第一篇：2010年司法考試復(fù)習(xí)資料法理學(xué)快速記憶圖

法理學(xué)快速記憶圖

一、法的本質(zhì)和特征

（一）、法、法律的含義

1、西語(yǔ)中法與法律的區(qū)別

2、我國(guó)廣義的法律和狹義的法律

（二）、法的本質(zhì)

1、非馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說(shuō)

2、馬克思主義法學(xué)關(guān)于法的本質(zhì)的學(xué)說(shuō)：（1）國(guó)家階級(jí)意志性（2）物質(zhì)制約性

（三）、法律的特征

1、法律是調(diào)整任命行為的規(guī)范——法的規(guī)范性

2、法律是由國(guó)家制定和認(rèn)可的規(guī)范——國(guó)家意志性、★普遍適用性

3、法律是以權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的行為規(guī)范——權(quán)利和義務(wù)的一致性

4、法律是由國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施的規(guī)范——國(guó)家強(qiáng)制性

二、法律的起源和演進(jìn)

（一）、法律的起源

1、起源的原因（1）經(jīng)濟(jì)原因（2）政治原因

2、法律產(chǎn)生的一般規(guī)律（1）法律由個(gè)別調(diào)整逐步發(fā)展到規(guī)范性調(diào)整（2）法律又習(xí)慣到習(xí)慣法再到制定法

（3）法律由于道德規(guī)范、宗教規(guī)范混為一體到相對(duì)獨(dú)立

（二）、法律的演進(jìn)

1、古代法

2、資本主義法 ★資本主義法兩大法系

3、社會(huì)主義法

三、法律的作用

（一）、法律作用的含義

1、含義（1）法律作用的概念（2）實(shí)質(zhì)：國(guó)家權(quán)力運(yùn)行過(guò)程的體現(xiàn)

2、規(guī)范作用和社會(huì)作用的區(qū)別（1）考察基點(diǎn)

（2）作用對(duì)象（3）存在方式（4）所處層面

（5）發(fā)揮作用的前提

（二）、法律的規(guī)范作用

1、指引作用——本人的行為——（1）確定的指引和有選擇的指引（2）羈束的指引和非羈束的指引（3）原則的指引和具體的指引

2、評(píng)價(jià)作用——他人的行為——專(zhuān)門(mén)性評(píng)價(jià)和一般性評(píng)價(jià)

3、預(yù)測(cè)作用——人們相互間的行為

4、教育作用——一般人的行為

5、強(qiáng)制作用——違法犯罪行為

（三）法的社會(huì)作用

1、維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治

2、執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)

（四）★★★法律的局限性

1、法律調(diào)整的對(duì)象是人的行為，法律調(diào)整的范圍不是無(wú)限的

2、法律自身特點(diǎn)產(chǎn)生的局限性

3、法律的制定和實(shí)施首任的因素的影響

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4、法律的實(shí)施受政治、經(jīng)濟(jì)、文化的社會(huì)因素的影響

PATE TWO 法律的制定

四、法律的制定

（一）法律制定的含義1概念

2特征（1）國(guó)家的一項(xiàng)專(zhuān)門(mén)性活動(dòng)

（2）包括有立法權(quán)的國(guó)家機(jī)關(guān)和經(jīng)授權(quán)的國(guó)家級(jí)過(guò)的法律制定活動(dòng)（3）內(nèi)容：創(chuàng)制、修改、補(bǔ)充、廢止（4）依法定程序進(jìn)行

3立法權(quán)和立法體制：我國(guó)現(xiàn)行的立法體制——一元制多層次

（二）法律制定的原則1合憲性和法制統(tǒng)一原則 ★ 2科學(xué)性原則 ★ 3民主性原則

（三）法律制定的程序1法律案的提出 2法律案的審議

3法律草案的表決(最具決定意義的一步)4法律的公布

（四）★法律的效力 1對(duì)人的效力

2、空間效力

3、時(shí)間效力——溯及力

五、法律體系

（一）、法律體系1概念 2特征

（二）法律部門(mén)1劃分標(biāo)準(zhǔn)：社會(huì)關(guān)系和調(diào)整方式 2劃分原則：客觀、目的、平衡、發(fā)展、主次

