當司法解釋與立法解釋相抵觸時，應適用新解釋優于舊解釋的原則。④不過，司法解釋的效力低于立法解釋的效力，所以，立法解釋可以進行擴大解釋，司法解釋不得進行擴大解釋。關于上述四句話正誤的判斷，下列哪一選項是正確的？ A.第①句正確，其他錯誤 B.第②句正確，其他錯誤 C.第③句正確，其他錯誤 D.第④句正確，其他錯誤 答案：B

解析：立法解釋，即由立法機關所作的解釋，具有與法律同等的效力。通常認為立法解釋包括三種情況：一是在刑法或相關法律中所作的解釋性規定；二是在“法律的起草說明”中所作的解釋；三是在刑法施行過程中對發生歧義的規定所作的解釋。嚴格意義上的立法解釋是指第三種解釋，這種立法解釋不能采取類推解釋的方法。因此，①句錯誤，②句正確。立法解釋的效力高于司法解釋的效力，因此，當司法解釋與立法解釋相抵觸時，應適用立法解釋優于司法解釋的原則，因此，③句錯誤。罪刑法定原則并不禁止擴大解釋，因此，無論是立法解釋還是司法解釋都不禁止擴大解釋，④句錯誤。本題的正確答案是B。

21.張某，甲市人，中國乙市遠洋運輸公司“黎明號”貨輪船員。“黎明號”航行在公海時，張某因與另一船員李某發生口角將其打成重傷。貨輪返回中國首泊丙市港口時，張某趁機潛逃，后在丁市被抓獲。該案應當由下列哪一法院行使管轄權？ A.甲市法院 B.乙市法院 C.丙市法院 D.丁市法院 答案：C 解析：《刑訴解析》第8條規定，在中華人民共和國領域外的中國船舶內的犯罪，由犯罪發生后該船舶最初停泊的中國口岸所在地的人民法院管轄。“黎明號”貨輪最初停泊的中國口岸所在地法院就是丙市法院，因此應當由丙市法院行使管轄權，本題正確答案是C。

22.根據《刑事訴訟法》及有關司法解釋的規定，下列哪一項辦案期限是不能重新計算的？

A.補充偵查完畢后的審查起訴期限

B.發現犯罪嫌疑人另有重要罪行后的偵查羈押期限 C.處理當事人回避申請后的法庭審理期限

D.檢察院補充偵查完畢移送法院繼續審理的審理期限 答案：C

解析：《刑事訴訟法》第140條第3款規定，對于補充偵查的案件，應當在一個月以內補充偵查完畢。補充偵查以二次為限。補充偵查完畢移送人民檢察院后，人民檢察院重新計算審查起訴期限。由此，A不當選；

第128條規定，在偵查期間，發現犯罪嫌疑人另有重要罪行的，自發現之日起依照本法第124條的規定重新計算偵查羈押期限。由此，B不當選； 第168條第2款規定，人民檢察院補充偵查的案件，補充偵查完畢移送人民法院后，人民法院重新計算審理期限。由此，D不當選。

《刑事訴訟法》第165條規定，在法庭審判過程中，遇有下列情形之一，影響審判進行的，可以延期審理

（一）需要通知新的證人到庭，調取新的物證，重新鑒定或者勘驗的；

（二）檢察人員發現提起公訴的案件需要補充偵查，提出建議的；

（三）由于當事人申請回避而不能進行審判的。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第156條規定，當事人和辯護人申請通知新的證人到庭，調取新的證據，申請重新鑒定或者勘驗的，應當提供證人的姓名、證據的存放地點，說明所要證明的案件事實，要求重新鑒定或者勘驗的理由。審判人員根據具體情況，認為可能影響案件事實認定的，應當同意該申請，并宣布延期審理；不同意的，應當告知理由并繼續審理。依照前款規定延期審理的時間不得超過一個月，延期審理的時間不計入審限。根據上述規定可知，提出回避申請的應該延期審理，對于延期審理的情形，在延期審理的情形消失后，應該是接著計算審限。但是，延期審理的時間不計入審限。本題正確答案是C。

23.關于“告訴才處理”的案件與自訴案件，下列哪一選項是正確的？ A.自訴案件是告訴才處理的案件 B.告訴才處理的案件是自訴案件

C.告訴才處理的案件與自訴案件，只是說法不同，含義相同 D.告訴才處理的案件與自訴案件二者之間沒有關系 答案：B 解析：《刑事訴訟法》第170條規定，自訴案件包括下列案件：

（一）告訴才處理的案件；

（二）被害人有證據證明的輕微刑事案件；

（三）被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。由此，自訴案件和告訴才處理的案件不是一個概念，自訴案件除了包括告訴才處理的案件，還包括被害人有證據證明的輕微刑事案件和被害人有證據證明對被告人侵犯自己人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢

察院不予追究被告人刑事責任的案件。所以A、C、D的說法錯誤，不能選。本題正確答案是B。

24.某看守所干警甲，因涉嫌虐待被監管人乙被立案偵查。在審查起訴期間，A地基層檢察院認為甲情節顯著輕微，不構成犯罪，遂作不起訴處理。關于該決定，下列哪一選項是正確的？ A.公安機關有權申請復議復核 B.某甲有權向原決定檢察院申訴 C.某乙有權向上一級檢察院申訴

D.申訴后，上級檢察院維持不起訴決定的，某乙可以向該地的中級法院提起自訴 答案：C

解析：虐待被監管人案件屬于檢察機關立案偵查的范圍，而非公安機關立案偵查的案件范圍，因此，對于不起訴決定公安機關無權申請復議、復核，因此，A項說法錯誤，不選。

《刑事訴訟法》第146條規定，對于人民檢察院依照本法第142條第2款規定作出的不起訴決定，被不起訴人如果不服，可以自收到決定書后七日以內向人民檢察院申訴。人民檢察院應當作出復查決定，通知被不起訴的人，同時抄送公安機關。第303條被不起訴人對人民檢察院依照刑事訴訟法第142條第2款規定作出的不起訴決定不服，自收到不起訴決定書后七日以內提出申訴的，應當由作出決定的人民檢察院立案復查，由控告申訴部門辦理。被不起訴人自收到不起訴決定書后七日以外提出申訴的，由控告申訴部門審查是否立案復查。根據上述規定可知，甲應該向作出不起訴決定的人民檢察院申訴，B項說向原決定檢察院申訴表述不準確，因此，不選。

《刑事訴訟法》第145條規定，對于有被害人的案件，決定不起訴的，人民檢察院應當將不起訴決定書送達被害人。被害人如果不服，可以自收到決定書后七日以內向上一級人民檢察院申訴，請求提起公訴。人民檢察院應當將復查決定告知被害人。對人民檢察院維持不起訴決定的，被害人可以向人民法院起訴。被害人也可以不經申訴，直接向人民法院起訴。人民法院受理案件后，人民檢察院應當將有關案件材料移送人民法院。據此規定，C項說法正確，D項錯誤。

25.趙某涉嫌報復陷害罪被檢察機關立案偵查，在偵查即將終結時，趙某得知負責辦理該案的偵查人員蔡某是被害人的胞兄，遂申請其回避。檢察長經審查作出了蔡某回避的決定。對于蔡某在偵查階段收集的證據，下列哪一選項是正確的？

A.應當排除，不得用作認定案件事實的根據 B.由檢察機關偵查部門負責人根據情況決定 C.由檢察委員會或者檢察長根據案件具體情況決定 D.在審判時，由人民法院根據案件具體情況作出裁判

答案：C

解析：《人民檢察院刑事訴訟規則》第30條規定，因符合《刑事訴訟法》第28條或者第29條規定的情形之一而回避的檢察人員，在回避決定作出以前所取得的證據和進行的訴訟行為是否有效，由檢察委員會或者檢察長根據案件具體情況決定。由此，C的說法正確，為本題當選項。26.關于辯護，下列哪一選項是正確的？

A.被告人王某在犯罪時17周歲，在審判時已滿18周歲，法院應當為其指定辯護人

B.被告人李某可能被判處死刑，在審判時法院為其指定辯護人。在法庭審理過程中，李某當庭拒絕指定的辯護人為其辯護，法院另行為其指定辯護人。在重新開庭審理后，李某再次拒絕法庭為其指定的辯護人，合議庭不予準許 C.法院為外籍被告人湯姆（25周歲）指定了辯護人，在法庭審理過程中，湯姆拒絕法院為其指定的辯護人，提出自行委托辯護人，法庭準許后，湯姆自行委托了辯護人。再次開庭審理后，湯姆再次拒絕辯護人為其辯護，要求另行委托辯護人，合議庭不予準許

D.被告人當庭拒絕辯護人為其辯護的，法庭應當允許，宣布延期審理。延期審理的期限為十日，準備辯護時間計入審限 答案：B 解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第36條 被告人沒有委托辯護人而具有下列情形之一的，人民法院應當為其指定辯護人：

（一）盲、聾、啞人或者限制行為能力的人；

（二）開庭審理時不滿十八周歲的未成年人；

（三）可能被判處死刑的人。A項中，王某審判時已滿18周歲，不是法院應當為其指定辯護人的類型。所以A錯誤，不當選。

《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第38條規定，被告人堅持自己行使辯護權，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護的，人民法院應當準許，并記錄在案；被告人具有本解釋第36條規定情形之一，拒絕人民法院指定的辯護人為其辯護，有正當理由的，人民法院應當準許，但被告人需另行委托辯護人，或者人民法院應當為其另行指定辯護人。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第165條規定，被告人當庭拒絕辯護人為其辯護，要求另行委托辯護人的，應當同意，并宣布延期審理。被告人要求人民法院另行指定辯護律師，合議庭同意的，應當宣布延期審理。重新開庭后，被告人再次當庭拒絕重新委托的辯護人或者人民法院指定的辯護律師為其辯護的，合議庭應當分別情形作出處理：

（一）被告人是成年人的，可以準許。但被告人不得再另行委托辯護人，人民法院也不再另行指定辯護律師，被告人可以自行辯護；

（二）被告人具有本解釋第36條規定情形之一的，不予準許。依照本解釋第164條、第一、二款規定另行委托、指定辯護人或者辯護律師的，自案件宣布延期審理之日起至第十日止，準備辯護時間不計入審限。所以B的說法正確，CD的說法錯誤。本題正確答案是B。

27.根據《刑事訴訟法》的規定，下列何人有權委托訴訟代理人？ A.涉嫌強奸罪被告人的父親 B.搶劫案被害人的胞妹

C.傷害案中附帶民事被告人的胞弟 D.虐待案自訴人的胞妹 答案：B

解析：《刑事訴訟法》第40條規定，公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，自案件移送審查起訴之日起，有權委托訴訟代理人。自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，有權隨時委托訴訟代理人。另外，根據刑事訴訟法的規定，近親屬包括：配偶、父母、子女和同胞兄弟姐妹。B中搶劫案被害人的胞妹是其近親屬，因此有權委托訴訟代理人。A、C、D選項中的近親屬都無權委托訴訟代理人。

28.關于法院可以決定對什么人采取拘傳這一刑事強制措施，下列哪一選項是正確的？ A.某公司涉嫌生產、銷售偽劣產品罪，作為該公司訴訟代表人而拒不出庭的高某

B.搶奪案中非在押的被告人陳某 C.盜竊案中非在押的犯罪嫌疑人盧某 D.賄賂案中拒不出庭的證人李某 答案：B 解析：《刑事訴訟法》第50條規定，人民法院、人民檢察院和公安機關根據案件情況，對犯罪嫌疑人、被告人可以拘傳、取保候審或者監視居住。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第63條規定，人民法院在審判過程中，根據案件情況，可以對被告人拘傳、取保候審、監視居住或者決定逮捕。合議庭或者獨任審判員認為應當對被告人撤銷或者變更強制措施的，應當報請院長批準。本題中，因為題干已經明確“法院決定”，說明案件已進入法院審理階段，此時對行為人的稱呼應該是“被告”，所以應該選擇B。

29.某電子科技有限公司因涉嫌虛開增值稅專用發票罪被提起公訴，公司董事長、總經理、會計等5人被認定為該單位犯罪的直接責任人員。在法院審理中，該公司被注銷。關于法院的處理，下列哪一選項是正確的？ A.繼續審理 B.終止審理

C.終止審理，建議檢察機關對公司董事長、總經理、會計等另行起訴 D.退回檢察機關，建議檢察機關對公司董事長、總經理、會計等另行起訴 答案：A

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第215條規定，人民法院審理單位犯罪案件，被告單位被注銷或者宣告破產，但單位犯罪直接負責的主管人員和其他直接責任人員應當負刑事責任的，應當繼續審理。由此，本題正確答案是A。