六、法律要素

（一）法律規(guī)則1含義：概念、特點(diǎn)（微觀指導(dǎo)性、可操作性、確定程度高）★ 2種類(lèi)：（1）授權(quán)性規(guī)則（權(quán)利和職權(quán)）和義務(wù)性規(guī)則（命令和禁止）（2）確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則（3）強(qiáng)制性規(guī)則和任意性規(guī)則 ★

3、邏輯結(jié)構(gòu)（1）假定（條件）（2）行為模式（3）法律后果

（二）法律原則1含義（1）概念 ★（2）法律規(guī)則和法律原則的區(qū)別 2種類(lèi)（1）公理性原則和政策性原則（2）基本原則和具體原則（3）實(shí)體性原則和程序性原則

（三）法律概念——種類(lèi)1主體概念 2關(guān)系概念 3客體概念 4事實(shí)概念

七、法律淵源于法律分類(lèi)

（一）法律淵源1含義

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2分類(lèi)（1）正式淵源：制定法、習(xí)慣法、判例法、國(guó)際條約等

（2）非正式淵源：正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、習(xí)慣、學(xué)說(shuō)等

（二）法律分類(lèi)1一般分類(lèi)（1）成文法不成文法（2）實(shí)體法和程序法（3）一般法和特別法 2特殊分類(lèi)：公法和私法

PART THREE 法律實(shí)施

八、法律實(shí)施 ★

（一）、執(zhí)法1含義 2原則

（二）司法1含義 2原則

（三）守法

（四）法律監(jiān)督 ——★國(guó)家監(jiān)督

九、法律解釋和法律推理

（一）法律解釋1含義

2分類(lèi)（1）法定解釋和學(xué)理解釋?zhuān)?）限制、擴(kuò)張、字面解釋

3方法：語(yǔ)法、邏輯、系統(tǒng)、歷史、目的

4中國(guó)的法律解釋?zhuān)毫⒎ń忉尅⑺痉ń忉尅⑿姓忉?/p>

（二）法律推理1含義

2方法（1）形式推理：演繹、歸納

（2）實(shí)質(zhì)推理

十、法律關(guān)系

（一）含義1概念 ★2特征：

（二）分類(lèi)1基本法律關(guān)系、普通法律關(guān)系和訴訟法律關(guān)系 2平權(quán)法律關(guān)系與隸屬法律關(guān)系 ★3絕對(duì)法律關(guān)系與相對(duì)法律關(guān)系

（三）構(gòu)成要素1主體

2內(nèi)容——權(quán)利義務(wù)的相互關(guān)系

3客體：物、行為、精神產(chǎn)品、人身利益

（四）法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅——法律事實(shí)1特征 2分類(lèi)

十一、法律責(zé)任

（一）法律責(zé)任1含義與分類(lèi)

2構(gòu)成：主體、過(guò)錯(cuò)、違法行為、損害事實(shí)、因果關(guān)系 3歸責(zé)與免責(zé)★（1）規(guī)則原則（2）免責(zé)

（二）法律制裁：民事、刑事、行政、違憲制裁 PART FOUR 總結(jié) ★

十二、法治國(guó)家

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（一）法治的含義

（二）法治國(guó)家的標(biāo)志

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第二篇：20111司法考試法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

法理學(xué)