30.某銀行被盜，偵查機關將沈某確定為犯罪嫌疑人。在進行警犬辨認時，一“功勛警犬”在發案銀行四處聞了聞后，猛地撲向沈某。隨后，偵查人員又對沈某進行心理測試，測試結論顯示，只要犯罪嫌疑人說沒偷，測謊儀就顯示其撒謊。關于可否作為認定案件事實的根據，下列哪一選項是正確的？ A.警犬辨認和心理測試結論均可以 B.警犬辨認可以，心理測試結論不可以 C.警犬辨認不可以，心理測試結論可以 D.警犬辨認和心理測試結論均不可以 答案：D

解析：《刑事訴訟法》第42條第2款規定，證據有下列七種：

（一）物證、書證；

（二）證人證言；

（三）被害人陳述；

（四）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；

（五）鑒定結論；

（六）勘驗、檢查筆錄；

（七）視聽資料。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第58條第1款規定，證據必須經過當庭出示、辨認、質證等法庭調查程序查證屬實，否則不能作為定案的根據。根據上述規定可知，首先，警犬辨認和心理測試都不是法律規定的證據的種類，其此，該證據沒有經過當庭出示、辨認、質證等法庭調查程序查證屬實，因此，不能作為定案的根據。因此，D項是正確答案。

31.法庭在審理被告人某甲入室盜竊案的過程中發現，某甲在實施犯罪過程中，為逃避抓捕曾以暴力傷害被害人。關于法院的做法，下列哪一選項是正確的？

A.建議檢察機關補充偵查 B.建議檢察機關變更起訴 C.建議檢察機關撤回起訴 D.應當自行補充偵查 答案：B 解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第178條規定，人民法院在審理中發現新的事實，可能影響定罪的，應當建議人民檢察院補充或者變更起訴；人民檢察院不同意的，人民法院應當就起訴指控的犯罪事實，依照本解釋第176條的有關規定依法作出裁判。由此本題正確答案是B。

32.下列案件能夠作出有罪認定的是哪一選項？ A.甲供認自己強奸了乙，乙否認，該案沒有其他證據 B.甲指認乙強奸了自己，乙堅決否認，該案沒有其他證據

C.某單位資金30萬元去向不明，會計說局長用了，局長說會計用了，該案沒有其他證據

D.甲乙二人沒有通謀，各自埋伏，幾乎同時向丙開槍，后查明丙身中一彈，甲乙對各自犯罪行為供認不諱，但收集到的證據無法查明這一槍到底是誰打中的 答案：D

解析：《刑事訴訟法》第46條規定，對一切案件的判處都要重證據，重調查研究，不輕信口供。只有被告人供述，沒有其他證據的，不能認定被告人有罪和處以刑罰；沒有被告人供述，證據充分確實的，可以認定被告人有罪和處以刑罰。因此本題中A、B、C三個選項的說法都是錯誤的，D項中，甲乙對犯罪事實供認不諱，同時也查明丙身中一彈的事實，因此，甲乙的行為可以認定為構成犯罪，而“收集到的證據無法查明這一槍到底是誰打中的”情況屬于關于犯罪是否構成既遂問題的認定，而不再是是否構成犯罪的問題的認定了，因此D項符合題意，應該選。33.甲將潛艇的部署情況非法提供給一外國著名軍事雜志。在審判過程中，法院決定對其取保候審。關于對甲取保候審的執行機關，下列哪一選項是正確的？ A.法院 B.公安機關 C.軍隊保衛部門 D.國家安全機關 答案：D 解析：《刑事訴訟法》第4條規定，國家安全機關依照法律規定，辦理危害國家安全的刑事案件，行使與公安機關相同的職權。本題中，因為甲將潛艇的部署情況非法提供給一外國著名軍事雜志的行為危害到國家安全的行為，所以應該由國家安全機關執行取保候審，本題正確答案為D。

34.關于應當變更為取保候審、監視居住或解除強制措施，下列哪一選項是正確的？

A.甲被逮捕后發現患有嚴重疾病 B.乙被逮捕后經檢查正在懷孕

C.丙被逮捕后偵查羈押期限屆滿仍須繼續查證

D.丁被逮捕后一審法院判處有期徒刑1年緩刑2年，判決尚未發生效力 答案：D

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第80條 對已經逮捕的被告人，符合下列情形之一的，人民法院可以變更強制措施：

（一）患有嚴重疾病的；

（二）案件不能在法律規定的期限內審結的；

（三）正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女。第81條規定，對已經逮捕的被告人，符合下列情形之一的，人民法院應當變更強制措施或者釋放：

（一）第一審人民法院判處管制或者宣告緩刑以及單獨適用附加刑，判決尚未發生法律效力的；

（二）第二審人民法院審理期間，被告人被羈押的時間已到第一審人民法院對其判處的刑期期限的；

（三）因進行司法鑒定而尚未審結的案件，法律規定的期限屆滿的。由此，可以得出結論：前三項都是“可以”變更強制措施的情形，只有D項屬于“應當”變更強制措施的情形。本題正確答案是D。

35.甲致乙重傷，收集到下列證據，其中既屬于直接證據，又屬于原始證據的是哪一項？

A.有被害人血跡的匕首

B.證人看到甲身上有血跡，從現場走出的證言 C.匕首上留下的指印與甲的指紋同一的鑒定結論 D.乙對甲傷害自己過程的陳述 答案：D 解析：所謂原始證據是指凡是來自原始出處，即直接來源于案件事實的證據材料；傳來證據是指不是直接來源于案件事實，而是從間接的非第一來源獲得的證據材料。直接證據是指能夠單獨、直接證明案件主要事實的根據；間接證據是指不能單獨、直接證明案件主要事實，需要與其他證據相結合才能證明的證據。由此，A屬于原始證據，間接證據；B屬于原始證據、間接證據；C屬于原始證據、間接證據，只有D才屬于直接證據、原始證據。本題正確答案是D。

36.關于在審查起訴階段，犯罪嫌疑人死亡，但對犯罪嫌疑人的存款、匯款應當依法沒收的，下列哪一選項是正確的？

A.由檢察院依法作出不起訴的決定，并沒收犯罪嫌疑人存款上繳國庫，或返還被害人

B.由檢察院作出撤銷案件的決定，并沒收犯罪嫌疑人的存款上繳國庫，或返還被害人

C.由檢察院作出不起訴的決定，并申請法院裁定通知凍結犯罪嫌疑人的存款、匯款的金融機構上繳國庫或返還被害人

D.由檢察院作出撤銷案件的決定，并申請法院裁定通知凍結犯罪嫌疑人的存款、匯款的金融機構上繳國庫或者返還被害人 答案：C

解析：《刑事訴訟法》第15條規定，有下列情形之一的，不追究刑事責任，已經追究的，應當撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：

（一）情節顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的；

（二）犯罪已過追訴時效期限的；

（三）經特赦令免除刑罰的；

（四）依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；

（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；

（六）其他法律規定免予追究刑事責任的。第142條規定，犯罪嫌疑人有本法第15條規定的情形之一的，人民檢察院應當作出不起訴決定。對于犯罪情節輕微，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定。人民檢察院決定不起訴的案件，應當同時對偵查中扣押、凍結的財物解除扣押、凍結。對被不起訴人需要給予行政處罰、行政處分或者需要沒收其違法所得的，人民檢察院應當提出檢察意見，移送有關主管機關處理。有關主管機關應當將處理結果及時通知人民檢察院。根據上述規定可知，在審查起訴階段犯罪嫌疑人死亡的，檢察院應當作出不起訴的決定，而非作出撤銷案件的決定，因此，可以排除AD，對于違法財產的沒收，檢察院不能自己直接進行，要移送有關主管機關處理，因此可以排除B項。《檢察院規則》第239條規定，人民檢察院撤銷案件時，對犯罪嫌疑人的違法所得應當區分不同情形，作出相應處理：

（一）因犯罪嫌疑人死亡而撤銷案件的，如果被凍結的犯罪嫌疑人的存款、匯款應當予以沒收或者返還被害人，可以申請人民法院裁定，通知凍結機關上繳國庫或者返還被害人；因其他原因撤銷案件的，直接通知凍結機關上繳國庫或者返還被害人。

（二）對扣押在人民檢察院的犯罪嫌疑人的違法所得需要沒收的，應當提出檢察建議，移送有關主管機關處理；需要返還被害人的，直接決定返還被害人。參照檢察院撤銷案件時對沒收違法所得的處理程序的規定可知，C項的說法是正確的。37.下列哪一案件，在作出不起訴決定時由檢察長決定？

A.犯罪嫌疑人甲涉嫌故意傷害罪，經鑒定，被害人受到的傷害為輕微傷 B.犯罪嫌疑人乙涉嫌故意傷害罪，經鑒定，被害人受到的傷害為輕傷，但情節輕微，且被害人希望不追究乙刑事責任

C.犯罪嫌疑人丙涉嫌非法侵入住宅罪，經查明，丙是因為受到野豬追趕被迫闖入被害人住宅，屬于緊急避險

D.犯罪嫌疑人丁涉嫌偷稅罪，案件經過一次退回補充偵查，仍事實不清，證據不足 答案：A 解析：《人民檢察院刑事訴訟規則》第288條規定，人民檢察院對于符合刑事訴訟法第15條規定的情形之一的案件，經檢察長決定，應當作出不起訴決定。第289條規定，人民檢察院對于犯罪情節輕微，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，經檢察委員會討論決定，可以作出不起訴決定。即，對于法定不起訴的案件，應由檢察長決定；對于證據不足不起訴和酌定不起訴的案件，應由檢察委員會討論決定。由此，A項是法定不起訴的案件，應

當由檢察長決定不起訴；B、C、D三項都應當由檢察委員會討論決定，而不是檢察長決定。本題正確答案是A。

38.按照我國《刑事訴訟法》的規定，關于法庭審理活動先后順序的排列，下列哪一選項的組合是正確的？

①宣讀勘驗筆錄；②公訴人發表公訴詞；③訊問被告人；④詢問證人、鑒定人；⑤出示物證；⑥被告人最后陳述。A.②③⑤④①⑥ B.③④⑤①②⑥ C.②④⑤①⑥③ D.③④①⑤②⑥ 答案：B

解析：《刑事訴訟法》第155條規定，公訴人在法庭上宣讀起訴書后，被告人、被害人可以就起訴書指控的犯罪進行陳述，公訴人可以訊問被告人??審判人員可以訊問被告人。所以③應該排在最先，排除A和C。

第156條第2款，??審判人員可以詢問證人、鑒定人。所以④應該處于第二的順序；第157條規定，公訴人、辯護人應當向法庭出示物證，讓當事人辨認，對未到庭的證人的證言筆錄、鑒定人的鑒定結論、勘驗筆錄和其他作為證據的文書，應當當庭宣讀。審判人員應當聽取公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人的意見。由此，⑤應該排在第三的位置，①應該排在第四的位置，由此排除D選項。

第160條規定，經審判長許可，公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人可以對證據和案件情況發表意見并且可以互相辯論。審判長在宣布辯論終結后，被告人有最后陳述的權利。由此，②公訴詞（即公訴人對證據和案件情況的意見）應該排在第五的位置，⑥排在最后。所以本題正確答案是B。這里公訴詞和公訴書不是一回事，請注意區分。

39.關于行政機關公務員處分的說法，下列哪一選項是正確的？

A.行政訴訟的生效判決撤銷某行政機關所作的決定，即應給予該機關的負責人張某行政處分

B.工商局干部李某主動交代自己的違法行為，即應減輕處分 C.某環保局科長王某因涉嫌違紀被立案調查，即應暫停其履行職務 D.財政局干部田某因涉嫌違紀被立案調查，即不應允許其掛職鍛煉 答案：D 解析：本題考查了行政機關公務員處分的相關制度。《行政機關公務員處分條例》第16條規定，行政機關經人民法院、監察機關、行政復議機關或者上級行政機關依法認定有行政違法行為或者其他違法違紀行為，需要追究紀律責任的，對負有責任的領導人員和直接責任人員給予處分。可見，當行政機關所作出的決定被行政訴訟生效判決撤銷時，并不是必然要對該機關負責人

進行處分，而是根據案件的具體情形，需要追究紀律責任時，才會給予處分。A項中的“即應給予該機關的負責人張某行政處分”沒有考慮處分的條件，過于絕對。故不當選；

《行政機關公務員處分條例》第14條規定，行政機關公務員主動交代違法違紀行為，并主動采取措施有效避免或者挽回損失的，應當減輕處分。行政機關公務員違紀行為情節輕微，經過批評教育后改正的，可以免予處分。可見，是否對公務員進行減輕處分，在于被處分的公務員是否主動交代違法違紀行為，同時還要主動采取措施有效避免或者挽回損失，這兩個條件缺一不可。而B項中李某只是主動交代自己的違法行為，并不當然地滿足減輕處分的所有條件。故不當選。