第一講 法理學(xué)概述

一． 法學(xué)的研究對(duì)象及產(chǎn)生標(biāo)志

（一）法學(xué)的研究對(duì)象

法學(xué)是以法或者法律及其發(fā)展規(guī)律為研究對(duì)象的一門(mén)科學(xué)。其一，法學(xué)作為社會(huì)科學(xué)，其研究對(duì)象是具有社會(huì)研究對(duì)象的一般屬性。（科學(xué)分為自然科學(xué)與人文科學(xué)）社會(huì)科學(xué)研究對(duì)象：社會(huì)現(xiàn)象，人與人之間的關(guān)系。人文科學(xué)分為社會(huì)科學(xué)與哲學(xué)。法學(xué)的最終目的是人文關(guān)懷。

其二，法學(xué)作為社會(huì)科學(xué)的一個(gè)組成部分，又具有與其他社會(huì)科學(xué)門(mén)類(lèi)和學(xué)科不同的特點(diǎn)，這種目的集中體現(xiàn)在法學(xué)是以法或法律為研究對(duì)象的，其他學(xué)科研究法的目的是為了解決本學(xué)科的自身問(wèn)題。其三，作為一個(gè)學(xué)科，法學(xué)不是對(duì)本國(guó)法律的簡(jiǎn)單注釋?zhuān)▽W(xué)是一門(mén)科學(xué)或一個(gè)完整的科學(xué)系統(tǒng)，是建立在對(duì)法律現(xiàn)象的深入分析，研究和理解基礎(chǔ)上的。它區(qū)別于對(duì)法律的零星思考。

法律是有不斷變動(dòng)的文字背后相對(duì)比較穩(wěn)定的表達(dá)形式，價(jià)值準(zhǔn)則和基本規(guī)律構(gòu)成的。

薩維尼（意大利）：法律是民族之精神。法律必須植根于社會(huì)實(shí)踐中。

（二）法學(xué)產(chǎn)生的標(biāo)志

第一，從邏輯上看，法學(xué)產(chǎn)生的首要條件是法律的產(chǎn)生。法律具有家族相似性而不是具有家族相同性。古樹(shù)莫存生，殺人莫用

第三篇：復(fù)習(xí)資料《法理學(xué)》

法理學(xué)

一、法學(xué)的研究對(duì)象與科學(xué)體系：法學(xué)是以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象的各種科學(xué)活動(dòng)及其認(rèn)識(shí)成果的總稱(chēng)。作為一種系統(tǒng)的科學(xué)，法學(xué)必須對(duì)其研究對(duì)象進(jìn)行全方位的研究，既要對(duì)法進(jìn)行歷史性研究----考察研究法的產(chǎn)生、發(fā)展及其規(guī)律，又要對(duì)法進(jìn)行共時(shí)性研究----比較研究各種不的法律制度，他們的性質(zhì)、特點(diǎn)以及他們的相互關(guān)系；既要研究法的內(nèi)在方面，即法的內(nèi)部聯(lián)系和調(diào)整機(jī)制等，又要研究法的外部方面，即法與其他社會(huì)現(xiàn)象的聯(lián)系、區(qū)別及其互相作用；既要研究法律規(guī)范、法律關(guān)系和法律體系的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)以及法律關(guān)系的要素，又要研究法的實(shí)效能力、效果、作用和價(jià)值。總之，凡屬與法有關(guān)的問(wèn)題和現(xiàn)象都在法學(xué)研究范圍之內(nèi)。根據(jù)我國(guó)現(xiàn)階段法學(xué)教育和法學(xué)研究的實(shí)踐需要，通常是從以下倆個(gè)角度劃分法學(xué)體系：1從法律部門(mén)的角度劃分。由于法被分為憲法、行政法、民法、刑法、訴訟法等不同部門(mén)，與之相應(yīng)就有憲法學(xué)、行政法學(xué)、民法學(xué)、刑法學(xué)、訴訟法學(xué)等。2從認(rèn)識(shí)角度劃分，法學(xué)可以分為理論法學(xué)和應(yīng)用法學(xué)。理論法學(xué)綜合研究法的基本概念、原理和規(guī)律等；應(yīng)用法學(xué)主要是研究國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法的結(jié)構(gòu)和內(nèi)容，以及他們的制定、解釋和適用。

二、法的基本特征：法的特征是法的本質(zhì)的外化，是法與其他現(xiàn)象或事物的基本關(guān)系表現(xiàn)。法是由國(guó)家制訂和認(rèn)可，通過(guò)人們的權(quán)利與義務(wù)調(diào)整各種社會(huì)關(guān)系，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社

會(huì)規(guī)范。1法是調(diào)節(jié)人的行為或社會(huì)關(guān)系的規(guī)范。2法是出自國(guó)家的社會(huì)規(guī)范。3法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會(huì)規(guī)范。4法是由國(guó)家保障實(shí)施的社會(huì)規(guī)范。

三、法的要素：法的要素是與法的系統(tǒng)相當(dāng)而言的。1它具有個(gè)別性、局部性，表現(xiàn)為一個(gè)個(gè)元素或個(gè)體。2具有多樣性和差別性。3任何一個(gè)法律要素若被違反，同時(shí)也是法律系統(tǒng)被違反，會(huì)招致法律系統(tǒng)作為整體的反應(yīng)。4具有不可分割性。法律規(guī)則的含義與分類(lèi)：規(guī)則是指具體規(guī)定權(quán)利和義務(wù)以及具體法律后果的準(zhǔn)則，或者說(shuō)是對(duì)一個(gè)事實(shí)狀態(tài)賦予一種確定額具體后果的各種指標(biāo)和規(guī)定。分類(lèi)1法律規(guī)則從內(nèi)容上可以分為義務(wù)性規(guī)則、授權(quán)性規(guī)定和權(quán)義復(fù)合規(guī)則。（1）義務(wù)性規(guī)則是直接要求或不從事某種行為的規(guī)則。（2）授權(quán)性規(guī)則是指示人們可以做出或要求別人做出一定行為的規(guī)則。（3）權(quán)義復(fù)合性規(guī)則指兼具授予權(quán)利和設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則。2法律規(guī)則從形式特征上可分為規(guī)范性規(guī)則和標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則。3規(guī)則按其功能可以分為挑戰(zhàn)性規(guī)則和構(gòu)成性規(guī)則。4還有義務(wù)性規(guī)則和授權(quán)性規(guī)則。

概念及分類(lèi)：概念是對(duì)各種法律事實(shí)進(jìn)行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇。法律概念以其涉及內(nèi)容，大體分為涉人概念、涉事概念和涉物概念。

四

現(xiàn)代中國(guó)法的淵源：當(dāng)代中國(guó)法的淵源采用的是以各種制定法為主的正式的法的淵源。它們有各種不同的層次和范疇。1憲法是國(guó)

家的根本大法，是國(guó)家組織及其活動(dòng)的總章程，是當(dāng)代中國(guó)最重要的法的淵源。2法律在當(dāng)代中國(guó)法的淵源中，法律是僅次于憲法的主要的法的淵源。3行政法規(guī)和規(guī)章。在當(dāng)代中國(guó)法的淵源中，行政法規(guī)也是一種主要的法的淵源。4軍事法規(guī)和軍事規(guī)章。在當(dāng)代中國(guó)法的淵源中，軍事法規(guī)和軍事規(guī)章是法的特殊淵源之一。5地方性法規(guī)和政府規(guī)章是一種數(shù)量最大的法的淵源。6名族自治地方的自治條例和單行條例。7特別行政區(qū)基本法及特別行政區(qū)法律。8經(jīng)濟(jì)特區(qū)的單行經(jīng)濟(jì)法規(guī)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)法規(guī)和經(jīng)濟(jì)特區(qū)規(guī)章9國(guó)際條例和國(guó)際慣例是指我國(guó)同外國(guó)締交的雙邊和多邊的合約、協(xié)定和其他具有條約、協(xié)定性質(zhì)的文件。