《行政機關公務員處分條例》第38條規定，行政機關公務員違法違紀，已經被立案調查，不宜繼續履行職責的，任免機關可以決定暫停其履行職務。被調查的公務員在違法違紀案件立案調查期間，不得交流、出境、辭去公職或者辦理退休手續。可見，公務員因違紀被立案調查，只有在不宜繼續履行職責時才會暫停其履行職務，而不是應當立即暫停。故C項不當選。《公務員法》第63條規定，國家實行公務員交流制度。公務員可以在公務員隊伍內部交流，也可以與國有企業事業單位、人民團體和群眾團體中從事公務的人員交流。交流的方式包括調任、轉任和掛職鍛煉。所以，掛職鍛煉是交流的一種，故D項對田某即應不允許其掛職鍛煉，是正確的。40.甲市乙區公安分局以孫某涉嫌詐騙罪為由將其刑事拘留，并經乙區檢察院批準逮捕。后因案情特殊由丙區檢察院提起公訴。2006年，丙區法院判處孫某有期徒刑3年，孫某不服上訴，甲市中級法院裁定發回丙區法院重新審理。重審期間，丙區檢察院經準許撤回起訴，并最終作出不起訴決定。孫某申請國家賠償。關于賠償義務機關，下列哪一選項是正確的？ A.乙區公安分局、乙區檢察院和丙區法院 B.乙區公安分局、丙區檢察院和丙區法院 C.乙區檢察院和丙區法院 D.丙區檢察院和丙區法院 答案：D 解析：司法賠償義務機關的確定是國家賠償法的一個重要問題，也是司法考試經常考查的一個考點。本題的關鍵在于刑事訴訟一審中提起公訴的檢察院與批準逮捕的檢察院不一致時，賠償義務機關該如何確定的問題。《國家賠償法》第19條規定，行使國家偵查、檢察、審判、監獄管理職權的機關及其工作人員在行使職權時侵犯公民、法人和其他組織的合法權益造成損害的，該機關為賠償義務機關。對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的，作出拘留決定的機關為賠償義務機關。對沒有犯罪事實的人錯誤逮捕的，作出逮捕決定的機關為賠償義務機關。再審改判無罪的，作出原生效判決的人民法院為賠償義務機關。二審改判無罪的，作出一審判決的人民法院和作出逮捕決定的機關為共同賠償義務機關。《最高人民法院最高人民檢察院關于刑事賠償義務機關確定問題的通知》規定，二、人民檢察院批準逮捕并提起公訴，一審人民法院判決有罪，二審人民法院改判無罪，或者發回重審后一審人民法院改判無罪，或者人民檢察院撤回起訴作出不起訴決定或者撤銷案件決定，依法應當賠償的案件，一審人民法院和批準逮捕的人民檢察院為共同賠償義務機關。批準逮捕與提起公訴的如不是同一人民檢察院，共同賠償義務機關為提起公訴的人民檢察院。本案中對孫某批準逮捕的是甲市乙區檢察院，而提起公訴的是甲市丙區檢察院，出現了 “捕訴分離”問題。按照《最高人民法院最高人民檢察院關于刑事賠償義務機關確定問題的通知》第2條的規定，本案應當由一審人民法院即丙區人民法院和提起公訴的人民檢察院即丙區檢察院為共同賠償義務機關。故ABC項錯誤，D項當選。

41.關于行政法規制定程序的說法，下列哪一選項是正確的？

A.行政法規的制定程序包括起草、審查、決定和公布，立項不屬于行政法規制定程序

B.幾個部門共同起草的行政法規送審稿報送國務院，應當由牽頭部門主要負責人簽署

C.對重要的行政法規送審稿，國務院法制辦經國務院同意后向社會公布 D.行政法規應當在公布后30日內由國務院法制辦報全國人大常委會備案 答案：C 解析：《行政法規制定程序條例》第2條規定，行政法規的立項、起草、審查、決定、公布、解釋，適用本條例。由此，A的說法錯誤，不當選； 第15條規定，起草部門向國務院報送的行政法規送審稿，應當由起草部門主要負責人簽署。幾個部門共同起草的行政法規送審稿，應當由該幾個部門主要負責人共同簽署。由此，B錯誤，不當選；

第19條第2款規定，重要的行政法規送審稿，經報國務院同意，向社會公布，征求意見。由此，C正確，當選；第30條規定，行政法規在公布后的30日內由國務院辦公廳報全國人民代表大會常務委員會備案。由此D的說法錯誤，不當選。

本題正確答案是C。

42.下列哪一項信息是縣級和鄉（鎮）人民政府均應重點主動公開的政府信息？

A.征收或征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況 B.社會公益事項建設情況

C.政府集中采購項目的目錄、標準及實施情況 D.執行計劃生育政策的情況 答案：A

解析：《中華人民共和國政府信息公開條例》第11條規定，設區的市級人民政府、縣級人民政府及其部門重點公開的政府信息還應當包括下列內容：??

（三）征收或者征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況；??第12條規定，鄉（鎮）人民政府應當依照本條例第九條的規定，在其職責范圍內確定主動公開的政府信息的具體內容，并重點公開下列政府信息：??

（四）征收或者征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況；??由此，本題中，縣級和鄉（鎮）人民政府均應重點主動公開的政府信息是A項中的“征收或征用土地、房屋拆遷及其補償、補助費用的發放、使用情況”，A為本題正確答案。

43.某銀行以某公司未償還貸款為由向法院起訴，法院終審判決認定其請求已過訴訟時效，予以駁回。某銀行向某縣政府發函，要求某縣政府落實某公司的還款責任。某縣政府復函，請貴行繼續依法主張債權，我們將配合做好有關工作。爾后，某銀行向法院起訴，請求某縣政府履行職責。法院經審理認為，某縣政府已履行相應職責，某銀行的債權不能實現的原因在于其主張債權時已超過訴訟時效。下列哪一選項是錯誤的？ A.本案應由中級法院管轄

B.因法院的生效判決已對某銀行與某公司的民事關系予以確認，某縣政府不能重新進行確定

C.法院應當判決確認某縣政府的復函合法 D.法院應當判決駁回某銀行的訴訟請求 答案：C 解析：《行政訴訟法》第14條規定，中級人民法院管轄下列第一審行政案件：

（一）確認發明專利權的案件、海關處理的案件；

（二）對國務院各部門或者省、自治區、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件；

（三）本轄區內重大、復雜的案件。《最高人民法院關于行政案件管轄若干問題的規定》第1條規定，有下列情形之一的，屬于行政訴訟法第十四條第（三）項規定的應當由中級人民法院管轄的第一審行政案件：

（一）被告為縣級以上人民政府的案件，但以縣級人民政府名義辦理不動產物權登記的案件可以除外；

（二）社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件；

（三）重大涉外或者涉及香港特別行政區、澳門特別行政區、臺灣地區的案件；

（四）其他重大、復雜的案件。可見，本案中，銀行以縣政府為被告向法院提起行政訴訟，管轄的法院應當是中級法院。故A項說法正確，不當選。

行政權與司法權是相互獨立的。人民法院對銀行與公司之間的民事關系已經作出了生效的民事判決，此時縣政府就不得對其重新進行確定。所以B項說法正確，不當選。

《行政訴訟法》第54條規定，人民法院經過審理，根據不同情況，分別作出以下判決：

（一）具體行政行為證據確鑿，適用法律、法規正確，符合法定程序的，判決維持。

（二）具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者

部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：

1、主要證據不足的；

2、適用法律、法規錯誤的；

3、違反法定程序的；

4、超越職權的；

5、濫用職權的。

（三）被告不履行或者拖延履行法定職責的，判決其在一定期限內履行。

（四）行政處罰顯失公正的，可以判決變更。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第56條規定，有下列情形之一的，人民法院應當判決駁回原告的訴訟請求：

（一）起訴被告不作為理由不能成立的；

（二）被訴具體行政行為合法但存在合理性問題的；

（三）被訴具體行政行為合法，但因法律、政策變化需要變更或者廢止的；

（四）其他應當判決駁回訴訟請求的情形。第57條規定，人民法院認為被訴具體行政行為合法，但不適宜判決維持或者駁回訴訟請求的，可以作出確認其合法或者有效的判決。有下列情形之一的，人民法院應當作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決：

（一）被告不履行法定職責，但判決責令其履行法定職責已無實際意義的；

（二）被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內容的；

（三）被訴具體行政行為依法不成立或者無效的。本題中，法院經過審理認定，某縣政府已履行相應職責，某銀行的債權不能實現的原因在于其主張債權時已超過訴訟時效。所以，案情滿足第56條第1款的規定，屬于起訴被告不作為理由不成立的，人民法院依法應當作出駁回原告訴訟請求的判決。故C項說法錯誤，當選；D項說法正確，不當選。44.下列哪一選項不屬于行政訴訟的受案范圍？ A.因某企業排污影響李某的魚塘，李某要求某環保局履行監督職責，遭拒絕后向法院起訴

B.某市政府發出通知，要求非本地生產乳制品須經本市技術監督部門檢驗合格方可在本地銷售，違者予以處罰。某外地乳制品企業對通知提起訴訟 C.劉某與某公司簽訂房屋預售合同，某區房管局對此進行預售預購登記。后劉某了解到某公司向其銷售的房屋系超出規劃面積和預售面積房屋，遂以某區房管局違法辦理登記為由提起訴訟

D.《公司登記管理條例》規定，設立公司應當先向工商登記管理機關申請名稱預先核準。張某對名稱預先核準決定不服提起訴訟 答案：B 解析：《行政訴訟法》第2條規定，公民、法人或者其他組織認為行政機關和行政機關工作人員的具體行政行為侵犯其合法權益，有權依照本法向人民法院提起訴訟。第11條規定，人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：

（一）對拘留、罰款、吊銷許可證和執照、責令停產停業、沒收財物等行政處罰不服的；

（二）對限制人身自由或者對財產的查封、扣押、凍結等行政強制措施不服的；

（三）認為行政機關侵犯法律規定的經營自主權的；

（四）認為符合法定條件申請行政機關頒發許可證和執照，行政機關拒絕頒發或者不予答復的；

（五）申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的；

（六）認

為行政機關沒有依法發給撫恤金的；

（七）認為行政機關違法要求履行義務的；

（八）認為行政機關侵犯其他人身權、財產權的。除前款規定外，人民法院受理法律、法規規定可以提起訴訟的其他行政案件。A項中，某環保局拒絕李某的請求，不履行自己的法定職責，屬于上述規定中的第5項，申請行政機關履行保護人身權、財產權的法定職責，行政機關拒絕履行或者不予答復的“。故屬于受案范圍。所以A項不當選。

《行政訴訟法》第12條規定，人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：

（一）國防、外交等國家行為；

（二）行政法規、規章或者行政機關制定、發布的具有普遍約束力的決定、命令；

（三）行政機關對行政機關工作人員的獎懲、任免等決定；

（四）法律規定由行政機關最終裁決的具體行政行為。B項中的某市政府發出通知，要求非本地生產乳制品須經本市技術監督部門檢驗合格方可在本地銷售，違者予以處罰，這是一個不針對特定對象，可以反復適用的抽象行政行為，不屬于受案范圍，所以外地乳制品企業不可對通知本身提起行政訴訟。故B項當選。

C項中，房管局對商品房的預售合同進行預售預購登記，屬于行政確認行為。其確認的對象是已經生效的預售合同的這一事實。預售合同的效力來自于買賣雙方的簽署，而不是來自于房管局的確認登記。所以，登記沒有形成新的權利義務關系，也沒有產生新的行政法意義上的法律關系。可見，房管局對預售合同進行備案登記的行為不具有處分性，不是具體行政行為，不具有可訴性。故C項當選。依據是《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第1條規定，公民、法人或者其他組織對具有國家行政職權的機關和組織及其工作人員的行政行為不服，依法提起訴訟的，屬于人民法院行政訴訟的受案范圍。公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍：

（一）行政訴訟法第十二條規定的行為；

（二）公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為；

（三）調解行為以及法律規定的仲裁行為；

（四）不具有強制力的行政指導行為；

（五）駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為；

（六）對公民、法人或者其他組織權利義務不產生實際影響的行為。關于D項，工商行政管理機關依據《公司登記管理條例》規定的設立公司應當先向工商登記管理機關申請名稱預先核準的內容，作出公司名稱預先核準的行為是對相對人權利義務發生直接影響的具體行政行為。張某對名稱預先核準決定不服提起訴訟，屬于受案范圍。故D項不當選。

本題是單選題，司法部公布的答案是B項。但是，本校認為該題的答案應該是BC.這道題目，存在爭議。需要在此指出的是，其實C項是對2004年一道真題的再考查。當年的題目是，49.劉某與高達公司簽訂內銷商品房預售契約，后某區房地產管理局對該預售契約作出預售預購備案登記。后劉某了解到高達公司向其銷售的房屋系超出規劃面積和預售面積的超層部分，劉某遂以區房地產管理局違法辦理備案登記，造成自己購買的房屋為違法建筑為由提起