五

1、法產(chǎn)生得基本標(biāo)志及其與氏族習(xí)慣的區(qū)別？（比較名詞）基本標(biāo)志為：

1、國(guó)家的產(chǎn)生

2、訴訟與審判的出現(xiàn)

3、權(quán)利與義務(wù)的分離。與氏族習(xí)慣的區(qū)別：

1、兩者體現(xiàn)意志的不同。

2、兩者產(chǎn)生的方式不同。

3、兩者實(shí)施的方式不同。

4、兩者適用的范圍不同。

5、兩者的根本目的不同。氏族習(xí)慣：原始社會(huì)各個(gè)氏族的人們?cè)陂L(zhǎng)期的生活生產(chǎn)中逐步形成的并且氏族成員共同遵守的行為規(guī)范。

六

1法制與法治的主要區(qū)別：法制：法律制度。法治：用法律來(lái)治理國(guó)家統(tǒng)治國(guó)家的思想，原則和動(dòng)態(tài)的活動(dòng)過(guò)程。

區(qū)別：

1、詞性：法制是一個(gè)名詞，是一個(gè)靜態(tài)的概念，而法治是一個(gè)動(dòng)態(tài)的概念。

2、相對(duì)形態(tài)：前者相對(duì)與制度，后者相對(duì)與人。

3、產(chǎn)生的歷史時(shí)代：前者產(chǎn)生于階級(jí)社會(huì)，后者是資本

主義的產(chǎn)物。

4、依法治國(guó)與依法行政的表現(xiàn)： 依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家理論和方略的形象，經(jīng)歷了半個(gè)多時(shí)間的探索。它包含著對(duì)百年來(lái)中國(guó)坎坷的法治歷程的回顧和反思，對(duì)建國(guó)以來(lái)社會(huì)注意法制建設(shè)德經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)的分析和反思，對(duì)新時(shí)期依法治國(guó)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的科學(xué)概括。依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家是歷史的必然，現(xiàn)實(shí)的抉擇，民主和理性的勝利，表明中國(guó)共產(chǎn)黨和中國(guó)人名將徹底摒棄人治，實(shí)行法治，政治和和會(huì)生活納入法制軌道，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)繁榮有序，政治民主昌明，人民安居樂(lè)業(yè)，社會(huì)穩(wěn)定發(fā)展。

建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家的基本目標(biāo)和任務(wù)是：1到2001年形成有中國(guó)特色的社會(huì)主義法律體系。2維護(hù)憲法和法律的尊嚴(yán)，消除特權(quán)，保障公民權(quán)，建立執(zhí)法責(zé)任制。3推進(jìn)司法政策，追求司法公正，在制度上保證審判權(quán)與檢查權(quán)的獨(dú)立行使，建立司法責(zé)任追究制度。4加強(qiáng)執(zhí)法與司法隊(duì)伍建設(shè)，提高法律職業(yè)工作者的政治與業(yè)務(wù)素質(zhì)，使其權(quán)利能力與行為能力達(dá)到統(tǒng)一。5增強(qiáng)全民法律意識(shí)，采取措施著重提高領(lǐng)導(dǎo)干部的法制觀念和依法辦事能力。

5、權(quán)利和義務(wù)在法律中的地位和分類(lèi)：1地位：首先權(quán)利和義務(wù)是從法律規(guī)范到法律關(guān)系再到法律責(zé)任的邏輯聯(lián)系得各個(gè)環(huán)節(jié)的構(gòu)成要素。其次權(quán)利和義務(wù)貫穿于法的一切部門(mén)。再次權(quán)利和義務(wù)通貫發(fā)的運(yùn)行和操作的整個(gè)過(guò)程。最后權(quán)利和義務(wù)全面地表現(xiàn)和實(shí)現(xiàn)法的價(jià)值。從權(quán)利的法律功能和社會(huì)價(jià)值得角度，可以把權(quán)利解釋為規(guī)定或隱含在法律規(guī)范中、實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主題以相對(duì)自由的作