行政訴訟。下列哪一說法不正確？A.區房地產管理局的備案登記行為不是對預售合同效力的確認行為；B.備案登記行為沒有對劉某的權利義務產生實際影響，不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍；C.高達公司與本案的審理結果有利害關系，可以作為第三人參加訴訟；D.區房地產管理局在備案登記時沒有盡到審查職責，應當對劉某的損失承擔部分賠償責任“。官方公布的答案是D.由此可以看出，前后年份的題目對同一知識點采取不同的觀點，這對考生的復習備考和考試作答造成困惑和影響。因此，本校認為本題C選項中的行政行為不屬于受案范圍。

45.某縣政府依田某申請作出復議決定，撤銷某縣公安局對田某車輛的錯誤登記，責令在30日內重新登記，但某縣公安局拒絕進行重新登記。田某可以采取下列哪一項措施？ A.申請法院強制執行

B.對某縣公安局的行為申請行政復議 C.向法院提起行政訴訟

D.請求某縣政府責令某縣公安局登記 答案：D

解析：具體行政行為經過行政復議程序并作出行政復議決定進行確定之后，當事人依法應當履行行政復議決定的內容。如果被申請人不履行行政復議決定對其義務的確定，申請人可以采取一定的救濟手段。《行政復議法》第32條規定，被申請人應當履行行政復議決定。被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復議決定的，行政復議機關或者有關上級行政機關應當責令其限期履行。可見，本題中縣公安局作為被申請人不履行行政復議機關縣政府的行政復議決定時，申請人田某有權請求某縣政府責令縣公安局履行義務。但是不可以申請法院強制執行，或者再行復議、訴訟。所以本題正確答案是D，ABC不能選。

46.關于合理行政原則，下列哪一選項是正確的？

A.遵循合理行政原則是行政活動區別于民事活動的主要標志 B.合理行政原則屬實質行政法治范疇

C.合理行政原則是一項獨立的原則，與合法行政原則無關 D.行政機關發布的信息應準確是合理行政原則的要求之一 答案：B 解析：合法行政是行政法的首要原則，其他原則可以理解為這一原則的延伸。實行合法行政原則是行政活動區別于民事活動的主要標志。由此A和C的說法錯誤，不當選。

合理行政原則的主要含義是行政決定應當具有合理性，屬于實質行政法治的范疇，尤其適用于裁量性行政活動。由此B的說法正確，當選；

D項中的“行政機關發布的信息應準確”這是誠實守信原則的體現。本題正確答案是B。

47.某市建設委員會以某公司的房屋占壓輸油、輸氣管道線為由，作出限期拆除決定，要求某公司自收到決定之日起10日內自行拆除。但某公司逾期未拆除，亦未在法定期限內提起訴訟，某市建設委員會申請法院強制執行。下列哪一選項是正確的？

A.若法律、法規賦予某市建設委員會有自行強制執行權，法院即應不受理其申請

B.某市建設委員會應當向其所在地的法院申請強制執行

C.接受申請的法院應當在受理申請之日起30日內作出是否準予強制執行的裁定

D.若在某市建設委員會申請強制執行前，某公司已對限期拆除決定提起訴訟，法院無權在訴訟期間執行拆除決定 答案：C

解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第87條規定，法律、法規沒有賦予行政機關強制執行權，行政機關申請人民法院強制執行的，人民法院應當依法受理。法律、法規規定既可以由行政機關依法強制執行，也可以申請人民法院強制執行，行政機關申請人民法院強制執行的，人民法院可以依法受理。可見，對于有強制執行權的行政機關，既可以由行政機關依法強制執行，也可以申請人民法院強制執行，行政機關申請人民法院強制執行的，人民法院可以依法受理。如果法律、法規賦予某市建設委員會有自行強制執行權，法院也可以受理其申請。故A項錯誤，不當選。

《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第89條規定，行政機關申請人民法院強制執行其具體行政行為，由申請人所在地的基層人民法院受理；執行對象為不動產的，由不動產所在地的基層人民法院受理。基層人民法院認為執行確有困難的，可以報請上級人民法院執行；上級人民法院可以決定由其執行，也可以決定由下級人民法院執行。本題中的執行對象是某公司的房屋，是不動產，所以不是向某市建設委員會所在地法院申請強制執行，而是向某公司房屋所在地法院申請。故B項錯誤，不當選。

《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第93條規定，人民法院受理行政機關申請執行其具體行政行為的案件后，應當在30日內由行政審判庭組成合議庭對具體行政行為的合法性進行審查，并就是否準予強制執行作出裁定；需要采取強制執行措施的，由本院負責強制執行非訴行政行為的機構執行。可見C項正確，當選。

《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第94條規定，在訴訟過程中，被告或者具體行政行為確定的權利人申請人民法院強制執行被訴具體行政行為，人民法院不予執行，但不及時執行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權益造成不可彌補的損失的，人民法院可以

先予執行。后者申請強制執行的，應當提供相應的財產擔保。所以，即使某公司若在某市建設委員會申請強制執行前已經對限期拆除決定提起訴訟，法院如果審查發現不及時執行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權益造成不可彌補的損失的，可以先予執行。故D項錯誤，不當選。

48.某縣政府與甲開發公司簽定《某地區改造項目協議書》，對某地區舊城改造范圍、拆遷補償費及支付方式和期限等事宜加以約定。乙公司持有經某市政府批準取得的國有土地使用證的第15號地塊，位于某地區改造范圍。甲開發公司獲得改造范圍內新建的房屋預售許可證，并向社會公開預售。乙公司認為某縣政府以協議形式規劃、管理和利用項目改造的行為違法，向法院起訴，法院受理。下列哪一選項是正確的？

A.某縣政府與甲開發公司簽定的《某地區改造項目協議書》屬內部協議 B.某縣政府應當依職權先行收回乙公司持有的第15號地塊國有土地使用證 C.因乙公司不是《某地區改造項目協議書》的當事人，法院應駁回起訴 D.若法院經審理查明，某縣政府以協議形式規劃、管理和利用項目改造的行為違法，應當判決確認某縣政府的行為違法，并責令采取補救措施 答案：D

解析：縣政府與甲開發公司簽定的《某地區改造項目協議書》屬外部協議，而非屬于內部協議，因此，A項說法錯誤。縣政府無權無故收回乙公司依法取得的第15號國有土地使用證，因此，B項錯誤。

《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第12條規定，與具體行政行為有法律上利害關系的公民、法人或者其他組織對該行為不服的，可以依法提起行政訴訟。據此可知，與被訴具體行政行為有法律上的利害關系的公民、法人或者其他組織都可以提起行政訴訟，因此，乙公司即使不是《某地區改造項目協議書》的當事人，但是，它屬于該協議的利害關系人，因此，可以提起行政訴訟，法院不能駁回起訴。因此，C項錯誤。

《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第58條規定，被訴具體行政行為違法，但撤銷該具體行政行為將會給國家利益或者公共利益造成重大損失的，人民法院應當作出確認被訴具體行政行為違法的判決，并責令被訴行政機關采取相應的補救措施；造成損害的，依法判決承擔賠償責任。本題的被訴具體行政行為是關于舊城區改造的，即便是法院查出該具體行政行為違法，但是如果撤銷的話，將給國家利益或者公共利益造成重大損失，因此，法院應當判決確認某縣政府的行為違法，并責令采取補救措施。D項正確。

49.某區公安局派出所突擊檢查孔某經營的娛樂城，孔某向正在賭博的人員通風報信，派出所突擊檢查一無所獲。派出所工作人員將孔某帶回調查，孔某

因受到逼供而說出實情。派出所據此決定對孔某拘留10日，孔某不服提起訴訟。下列哪一選項是正確的？

A.在作出拘留決定前，孔某有權要求舉行聽證 B.對孔某的拘留決定違法 C.某區公安分局派出所是本案被告

D.因孔某起訴，公安機關應暫緩執行拘留決定 答案：B

解析：《行政處罰法》第42條規定，行政機關作出責令停產停業、吊銷許可證或者執照、較大數額罰款等行政處罰決定之前，應當告知當事人有要求舉行聽證的權利；當事人要求聽證的，行政機關應當組織聽證。當事人不承擔行政機關組織聽證的費用。根據上述規定可知，對于行政處罰的聽證不包括行政拘留，因此A項錯誤，不選。

《治安管理處罰法》第91條規定，治安管理處罰由縣級以上人民政府公安機關決定；其中警告、五百元以下的罰款可以由公安派出所決定。由此可知，公安派出所僅對警告、五百元以下的罰款有處罰決定權，對行政拘留沒有決定權，因此，該派出所作出拘留決定的做法是違法的，B項說法正確，應選。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第12條第2款規定，行政機關的內設機構或者派出機構在沒有法律、法規或者規章授權的情況下，以自己的名義作出具體行政行為，當事人不服提起訴訟的，應當以該行政機關為被告。因為該派出所沒有拘留的處罰權，屬于種類越權，因此，被告應該是區公安分局，而非是該派出所，因此C項錯誤。《行政處罰法》第45條規定，當事人對行政處罰決定不服申請行政復議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執行，法律另有規定的除外。因此，除非有法律的特別規定，否則，孔某雖然起訴，但是公安機關不停止行政處罰的執行，因此，D項錯誤。

50.某區城管執法局以甲工廠的房屋建筑違法為由強行拆除，拆除行為被認定違法后，甲工廠要求某區城管執法局予以賠償，遭到拒絕后向法院起訴。甲工廠除提供證據證明房屋損失外，還提供了甲工廠工人劉某與當地居民謝某的證言，以證明房屋被拆除時，房屋有辦公用品、機械設備未搬出，應予賠償。某區城管執法局提交了甲工廠工人李某和執法人員張某的證言，以證明房屋內沒有物品。下列哪一選項是正確的？ A.法院不能因李某為甲工廠工人而不采信其證言

B.法院收到甲工廠提交的證據材料，應當出具收據，由經辦人員簽名并加蓋法院印章

C.張某的證言優于謝某的證言

D.在庭審過程中，甲工廠要求劉某出庭作證，法院應不予準許 答案：A

解析：《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第71條規定，下列證據不能單獨作為定案依據：

（一）未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相適應的證言；

（二）與一方當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的對該當事人有利的證言，或者與一方當事人有不利關系的證人所作的對該當事人不利的證言；

（三）應當出庭作證而無正當理由不出庭作證的證人證言；

（四）難以識別是否經過修改的視聽資料；

（五）無法與原件、原物核對的復制件或者復制品；

（六）經一方當事人或者他人改動，對方當事人不予認可的證據材料；

（七）其他不能單獨作為定案依據的證據材料。可見，與一方當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人所作的對該當事人有利的證言，或者與一方當事人有不利關系的證人所作的對該當事人不利的證言，不能單獨作為定案的依據，但是本題中，甲工廠工人李某的證言是由某區城管局提供的，作用在于證明對甲工廠不利的事實，所以不符合法條的規定，故法院不能因為李某是甲工廠的工人而不采信其證言。A項正確，當選。《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第20條規定，人民法院收到當事人提交的證據材料，應當出具收據，注明證據的名稱、份數、頁數、件數、種類等以及收到的時間，由經辦人員簽名或者蓋章。而B項中認為出具的收據上加蓋法院的印章，可見不符合法律規定，故B項錯誤，不當選。《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第63條規定，證明同一事實的數個證據，其證明效力一般可以按照下列情形分別認定：

（一）國家機關以及其他職能部門依職權制作的公文文書優于其他書證；

（二）鑒定結論、現場筆錄、勘驗筆錄、檔案材料以及經過公證或者登記的書證優于其他書證、視聽資料和證人證言；

（三）原件、原物優于復制件、復制品；

（四）法定鑒定部門的鑒定結論優于其他鑒定部門的鑒定結論；

（五）法庭主持勘驗所制作的勘驗筆錄優于其他部門主持勘驗所制作的勘驗筆錄；

（六）原始證據優于傳來證據；

（七）其他證人證言優于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的對該當事人有利的證言；

（八）出庭作證的證人證言優于未出庭作證的證人證言；

（九）數個種類不同、內容一致的證據優于一個孤立的證據。可見，對于證人證言，其他證人證言優于與當事人有親屬關系或者其他密切關系的證人提供的對該當事人有利的證言。本題中，張某的證言是由城管執法局提供的，而張某是被告城管執法局的執法人員，存在密切的利害關系；謝某的證言是由甲公司提供的，謝某是甲工廠當地居民，并無密切利害關系。所以，本題中，謝某的證言應當優于張某的證言，而不是張某證言優于謝某證言。故C項錯誤，不當選。

《最高人民法院關于行政訴訟證據若干問題的規定》第43條規定，當事人申請證人出庭作證的，應當在舉證期限屆滿前提出，并經人民法院許可。人民法院準許證人出庭作證的，應當在開庭審理前通知證人出庭作證。當事人在庭審過程中要求證人出庭作證的，法庭可以根據審理案件的具體情況，決定是否準許以及是否延期審理。所以，本題中，在庭審過程中，甲工廠要求劉

某出庭作證，法院不是應不予準許，而是可以根據審理案件的具體情況，決定是否準許以及是否延期審理。故D錯誤，不當選。

二、多項選擇題。每題所設選項中至少有兩個正確答案，多選、少選、錯選或不選均不得分。本部分含51-90題，每題2分，共80分。51.關于構成要件要素的分類，下列哪些選項是正確的？

A.販賣淫穢物品牟利罪中的“販賣”是記述的構成要件要素，“淫穢物品”是規范的構成要件要素

B.販賣毒品罪中的“販賣”是記述的構成要件要素，“毒品”是規范的構成要件要素

C.強制猥褻婦女罪中的“婦女”是記述的構成要件要素，“猥褻”是規范的構成要件要素

D.搶劫罪的客觀構成要件要素是成文的構成要件要素，“非法占有目的”是不成文的構成要件要素 答案：ACD

解析：按照刑法理論的通說，在解釋構成要件要素和認定是否存在符合構成要件要素的事實時，如果只需要法官的認識活動即可確定，這種構成要件要素便是記述的構成要件要素；如果需要法官的規范的、評價的價值判斷才能認定，這種構成要素就是規范的構成要件要素。對于“販賣”、“毒品”、“婦女”等的理解，只需要一般的認識活動與基本的對比判斷即可，所以是記述的構成要件要素；但是對于“淫穢物品”、“猥褻”等，則需要司法者的規范的、評價的行為才能認定，因此是規范的構成要件要素。由此，A和C的說法正確，B的說法錯誤。成文的構成要件要素是指刑法明文規定的構成要件要素，絕大多數構成要件要素都是成文的構成要件要素。不成文的構成要件要素是指刑法條文表面上沒有明文規定，但根據刑法條文之間的相互關系、刑法條文對相關要素的描述所確定的，成立犯罪所必須具備的要素。刑法條文關于搶劫罪的犯罪構成并沒有明文規定“非法占有的目的”，所以D的說法正確，當選。本題正確答案是ACD。52.關于因果關系，下列哪些選項是錯誤的？

A.甲乘坐公交車時和司機章某發生爭吵，狠狠踹了章某后背一腳。章某返身打甲時，公交車失控，沖向自行車道，撞死了騎車人程某。甲的行為與程某的死亡之間存在因果關系

B.乙以殺人故意瞄準李某的頭部開槍，但打中了李某的胸部（未打中心臟）。由于李某是血友病患者，最后流血不止而死亡。乙的行為與李某的死亡之間沒有因果關系

C.丙與同伙經預謀后同時向王某開槍，同伙射擊的子彈打中王某的心臟，致王某死亡。由于丙射擊的子彈沒有打中王某，故丙的行為與王某的死亡之間沒有因果關系

D.丁以殺人故意對趙某實施暴力，導致趙某遭受瀕臨死亡的重傷。趙某在醫院接受治療時，醫生存在一定過失，未能挽救趙某的生命。丁的行為與趙某的死亡之間沒有因果關系 答案：BCD

解析：刑法上的因果關系，是危害行為與危害結果之間的一種引起與被引起的關系。其基本觀點是根據一般的社會生活經驗，在通常情況下，某種行為產生某種結果被認為是相當的場合，行為與結果之間就具有因果關系。相當，指該行為產生該結果在日常生活中是一般的、正常的，而不是特殊的、異常的。

A項中，甲在乘車的過程中，與司機發生爭吵，并踹了司機一腳，導致公交車失控撞死騎車人程某，甲的行為與程某的死亡結果之間是一般的、正常的，而不是特殊的、異常的，因此，甲的行為與程某的死亡之間存在因果關系，A項說法正確，不選。

B項中，李某的死亡雖然不是乙直接的槍擊結果，但是，李某有血友病，乙槍擊的行為導致李某血友病的發作致死，因此，乙的行為與李某的死亡之間沒有因果關系，B項說法錯誤，應選。

C項中，丙與同伙共謀槍擊王某，因此，丙與其同伙之間屬于共同犯罪，共同犯罪一人既遂全體既遂，雖然丙沒有打中王某，但是，丙仍然要承擔故意殺人罪既遂的刑事責任，因此，丙的行為與王某的死亡之間是存在因果關系的，C項說法錯誤，應選。

D項中說“醫生存在一定過失，未能挽救趙某的生命”，因此，可以斷定，醫生僅是一般的過失，該過失行為只是沒有“挽救”趙某的生命，而非是該過失可以獨立導致趙某的死亡，因此，醫生的行為不能阻斷丁對趙某傷害之間的因果關系，因此，丁的行為與趙某的死亡之間沒有因果關系，D項說法錯誤，應選。

53.《刑法》規定，在拐賣婦女、兒童過程中奸淫被拐賣的婦女的，僅定拐賣婦女、兒童罪。15周歲的甲在拐賣幼女的過程中，強行奸淫幼女。對此，下列哪些選項是錯誤的？

A.《刑法》第十七條第二款沒有規定15周歲的人對拐賣婦女、兒童罪負刑事責任，所以，甲不負刑事責任

B.拐賣婦女、兒童罪包含了強奸罪，15周歲的人應對強奸罪承擔刑事責任，所以，對甲應認定為拐賣婦女、兒童罪

C.15周歲的人犯強奸罪的應當負刑事責任，所以，對甲應認定為強奸罪 D.拐賣婦女、兒童罪重于強奸罪，既然15周歲的人應對強奸罪承擔刑事責任，就應對拐賣婦女、兒童罪承擔刑事責任，所以，對甲應以拐賣婦女、兒童罪與強奸罪實行并罰 答案：ABD

解析：《刑法》第17條第2款規定，已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應當負刑事責任。對于以上八種情形，指的是具體的犯罪行為，而不是罪名。A項中，15周歲的人拐賣幼女的過程中奸淫幼女的，雖然15周歲的人對拐賣婦女、兒童罪不負刑事責任，但是，他應該對強奸行為承擔刑事責任，構成強奸罪，因此，A的說法錯誤，當選。C項說法正確，不當選。B項中15周歲的人雖然對強奸罪要承擔刑事責任，但不成立拐賣婦女、兒童罪，B和D的說法錯誤，當選。

54.甲欲殺乙，便向乙開槍，但開槍的結果是將乙和丙都打死。關于本案，下列哪些選項是正確的？

A.根據具體符合說，甲對乙成立故意殺人既遂，對丙成立過失致人死亡罪 B.根據法定符合說，甲對乙與丙均成立故意殺人既遂

C.不管是根據具體符合說，還是根據法定符合說，甲對乙與丙均成立故意殺人既遂

D.不管是根據具體符合說，還是根據法定符合說，甲對乙成立故意殺人既遂，對丙成立過失致人死亡罪 答案：AB

解析：根據刑法理論，行為人主觀上對事實的認識錯誤分為具體的事實認識錯誤和抽象的事實認識錯誤。具體的事實認識錯誤是指行為人認識的事實與實際發生的事實雖然不一致，但沒有超出同一犯罪構成的范圍，即行為人只是在某個犯罪構成的范圍內發生了對事實的認識錯誤，因而也被稱為同一犯罪構成內的錯誤。對于具體的事實認識錯誤，分為具體的符合說和法定的符合說的爭論。前者認為，行為人所認識的事實與實際發生的事實具體地相一致時，才成立故意的既遂犯；后者認為，行為人所認識的事實與實際發生的事實，只要在犯罪構成范圍內是一致的，就成立故意的既遂犯。本題中，甲欲殺乙，卻將乙、丙全部打死，此時，根據具體的符合說，甲只是對乙成立故意殺人罪既遂，對于丙，因為行為人所認識的事實與實際發生的事實沒有具體地相一致，所以甲對丙成立過失致人死亡罪；但是根據法定符合說，甲將乙打死和將丙打死在同一犯罪構成的范圍之內，均成立故意殺人罪的既遂。本題正確答案是AB。

55.甲雇兇手乙殺丙，言明不要造成其他后果。乙幾次殺丙均未成功，后來采取爆炸方法，對丙的住宅（周邊沒有其他人與物）進行爆炸，結果將丙的妻子丁炸死，但丙安然無恙。關于本案，下列哪些說法是錯誤的？ A.甲與乙構成共同犯罪 B.甲成立故意殺人罪（未遂）

C.乙對丙成立故意殺人未遂，對丁成立過失致人死亡罪 D.乙對丙成立爆炸罪，對丁成立過失致人死亡罪 答案：BCD

解析：甲雇乙殺丙，甲、乙構成“二人以上共同故意殺人”，因此構成共同犯罪，A的說法正確，不當選。

同時，題干中說乙對丙的住宅進行爆炸，但是該住宅的周邊沒有其他人與物，因此，該爆炸行為不會危害到公共安全，因此，不以爆炸罪論處，應該屬于以爆炸的方式進行殺人的行為，因此，依然認定為故意殺人罪，而不能認定為爆炸罪。因此，D項說法錯誤，應該選。

乙本想殺害丙，結果把丙的妻子丁殺死，屬于具體事實錯誤中的對象錯誤，因丙對象與丁對象體現相同的法益，行為人認識內容與客觀事實仍然屬于同一犯罪構成的情況，因此，乙無論結果把丙殺死了還是把丁殺死了，都成立故意殺人罪的既遂。又因甲乙是共犯，因此，一人既遂全體既遂，因此，甲乙都成立故意殺人罪的既遂，BC的說法錯誤，應選。

56.某國有銀行行長甲指使負責貸款業務的科長乙向申請貸款的丙單位索要財物。乙將索要所獲15萬元中的9萬元交給甲，其余6萬元自己留下。后來，甲、乙均明知丙單位不具備貸款條件，仍然向丙單位貸款1000萬元，使銀行遭受800萬元損失。對于本案，下列哪些選項是正確的？ A.甲的受賄數額是9萬元 B.乙的受賄數額是15萬元 C.甲、乙均構成違法發放貸款罪

D.對于甲、乙的違法發放貸款罪和受賄罪，應當數罪并罰 答案：BCD 解析：《刑法》第385條第1款規定，國家工作人員利用職務上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。甲指使乙向丙單位所要財物的行為屬于受賄罪中的索賄，同時，甲乙構成共同犯罪，犯罪金額應該是兩人所得金額之和，而非是各自的實際所得金額，因此，A項說法錯誤，B項說法正確。

違法發放貸款罪（刑法第186條第2款），是指銀行或者其他金融機構及其工作人員違反法律、行政法規的規定，玩忽職守或者濫用職權，向關系人以外的其他人發放貸款，造成重大損失的行為。因此，甲乙的行為同時構成違法發放貸款罪。根據題干可知，甲乙違法發放貸款的行為是索賄后實施的行為，在索賄的時候并沒有明確給出是為了該違法行為而索賄，因此，這兩個違法行為分別構成犯罪，應該實行數罪并罰，CD說法正確，應選。57.關于假釋，下列哪些選項是錯誤的？

A.被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期的二分之一，如果符合假釋條件的，可以假釋；如果有特殊情況，經高級人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制

B.被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期內，遵守了各種相關規定，沒有再犯新罪，也沒有發現以前還有其他罪沒有判決的，假釋考驗期滿，剩余刑罰就不再執行

C.被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內犯新罪的，應當撤銷假釋，按照先并后減的方法實行數罪并罰

D.對于因殺人、綁架等暴力性犯罪判處10年以上有期徒刑的犯罪分子，不得假釋；即使他們被減刑后，剩余刑期低于10年有期徒刑，也不得假釋 答案：ABC

解析：《刑法》第81條規定，被判處有期徒刑的犯罪分子，執行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執行十年以上，如果認真遵守監規，接受教育改造，確有悔改表現，假釋后不致再危害社會的，可以假釋。如果有特殊情況，經最高人民法院核準，可以不受上述執行刑期的限制。據此可知，特殊情況的假釋不是經過高級人民法院核準，而是要經過最高人民法院的核準。由此，A的說法錯誤。

第85條規定，被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內，由公安機關予以監督，如果沒有本法第86條規定的情形，假釋考驗期滿，就認為原判刑罰已經執行完畢，并公開予以宣告。據此可知，假釋考驗期滿，認定原判刑罰已經執行完畢，而不是不再執行。由此，B的說法錯誤。

第86條規定，被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內犯新罪，應當撤銷假釋，依照本法第71條的規定實行數罪并罰。第71條規定，判決宣告以后，刑罰執行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應當對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第69條的規定，決定執行的刑罰。據此可知，被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內犯新罪的，應當撤銷假釋，按照先減后并的方法實行數罪并罰，而非是先并后減的方法實行數罪并罰。由此，C的說法錯誤，當選。

第81條第2款規定，對累犯以及因殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。對于暴力性犯罪，如果減刑后剩余刑期低于10年有期徒刑，也不得假釋。D的說法本身是正確的，不當選。本題是選非題，正確答案是ABC。