為或不作為的方式獲得利益的一種手段。義務(wù)是設(shè)定或隱含在法律規(guī)范中、實(shí)現(xiàn)于法律關(guān)系中的、主體以相對(duì)受動(dòng)的作為或不作為的方式保障權(quán)利主體獲得利益的一種約束手段。2分類(lèi)：法律權(quán)利和以為，可以從不同角度、按照不同標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行分類(lèi)：1根據(jù)權(quán)利義務(wù)的存在形態(tài)。可以將權(quán)利和義務(wù)劃分為應(yīng)有權(quán)利和義務(wù)、習(xí)慣權(quán)利和義務(wù)、法定權(quán)利和義務(wù)、現(xiàn)實(shí)權(quán)利和義務(wù)。2根據(jù)權(quán)利和義務(wù)所體現(xiàn)的社會(huì)內(nèi)容（社會(huì)關(guān)系）的重要程度，亦即它們?cè)跈?quán)利義務(wù)體系中的地位、功能及社會(huì)價(jià)值、可將權(quán)利和義務(wù)劃分為基本權(quán)利和義務(wù)與普通權(quán)利和義務(wù)。3根據(jù)權(quán)利和義務(wù)對(duì)人們的效力范圍，可將權(quán)利和義務(wù)劃分為一般權(quán)利和義務(wù)與特殊權(quán)利和義務(wù)。4根據(jù)權(quán)利之間、義務(wù)之間的因果關(guān)系，可將權(quán)利和義務(wù)劃分為第一性權(quán)利和義務(wù)與第二性權(quán)利和義務(wù)。5根據(jù)權(quán)利主體依法實(shí)現(xiàn)其意志和利益的方式，可將權(quán)利和義務(wù)劃分為行動(dòng)權(quán)利和消極義務(wù)、接受權(quán)利和積極義務(wù)。6根據(jù)權(quán)利和義務(wù)主體的不同，可將權(quán)利和義務(wù)劃分為個(gè)體權(quán)利和義務(wù)、集體權(quán)利和義務(wù)、國(guó)家權(quán)利和義務(wù)、人類(lèi)權(quán)利和義務(wù)。

6、法律行為的分類(lèi)（選擇題）：1個(gè)人行為、集體行為與國(guó)家行為。2角色行為與非角色行為。3單方法律行為與雙方法或多方法律行為。4自為行為與代理行為。5積極行為與消極行為。6抽象行為與具體行為。7要式行為與非要式行為。8意志行為與事實(shí)行為。9合法行為與違法行為。10有效行為與無(wú)效行為。

七、⑴法律關(guān)系的含義、特征、分類(lèi)（案例）：含義：法律關(guān)系是法律規(guī)范在指引人們的社會(huì)行為、調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過(guò)程中所形成的人們