58.某日，甲醉酒駕車將行人乙撞死，急忙將尸體運到X地掩埋。10天后，甲得知某單位要在X地施工，因擔心乙的尸體被人發現，便將乙的尸體從X地轉移至Y地。在轉移尸體時，甲無意中發現了乙的身份證和信用卡。此后，甲持乙的身份證和信用卡，從銀行柜臺將乙的信用卡中的5萬元轉入自己的信用卡，并以乙的身份證辦理入網手續并使用移動電話，造成電信資費損失8000余元。甲的行為構成何罪？ A.交通肇事罪 B.侵占罪 C.信用卡詐騙罪 D.詐騙罪 答案：ACD

解析：《刑法》第133條規定，違反交通運輸管理法規，因而發生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。本案中，甲醉酒駕車違反交通運輸管理法規，同時將行人乙撞死的行為構成交通肇事罪。因此，A項說法正確，應選。

《刑法》第196條規定，有下列情形之一，進行信用卡詐騙活動，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產：

（一）使用偽造的信用卡，或者使用以虛假的身份證明騙領的信用卡的；

（二）使用作廢的信用卡的；

（三）冒用他人信用卡的；

（四）惡意透支的。本案中甲用乙的身份證和信用卡，用乙的名義從銀行柜臺將乙的信用卡中的5萬元轉入自己的信用卡，并以乙的身份證辦理入網手續并使用移動電話，造成電信資費損失8000余元的行為，屬于《刑法》第196條規定中的“

（三）冒用他人信用卡的”的情況，因此，甲構成信用卡詐騙罪，信用卡詐騙罪與詐騙罪屬于特殊與一般的關系，因此，此處屬于法條競合關系，甲同時也可以構成詐騙罪。因此，本題的正確答案是ACD。59.關于騙取出口退稅罪和虛開增值稅發票罪的說法，下列哪些選項是正確的？

A.甲公司具有進出口經營權，明知他人意欲騙取國家出口退稅款，仍違反國家規定允許他人自帶客戶、自帶貨源、自帶匯票并自行報關，騙取國家出口退稅款。對甲公司應以騙取出口退稅罪論處

B.乙公司虛開用于騙取出口退稅的發票，并利用該虛開的發票騙取數額巨大的出口退稅，其行為構成虛開用于騙取出口退稅發票罪與騙取出口退稅罪，實行數罪并罰

C.丙公司繳納200萬元稅款后，以假報出口的手段，一次性騙取國家出口退稅款400萬元，丙公司的行為分別構成偷稅罪與騙取出口退稅罪，實行數罪并罰

D.丁公司虛開增值稅專用發票并騙取國家稅款，數額特別巨大，情節特別嚴重，給國家利益造成特別重大損失。對丁公司應當以虛開增值稅專用發票罪論處 答案：ACD 解析：《最高人民法院關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第6條規定，有進出口經營權的公司、企業，明知他人意欲騙取國家出口退稅款，仍違反國家有關進出口經營的規定，允許他人自帶客戶、自帶貨源、自帶匯票并自行報關，騙取國家出口退稅款的，依照刑法第二百

零四條第一款、第二百一十一條的規定定罪處罰。《刑法》第204條第1款規定，以假報出口或者其他欺騙手段，騙取國家出口退稅款，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處騙取稅款一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產。因此，AD項的說法是正確，應選。

《最高人民法院關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第9條規定，實施騙取出口退稅犯罪，同時構成虛開增值稅專用發票罪等其他犯罪的，依照刑法處罰較重的規定定罪處罰。因此，B項說法錯誤，不選。

《刑法》第204條第2款規定，納稅人繳納稅款后，采取前款規定的欺騙方法，騙取所繳納的稅款的，依照本法第二百零一條【偷稅罪】的規定定罪處罰；騙取稅款超過所繳納的稅款部分，依照前款的規定處罰。因此，C項說法正確，應選。

60.甲曾向乙借款9000元，后不想歸還借款，便預謀毒死乙。甲將注射了“毒鼠強”的白條雞掛在乙家門上，乙懷疑白條雞有毒未食用。隨后，甲又乘去乙家串門之機，將“毒鼠強”投放到乙家米袋內。后乙和其妻子、女兒喝過米湯中毒，乙死亡，其他人經搶救脫險。關于甲的行為，下列哪些選項是錯誤的？

A.構成投放危險物質罪

B.構成投放危險物質罪與搶劫罪的想象競合犯 C.構成投放危險物質罪與故意殺人罪的想象競合犯 D.構成搶劫罪與故意殺人罪的吸收犯 答案：ABCD 解析：投放危險物質罪，是指故意投放毒害性、放射性、傳染病病原體等物質，危害公共安全的行為。本罪侵犯的客體是公共安全，本罪的客觀要件為：（1）行為人投放的必須是毒害性、放射性、傳染病病原體等危險物質，包括危險氣體、液體、固體。（2）必須有投放行為。投放行為的主要方式：一是將危險物質投放于供不特定或多數人飲食的食品或飲料中；二是將危險物質投放于供人、畜等使用的河流、池塘、水井等中；三是釋放危險物質，如將沙林、傳染病病原體釋放于一定場所。（3）投放危險物質的行為必須危害公共安全，因此，故意使用危險物質殺害特定個人或特定牲畜的，不構成投放危險物質罪。本題中，甲是利用危險物質殺害特定個人，因此，不符合危害公共安全的客觀要件要求，因此，不構成投放危險物質罪，而構成故意殺人罪。搶劫罪（刑法第263條），是以非法占有為目的，對財物的所有人、保管人當場使用暴力、脅迫或其他方法，強行將公私財物搶走的行為。搶劫罪的暴力必須在取得他人財物的當場實施。本題中，甲雖然是因不想歸還借款而實施的殺人行為，但是暴力行為并不具有搶劫罪要求的當場性，因此，甲不構成搶劫罪。ABCD項說法均錯誤，應選。

61.關于侵犯人身權利犯罪的說法，下列哪些選項是錯誤的？

A.私營礦主甲以限制人身自由的方法強迫農民工從事危重礦井作業，并雇用打手對農民工進行毆打，致多人傷殘。甲的行為構成非法拘禁罪與故意傷害罪，應當實行并罰

B.磚窯主乙長期非法雇傭多名不滿16周歲的未成年人從事超強度體力勞動，并嚴重忽視生產作業安全，致使一名未成年人因堆砌的成品磚倒塌而被砸死。對乙的行為應以雇用童工從事危重勞動罪從重處罰

C.丙以介紹高薪工作的名義從外地將多名成年男性農民工騙至磚窯主王某的磚窯場，以每人1000元的價格賣給王某從事強迫勞動。由于《刑法》僅規定了拐賣婦女、兒童罪，所以，對于丙的行為，無法以犯罪論處

D.拘留所的監管人員對被監管人進行體罰虐待，致人死亡的，以故意殺人罪論處，不實行數罪并罰 答案：ABC

解析：《刑法》第244條規定，用人單位違反勞動管理法規，以限制人身自由方法強迫職工勞動，情節嚴重的，對直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。違反勞動管理法規，雇用未滿十六周歲的未成年人從事超強度體力勞動的，或者從事高空、井下作業的，或者在爆炸性、易燃性、放射性、毒害性等危險環境下從事勞動，情節嚴重的，對直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。有前款行為，造成事故，又構成其他犯罪的，依照數罪并罰的規定處罰。根據上述規定可知，A項中，應該是以強迫職工勞動罪與故意傷害罪實行數罪并罰，而非是非法拘禁罪與故意傷害罪實行數罪并罰，因此A項說法錯誤，當選。

B項中，乙的行為構成雇用童工從事危重勞動罪和重大責任事故罪，按照刑法第244條第2款的規定，應當實行數罪并罰。B的說法錯誤，當選。丙的行為，雖然不構成拐賣婦女、兒童罪，但是其構成強迫職工勞動罪的共犯，仍然構成犯罪。C的說法錯誤，當選。

《刑法》第248條規定，監獄、拘留所、看守所等監管機構的監管人員對被監管人進行毆打或者體罰虐待，情節嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節特別嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑。致人傷殘、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪從重處罰。由此，D本身的說法正確，不當選。

62.《刑法》第二百六十九條對轉化型搶劫作出了規定，下列哪些選項不能適用該規定？

A.甲入室盜竊，被主人李某發現并追趕，甲進入李某廚房，拿出菜刀護在自己胸前，對李某說，你千萬別過來，我膽子很小。然后，翻窗逃跑 B.乙搶奪王某的財物，王某讓狼狗追趕乙。乙為脫身，打死了狼狗 C.丙騙取他人財物后，剛準備離開現場，騙局就被識破。被害人追趕丙。走投無路的丙從身上摸出短刀，扎在自己手臂上，并對被害人說，你們再追，我就死在你們面前。被害人見丙鮮血直流，一下愣住了。丙迅速逃離現場 D.丁在一網吧里盜竊財物并往外逃跑時，被管理人員顧某發現。丁為阻止顧某的追趕，提起網吧門邊的開水壺，將開水潑在顧某身上，然后逃離現場 答案：ABC

解析：《刑法》第269條規定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第二百六十三條的規定定罪處罰。A項中，甲雖然在入室盜竊后為抗拒抓捕拿起菜刀，但是，他是因為膽小把菜刀護在自己的胸前，并沒有展示菜刀并使用暴力威脅受害方，因此，不認為是轉化型搶劫，A項應該選。

B項中，乙的侵犯對象是狼狗，并沒有針對王某實施暴力，因此，不符合法律的規定，不屬于轉化型搶劫，B項應選。

C項中，丙雖然當場使用了暴力，但是，使用暴力的對象是自己，而非是受害人，因此也不符合法律的規定，應選。D項中，丁盜竊后被發現，為了抗拒抓捕當場對受害人使用暴力，因此，應該適用轉化型搶劫的規定，不選。63.下列哪些行為應以職務侵占罪論處？

A.甲系某村民小組的組長，利用職務上的便利，將村民小組集體財產非法據為己有，數額達到5萬元

B.乙為村委會主任，利用協助鄉政府管理和發放救災款物之機，將5萬元救災款非法據為己有

C.丙是某國有控股公司部門經理，利用職務上的便利，將本單位的5萬元公款非法據為己有

D.丁與某私營企業的部門經理李某內外勾結，利用李某職務上的便利，共同將該單位的5萬元資金非法據為己有 答案：ACD 解析：本題主要考查的職務侵占罪與貪污罪的區別，貪污罪也是一種職務侵占的行為，單從行為方式上難以將二者區分開來，關鍵在于主體方面是否為國家工作人員。《全國人民代表大會常務委員會關于<中華人民共和國刑法>第九十三條第二款的解釋》 全國人民代表大會常務委員會討論了村民委員會等村基層組織人員在從事哪些工作時屬于刑法第九十三條第二款規定的“其他依照法律從事公務的人員”，解釋如下：村民委員會等村基層組織人員協助人民政府從事下列行政管理工作，屬于刑法第九十三條第二款規定的“其

他依照法律從事公務的人員”：

（一）救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟款物的管理；

（二）社會捐助公益事業款物的管理；

（三）國有土地的經營和管理；

（四）土地征用補償費用的管理；

（五）代征、代繳稅款；

（六）有關計劃生育、戶籍、征兵工作；

（七）協助人民政府從事的其他行政管理工作。村民委員會等村基層組織人員從事前款規定的公務，利用職務上的便利，非法占有公共財物、挪用公款、索取他人財物或者非法收受他人財物，構成犯罪的，適用刑法第三百八十二條和第三百八十三條貪污罪、第三百八十四條挪用公款罪、第三百八十五條和第三百八十六條受賄罪的規定。根據上述規定可知，A項中甲構成職務侵占罪，B項中的乙構成貪污罪。《刑法》第93條規定，本法所稱國家工作人員，是指國家機關中從事公務的人員。國有公司、企業、事業單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司、企業、事業單位、社會團體從事公務的人員，以及其他依照法律從事公務的人員，以國家工作人員論。C項中，丙不是國家公務人員，因此，不滿足貪污罪的主體要件，丙應該構成職務侵占罪。

《最高人民法院關于審理貪污、職務侵占案件如何認定共同犯罪幾個問題的解釋》第2條規定，行為人與公司、企業或者其他單位的人員勾結，利用公司、企業或者其他單位人員的職務便利，共同將該單位財物非法占為己有，數額較大的，以職務侵占罪共犯論處。D項中，丁應該構成職務侵占罪。本題的正確答案是ACD。

64.關于盜竊行為的定性，下列哪些選項是正確的？ A.盜竊偽造的貨幣的行為，不成立盜竊罪

B.盜竊偽造的國家機關印章的行為，不成立盜竊國家機關印章罪

C.盜竊偽造的信用卡并使用的行為，不適用《刑法》第一百九十六條關于“盜竊信用卡并使用”的規定

D.盜竊企業違規制造的槍支的行為，不成立盜竊槍支罪 答案：BC 解析：《刑法》第264條規定了盜竊罪，其是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財物，數額較大或者多次盜竊的行為。盜竊偽造的貨幣屬于盜竊違禁品的行為，對于此，除刑法有特別規定的以外，違禁品可以成為盜竊罪的對象。所以A選項的說法是錯誤的，不當選。

《刑法》第280條規定的盜竊國家機關公文、證件、印章罪要求盜竊的是真實有效的國家公文、證件和印章，如果是盜竊偽造的國家機關印章，則不成立盜竊國家機關印章罪，而只是成立盜竊罪。B的說法正確，當選。《刑法》第196條規定，盜竊信用卡并使用的，定盜竊罪。這里要求盜竊的信用卡是真實有效的信用卡，如果是偽造的信用卡，則盜竊并使用的行為不適用刑法第196條的規定，C的說法正確，當選。

盜竊企業違規制造的槍支，盜竊行為的對象仍然是槍支，仍然對公共安全造成了危害，所以D中成立盜竊槍支罪。D的說法錯誤，不當選。本題正確選項是BC。

65.甲、乙均為吸毒人員，且關系密切。乙因買不到毒品，多次讓甲將自己吸食的毒品轉讓幾克給乙，甲每次均以購買價轉讓毒品給乙，未從中牟利。關于本案，下列哪些選項是錯誤的？

A.販賣毒品罪必須以營利為目的，故甲的行為不成立販賣毒品罪 B.販賣毒品罪以獲利為要件，故甲的行為不成立販賣毒品罪 C.甲屬于無償轉讓毒品，不屬于販賣毒品，故不成立販賣毒品罪

D.甲只是幫助乙吸食毒品，《刑法》沒有將吸食毒品規定為犯罪，故甲不成立犯罪 答案：ABCD

解析：根據刑法理論，販賣毒品罪的構成要件是：客體——毒品；客觀要件——販賣行為；主觀要件——故意；主體——一般主體。其中的“販賣”是指在境內非法轉手倒賣或者銷售自行制造的毒品。販賣毒品罪不是必須以營利為目的，只要實行了倒賣和銷售的行為，即可以構成該罪，由此A的說法錯誤。販賣毒品罪也不以獲利為要件，B的說法錯誤。甲以購買價格轉讓毒品，實際上是倒賣，因此成立販賣毒品罪，C的說法錯誤。雖然《刑法》沒有將吸食毒品規定為犯罪，但是這并不影響甲販賣毒品罪的成立。由此，本題正確答案是ABCD。

66.關于依法不追究刑事責任的情形，下列哪些選項是正確的？

A.犯罪嫌疑人甲和被害人乙在審查起訴階段就賠償達成協議，被害人乙要求不追究甲刑事責任

B.甲侵占案，被害人乙沒有起訴 C.高某犯罪情節輕微，對社會危害不大 D.犯罪嫌疑人白某在被抓獲前自殺身亡 答案：BD 解析：《刑事訴訟法》第15條規定，有下列情形之一的，不追究刑事責任，已經追究的，應當撤銷案件，或者不起訴，或者終止審理，或者宣告無罪：

（一）情節顯著輕微、危害不大，不認為是犯罪的；

（二）犯罪已過追訴時效期限的；

（三）經特赦令免除刑罰的；

（四）依照刑法告訴才處理的犯罪，沒有告訴或者撤回告訴的；

（五）犯罪嫌疑人、被告人死亡的；

（六）其他法律規定免予追究刑事責任的。由此本題正確答案是BD。

67.甲殺人案，犯罪手段殘忍，影響惡劣，第一審法院為防止被害人家屬和旁聽群眾在法庭上過于激憤影響順利審判，決定作為特例不公開審理。經審理，第一審法院判處甲死刑立即執行，甲上訴。對于本案，第二審法院下列哪些做法是正確的？

A.組成合議庭

B.把案件作為第一審案件審理 C.審理后改判 D.撤銷原判，發回重審 答案：AD

解析：《刑事訴訟法》第187條規定，第二審人民法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審理。由此，A的做法正確，當選；

上訴案件，第二審法院應當按照第二審案件審理，B的說法錯誤，不當選； 《刑事訴訟法》第152條規定，人民法院審判第一審案件應當公開進行。但是有關國家秘密或者個人隱私的案件，不公開審理。十四歲以上不滿十六歲未成年人犯罪的案件，一律不公開審理。十六歲以上不滿十八歲未成年人犯罪的案件，一般也不公開審理。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第121條規定，審判案件應當公開進行。但是涉及國家秘密或者個人隱私的案件，不公開審理。對未成年被告人案件的審理，適用相關規定。對于當事人提出申請的確屬涉及商業秘密的案件，法庭應當決定不公開審理。由此，本題中的案件不屬于不公開審理的案件，一審法院的程序錯誤。《刑事訴訟法》第189條規定，第二審人民法院對不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經過審理后，應當按照下列情形分別處理：

（一）原判決認定事實和適用法律正確、量刑適當的，應當裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；

（二）原判決認定事實沒有錯誤，但適用法律有錯誤，或者量刑不當的，應當改判；

（三）原判決事實不清楚或者證據不足的，可以在查清事實后改判；也可以裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判。第191條規定，第二審人民法院發現第一審人民法院的審理有下列違反法律規定的訴訟程序的情形之一的，應當裁定撤銷原判，發回原審人民法院重新審判：

（一）違反本法有關公開審判的規定的；

（二）違反回避制度的；

（三）剝奪或者限制了當事人的法定訴訟權利，可能影響公正審判的；

（四）審判組織的組成不合法的；

（五）其他違反法律規定的訴訟程序，可能影響公正審判的。由此，本題中不存在可以改判的情形，C不當選；

但是一審不公開審理，程序錯誤，二審法院應當裁定撤銷原判，發回重審，D是正確的，當選。本題正確答案是AD。

68.《刑事訴訟法》規定，下級法院接到最高法院執行死刑的命令后，發現有關情形時，應當停止執行，并且立即報告最高法院，由最高法院作出裁定。下列哪些情形應當適用該規定？ A.發現關鍵定罪證據可能是刑訊逼供所得 B.判決書認定的年齡錯誤，實際年齡未滿18周歲 C.提供一重大銀行搶劫案線索，經查證屬實 D.罪犯正在懷孕

答案：ABCD

解析：《刑事訴訟法》第211條規定，下級人民法院接到最高人民法院執行死刑的命令后，應當在七日以內交付執行。但是發現有下列情形之一的，應當停止執行，并且立即報告最高人民法院，由最高人民法院作出裁定：

（一）在執行前發現判決可能有錯誤的；

（二）在執行前罪犯揭發重大犯罪事實或者有其他重大立功表現，可能需要改判的；

（三）罪犯正在懷孕。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第61條規定，嚴禁以非法的方法收集證據。凡經查證確實屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的根據。《刑法》第49條規定，犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。所以本題中A和B屬于判決可能有錯誤的案件，也是應選項。本題正確答案是ABCD。

69.石某殺人后棄尸河中。在法庭審理中，對下列哪些事實不必提出證據證明？

A.被棄尸的河流從案發村鎮穿過的事實 B.刑法關于殺人罪的法律規定

C.檢察機關和石某都沒有異議的案件基本事實 D.石某的精神狀態 答案：AB 解析：《人民檢察院刑事訴訟規則》第334條規定，在法庭審理中，下列事實不必提出證據進行證明：

（一）為一般人共同知曉的常識性事實；

（二）人民法院生效裁判所確認的并且未依審判監督程序重新審理的事實；

（三）法律、法規的內容以及適用等屬于審判人員履行職務所應當知曉的事實；

（四）在法庭審理中不存在異議的程序事實；

（五）法律規定的推定事實。本題中，A項中的“被棄尸的河流從案發村鎮穿過的事實”屬于一般人共同知曉的常識性事實，不必舉證，A項當選；B項屬于法律的內容，不必舉證，B項當選；C是案件基本事實，D是石某的精神狀態，這兩項中的內容均不屬于法律規定的免證事實，因此C、D不當選。本題正確答案是AB。

70.關于刑事案件的延期審理和中止審理，下列哪些說法是正確的？ A.延期審理適用于法庭審理過程中，中止審理適用于法院受理案件后至作出判決前

B.導致延期審理的原因是庭審自身出現障礙，因而不停止法庭審理以外的訴訟活動，導致中止審理的原因是出現了不能抗拒的情況，使訴訟活動無法正常進行，因而暫停訴訟活動

C.延期審理的案件再行開庭的時間具有可預見性，中止審理的案件再行開庭的時間往往無法預見

D.不論延期審理還是中止審理，其時間都計入審理期限 答案：ABC

解析：延期審理是指在法庭審理過程中，遇有足以影響審判進行的情形時，法庭決定延期審理，待影響審判進行的原因消失后，再行開庭審理。中止審理是指人民法院在審判案件過程中，因發生某種情況影響了案件的正常進行，而決定暫停審理，待其消失后，再行開庭審理。中止審理和延期審理不同，二者的主要區別在于：第一，時間不同。延期審理僅適用于法庭審理過程中，而中止審理適用于人民法院受理案件后至作出判決前。第二，原因不同。導致延期審理的原因是訴訟自身出現了障礙，其消失依賴于某種訴訟活動的完成，因此延期審理不能停止法庭審理以外的訴訟活動，而導致中止審理的原因是出現了不能抗拒的情況，其消除與訴訟本身無關，因此，中止審理將暫停一切訴訟活動。第三，再行開庭的可預見性不同。延期審理的案件，再行開庭的時間可以預見，甚至當庭可以決定，但中止審理的案件，再行開庭的時間往往無法預見。由此本題中ABC的說法都是正確的，當選。至于D，根據《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第156條第2款規定，依照前款規定延期審理的時間不得超過一個月，延期審理的時間不計入審限。該解釋第181條第3款規定，中止審理的原因消失后，應當恢復審理。中止審理的期間不計入審理期限。由此，D的說法錯誤，不當選。本題正確答案是ABC。

71.某縣法院在對楊某綁架案進行庭前審查中，發現下列哪些情形時，應當將案件退回檢察機關？ A.楊某在綁架的過程中殺害了人質 B.楊某在審查起訴期間從看守所逃脫 C.檢察機關移送起訴材料未附證據目錄

D.檢察機關移送起訴材料欠缺已經委托辯護人的住址、通訊處 答案：AB 解析：《刑事訴訟法》第20條規定，中級人民法院管轄下列第一審刑事案件：

（一）反革命案件、危害國家安全案件；

（二）可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件；

（三）外國人犯罪的刑事案件。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第117條規定，案件經審查后，應當根據不同情況分別處理：

（一）對于不屬于本院管轄或者被告人不在案的，應當決定退回人民檢察院；

（二）對于不符合本解釋第一百一十六條第（二）至

（九）項規定之一，需要補送材料的，應當通知人民檢察院在三日內補送；??《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第116條規定，人民法院對人民檢察院提起的公訴案件，應當在收到起訴書（一式八份，每增加一名被告人，增加起訴書五份）后，指定審判員審查以下內容：??

（二）起訴書指控的被告人的身份、實施犯罪的時間、地點、手段、犯罪事實、危害后果和罪名以及其他可能影響定罪量刑的情節等是否明確；

（三）起訴書中是否載明被告人被采取強制措施的種類、羈押地點、是否在案以及有無扣押、凍結在案的被告人的財物及存放地點；

是否列明被害人的姓名、住址、通訊處，為保護被害人而不宜列明的，應當單獨移送被害人名單；

（四）是否附有起訴前收集的證據的目錄；

（五）是否附有能夠證明指控犯罪行為性質、情節等內容的主要證據復印件或者照片；

（六）是否附有起訴前提供了證言的證人名單；證人名單應當分別列明出庭作證和擬不出庭作證的證人的姓名、性別、年齡、職業、住址和通訊處；

（七）已委托辯護人、代理人的，是否附有辯護人、代理人的姓名、住址、通訊處明確的名單；

（八）提起附帶民事訴訟的，是否附有相關證據材料；

（九）偵查、起訴程序的各種法律手續和訴訟文書復印件是否完備；??A選項中，綁架過程中殺害人質實際上是可能判處無期徒刑、死刑的案件，應當由中級人民法院管轄，而不能由縣級人民法院（基層人民法院）管轄，A當選；B項屬于被告人不在案的情況，當選，C和D不當選。本題正確答案是AB。72.關于自訴案件的審理，下列哪些做法是正確的？

A.甲、乙系一起傷害案件的自訴人，案件審理中甲撤回起訴，法院繼續案件審理

B.某傷害案，因檢察院作出不起訴決定，被害人提起自訴，審理中自訴人與被告人和解而撤回自訴，法院經審查準許

C.某遺棄案，被告人在第二審程序中提出反訴，法院予以受理并與原自訴合并審理 D.某侵犯知識產權案，第二審中當事人和解，法院裁定準許撤回自訴并撤銷一審判決 答案：ABD 解析：《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第202條第2款規定，自訴人是二人以上，其中部分人撤訴的，不影響案件的繼續審理。由此，A的說法正確，當選；《

刑事訴訟法》第172條規定，人民法院對自訴案件，可以進行調解；自訴人在宣告判決前，可以同被告人自行和解或者撤回自訴。本法第一百七十條第三項規定的案件不適用調解。《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第198條規定，對于自訴人要求撤訴的，經人民法院審查認為確屬自愿的，應當準許；經審查認為自訴人系被強迫、威嚇等，不是出于自愿的，應當不予準許。由此，B的說法正確，當選；

《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第265條規定，在第二審程序中，自訴案件的當事人提出反訴的，第二審人民法院應當告知其另行起訴。由此，C的說法錯誤，不當選；

《最高人民法院關于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第263條規定，對第二審自訴案件，必要時可以進行調解，當事人也可以自行和解。調解結案的，應當制作調解書，第一審判決、裁定視為自動撤銷；當

事人自行和解的，由人民法院裁定準許撤回自訴，并撤銷第一審判決或者裁定。由此，D的說法正確，當選。本題正確答案是ABD。

73.對于犯罪情節輕微，且具有規定情形，依照《刑法》不需要判處刑罰或者免除刑罰的未成年犯罪嫌疑人，一般應當依法作出不起訴決定。下列哪些情形適用該規定？ A.被脅迫參與犯罪的 B.是又聾又啞的人的 C.因緊急避險過當構成犯罪的 D.有自首或者重大立功表現的 答案：ABCD

解析：《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規定（2006年）》第20條規定，對于犯罪情節輕微，并具有下列情形之一，依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的未成年犯罪嫌疑人，一般應當依法作出不起訴決定：

（一）被脅迫參與犯罪的；

（二）犯罪預備、中止的；

（三）在共同犯罪中起次要或者輔助作用的；

（四）是又聾又啞的人或者盲人的；

（五）因防衛過當或者緊急避險過當構成犯罪的；

（六）有自首或者重大立功表現的；

（七）其他依照刑法規定不需要判處刑罰或者免除刑罰的情形。由此，本題四個選項均為正確選項，正確答案是ABCD。74.下列哪些選項屬于實物證據？ A.殺人案中現場勘驗筆錄 B.貪污案中證明貪污數額的賬冊

C.強奸案中證明被害人精神狀態的鑒定結論 D.傷害案中證明傷害發生過程情況的監控錄像 答案：ABD 解析：實物證據是指表現為物品、痕跡和以其內容具有證據價值的書面文件，即以實物作為表現形式的證據。物證、書證、勘驗、檢查筆錄屬于實物證據。而言詞證據是指表現為人的陳述，即以言詞作為表現形式的證據。證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人供述和邊界等都是言詞證據，此外，應當注意的是，鑒定結論也是言詞證據，由此本題屬于實物證據的是勘驗筆錄、賬冊、監控錄像。C中的鑒定結論不是實物證據，而是言詞證據，不當選。本題正確答案是ABD。

75.下列再審案件，哪些可以不開庭審理？

A.李某搶劫案，原判事實清楚、證據確實充分，但適用法律錯誤，量刑畸重B.葛某受賄案，葛某已死亡

C.張某、卞某為同案原審被告人，張某在交通十分不便的邊遠地區監獄服刑，提審到庭確有困難，但未經抗訴的檢察院同意 D.陳某強奸案，原生效裁判于1979年之前作出

答案：ABD

解析：《最高人民法院關于刑事再審案件開庭審理程序的具體規定（試行）》第6條規定，下列再審案件可以不開庭審理：

（一）原判決、裁定認定事實清楚，證據確實、充分，但適用法律錯誤，量刑畸重的；

（二）1979年《中華人民共和國刑事訴訟法》施行以前裁判的；

（三）原審被告人（原審上訴人）、原審自訴人已經死亡、或者喪失刑事責任能力的；

（四）原審被告人（原審上訴人）在交通十分不便的邊遠地區監獄服刑，提押到庭確有困難的；但人民檢察院提出抗訴的，人民法院應征得人民檢察院的同意；

（五）人民法院按照審判監督程序決定再審，按本規定第九條第（四）項規定，經兩次通知，人民檢察院不派員出庭的。由此本題中ABD都屬于可以不開庭審理的情形，至于C，因為未經抗訴的檢察院同意，所以必須開庭審理。本題正確答案是ABD。

76.對下列哪些重大犯罪嫌疑分子，公安機關可以執行先行拘留？ A.為投毒而買毒藥的甲 B.在其住處發現被盜金項鏈的乙 C.被舉報挪用公款企圖逃跑的丙 D.不講真實姓名、住址，身份不明的丁 答案：ABCD

解析：《刑事訴訟法》第61條規定，公安機關對于現行犯或者重大嫌疑分子，如果有下列情形之一的，可以先行拘留：

（一）正在預備犯罪、實行犯罪或者在犯罪后即時被發覺的；

（二）被害人或者在場親眼看見的指認他犯罪的；

（三）在身邊或者住處發現有犯罪證據的；

（四）犯罪后企圖自殺、逃跑或者在逃的；

（五）有毀滅、偽造證據或者串供可能的；

（六）不講真實姓名、住址，身份不明的；

（七）有流竄作案、多次作案、結伙作案重大嫌疑的。A屬于正在預備犯罪的情形；B屬于在住處發現有犯罪證據的情形；C屬于犯罪后企圖逃跑的情形；D屬于不講真實姓名、住址，身份不明的情形，對于這四種情形，公安機關都是可以先行拘留的。本題正確答案是ABCD。77.在下列何種情形下，經公訴人建議法庭延期審理的時間一次不得超過一個月？

A.發現事實不清、證據不足的

B.發現遺漏罪行、遺漏同案犯罪嫌疑人，需要補充偵查或者補充提供證據的 C.發現遺漏罪行或者遺漏同案犯罪嫌疑人，雖不需要補充偵查和補充提供證據，但需要提出追加或者變更起訴的

D.需要通知開庭前未向人民法院提供名單的證人、鑒定人或者經人民法院通知而未到庭的證人出庭陳述的 答案：ABCD

解析：《人民檢察院刑事訴訟規則》第348條規定，法庭審理過程中遇有下列情形之一的，公訴人應當要求法庭延期審理：

（一）發現事實不清、證據不足，或者遺漏罪行、遺漏同案犯罪嫌疑人，需要補充偵查或者補充提供證據的；

（二）發現遺漏罪行或者遺漏同案犯罪嫌疑人，雖不需要補充偵查和補充提供證據，但需要提出追加或者變更起訴的；

（三）需要通知開庭前未向人民法院提供名單的證人、鑒定人或者經人民法院通知而未到庭的證人出庭陳述的。第349條規定，法庭宣布延期審理后，人民檢察院應當在補充偵查的期限內提請人民法院恢復法庭審理或者撤回起訴。公訴人在法庭審理過程中建議延期審理的次數不得超過兩次，每次不得超過一個月。根據上述規定可知，本題的正確答案是ABCD。

78.在法庭審理中，控方向法庭出示被告人實施搶劫時所持的匕首。關于該匕首，應當履行的法庭調查程序，下列哪些選項是正確的？ A.讓被害人辨認 B.讓被告人辨認 C.聽取辯護人意見 D.聽取訴訟代理人意見 答案：ABCD

解析：《刑事訴訟法》第157條規定，公訴人、辯護人應當向法庭出示物證，讓當事人辨認，對未到庭的證人的證言筆錄、鑒定人的鑒定結論、勘驗筆錄和其他作為證據的文書，應當當庭宣讀。審判人員應當聽取公訴人、當事人和辯護人、訴訟代理人的意見。由此，本題正確答案是ABCD。79.關于死刑復核程序，下列哪些選項是正確的？

A.趙某因故意殺人罪和販毒罪分別被判處死刑，最高法院對案件進行復核時，認為張某販毒罪的死刑判決認定事實和適用法律正確、量刑適當、程序合法，但故意殺人罪的死刑判決事實不清、證據不足，遂對全案裁定不予核準，撤銷原判，發回重審

B.錢某因綁架罪和搶劫罪分別被判處死刑，最高法院在對案件進行復核時，發現錢某綁架罪的死刑判決認定事實和適用法律正確、量刑適當、訴訟程序合法，搶劫罪的死刑判決認定事實清楚，但依法不應當判處死刑，遂對綁架罪作出核準死刑的判決，對搶劫罪的死刑判決予以改判

C.孫某伙同李某持槍搶劫銀行被分別判處死刑，最高法院進行復核時發現孫某的死刑判決認定事實和適用法律正確、量刑適當、程序合法，李某的死刑判決認定事實不清、證據不足，遂對全案裁定不予核準

D.周某伙同吳某劫持航空器致人重傷被分別判處死刑，最高法院在復核時發現周某的死刑判決認定事實和適用法律正確、量刑適當、程序合法，吳某的死刑判決認定事實清楚，但依法不應當判處死刑，遂對周某作出核準死刑的判決，對吳某的死刑判決予以改判 答案：ABCD

解析：《最高人民法院關于復核死刑案件若干問題的規定》第6條規定，數罪并罰案件，一人有兩罪以上被判處死刑，最高人民法院復核后，認為其中部分犯罪的死刑裁判認定事實不清、證據不足的，對全案裁定不予核準，并撤銷原判，發回重新審判；認為其中部分犯罪的死刑裁判認定事實正確，但依法不應當判處死刑的，可以改判并對其他應當判處死刑的犯罪作出核準死刑的判決。由此，A和B正確，當選；

第7條規定，一案中兩名以上被告人被判處死刑，最高人民法院復核后，認為其中部分被告人的死刑裁判認定事實不清、證據不足的，對全案裁定不予核準，并撤銷原判，發回重新審判；認為其中部分被告人的死刑裁判認定事實正確，但依法不應當判處死刑的，可以改判并對其他應當判處死刑的被告人作出核準死刑的判決。由此，C和D的說法正確，當選。本題正確答案是ABCD。

80.對下列哪些情形，行政復議機關可以進行調解？

A.市政府征用某村土地，該村居民認為補償數額過低申請復議 B.某企業對稅務機關所確定的稅率及稅額不服申請復議

C.公安機關以張某非法種植罌粟為由對其處以拘留10日并處1000元罰款，張某申請復議

D.沈某對建設部門違法拆除其房屋的賠償決定不服申請復議 答案：ACD

第五篇：2013年司法考試卷一、二、三完整答案

2013年司法考試卷一、二、三答案

卷一

1~5DCCCD6~10 DBDCA11~15ADDBC16~20 BBCCD21~25DBADB 26~30DDCCC31~35 CACAC36~40BDBDC41~45 ADCDB46~50CDCBC 51~55ACD,ABCD,CD,ABD,ABC,56~60ABCD,ABD,ABD,CD,AB

61~65ACD,ACD,AD,ACD,BC

66~70ABCD,BCD,AC,AC,ACD

71~75CD,BD,ABD,ACD,ACD

76~80ABD,BD,ABC,ACD,ABC

81~85ACD,ABD,ABCD,ACD,BC

不定項86~91ABD,BD,C,AD,BD，ACD

（一）92~93BC,BCD

（二）94~100ABC,ABCD,ABC,ABCD,CD,BD,B

卷二單選1~5CDACC6~10DCDDC11~15BADBB16~20BBADA

21~25 DDBBD26~30BAAAB31~35 CBAAD36~40BCABD41~45BCBCD

46~50DACBA

多選

51~55BD,ABC,BCD,AC,.AB56~60 ABCD,ABCD,AB,ABD,ABCD

61~65BCD,AD,ABCD,AB,ABCD66~70 BC,ABCD,AD,BC,ACD

71~75 ABC,ABCD,ABD,AB,ABC76~80BC,ACD,ABCD,BCD,ABD

81~85ABD,BCD,CD,BD,AB

不定項

（一）86~91BCD,AD,AD,ABCD,ABCD,ABC

（二）92~94B,ABD

（三）95~96D,B

（四）97~100B.,AD,AD,BC

卷三單選1~5 BADBD,6~10CDCDC11~15ABDAA16~20CDBBD

21~25 DACCC26~30BDCCC31~35ADBCD36~40CCBAC41~45CBBAC46~50 DAACA

多選51~55ABD,ABCD,AD,ABCD,ABC56~60 AB,CD,AB,ABCD,AC61~65AB,ABC,CD,BD,AB66~70ACD,BC,ABC,BD,CD71~75ABD,ABD,AC,AB,BCD76~80ABD,AC,ACD,ABCD,AB

81~85 ABC,ACD,ABCD,BD,CD

不定項

（一）86~91A,AD,A,D,ABCD,BD

（二）92~94AD,AB,ACD

（三）95~100A,BC,D,ABCD,CD,AC