之間的權(quán)利和義務(wù)聯(lián)系，是社會(huì)內(nèi)容和法的形式的同一。特征：1法律關(guān)系是由法或依法形式的社會(huì)關(guān)系。2法律關(guān)系是人際互換關(guān)系。3法律關(guān)系是人們之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。4法律關(guān)系是社會(huì)內(nèi)容與法律形式的統(tǒng)一。5法律關(guān)系是由國(guó)家強(qiáng)制力保障的社會(huì)秩序。分類(lèi)：1按照法律關(guān)系由以形成的法律部門(mén)，亦即按照法律關(guān)系表現(xiàn)的社會(huì)生活內(nèi)容，可以分為憲法法律關(guān)系、行政法律關(guān)系、民事法律關(guān)系、經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系、勞動(dòng)法律關(guān)系、婚姻法律關(guān)系、軍事法律關(guān)系、文化法律關(guān)系、刑事法律關(guān)系、訴訟法律關(guān)系等。2安裝法律關(guān)系的存在形式。可以分為抽象（一般）法律關(guān)系與具體（特殊）法律關(guān)系。3按照法律關(guān)系主體數(shù)量，可以分為雙邊法律關(guān)系與多變法律關(guān)系。4按照法律關(guān)系主體的地位及其權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，可以分為對(duì)等法律關(guān)系與不對(duì)等法律關(guān)系。5按照法律關(guān)系發(fā)生的方式，可以分為確認(rèn)的（生成的）法律關(guān)系與創(chuàng)立的（參與的）法律關(guān)系。6按照法律關(guān)系之間的因果聯(lián)系，可以分為第一性法律關(guān)系與第二性法律關(guān)系，第一性法律關(guān)系是法律規(guī)范在發(fā)揮其指引作用過(guò)程中，在人們合法行為的基礎(chǔ)上形成的法律關(guān)系。7按照構(gòu)成法律關(guān)系內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系在整個(gè)社會(huì)關(guān)系中的性質(zhì)、等級(jí)和相應(yīng)的法律關(guān)系的重要程度，可以分為基本法律關(guān)系和普通法律關(guān)系。

⑵ 法律關(guān)系的主體和客體：一，主體：權(quán)利的擁有者和義務(wù)的承擔(dān)者。權(quán)利的主體才是真正意義上的法律關(guān)系的主體。凡是法律關(guān)系的主體，都應(yīng)具有能夠依法享有權(quán)利和履行義務(wù)的法律資格，即權(quán)利義務(wù)能力，簡(jiǎn)稱(chēng)“權(quán)利能力”。權(quán)利能力分為一般權(quán)利能力和特殊權(quán)利

能力。一般權(quán)利能力指主體自出生（成立）到死亡（解散）時(shí)止都能享有權(quán)利能力或資格。特殊權(quán)利能力指主體在特定條件下具有的權(quán)利能力或資格。我國(guó)社會(huì)主義初級(jí)階段法律關(guān)系主體包括：1人民2階段3民族4國(guó)家和國(guó)家機(jī)關(guān)5自然人6法人。二，客體：法律關(guān)系主體權(quán)利與義務(wù)所指向的對(duì)象。從語(yǔ)義上，客體與主體相對(duì)，指的是主體的意志和行為所指向、影響、作用的客觀對(duì)象。作為法律關(guān)系的客體的一切東西都具有兩個(gè)最低限度的特征：一，它必須是對(duì)主體的有用之物，而且圍繞著、針對(duì)著它可能發(fā)生利益沖突。因此需要對(duì)之做出權(quán)利義務(wù)的分界，明確其所屬所歸。二，它必須是人類(lèi)能夠控制或部分控制的。只有人類(lèi)能夠控制的東西才適宜由法律調(diào)整，才可以成為主體的權(quán)利和義務(wù)作用的對(duì)象。法律關(guān)系的客體是無(wú)限多樣的，把它們抽象化，可以概括以下幾類(lèi)：1國(guó)家權(quán)力2人身、人格3行為4法人5物6精神產(chǎn)品7信息。（此題給一個(gè)案例說(shuō)出有多少種法律關(guān)系，主體和客體）

（3）法律事實(shí)的含義與種類(lèi)：法律事實(shí)是能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更、消失的客觀原因和條件，包括法律事件和法律行為。1法律事件分為社會(huì)事件和自然事件。社會(huì)事件是不以法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的社會(huì)變遷或社會(huì)變革，即社會(huì)關(guān)系的根本變革和重大變化。自然事件是不以法律關(guān)系主體的意志為轉(zhuǎn)移的水災(zāi)、震災(zāi)、風(fēng)災(zāi)等自然災(zāi)害，偶然事件以及人的生老病死。2法律行為是法律關(guān)系主體有意識(shí)的活動(dòng)。法律行為分為國(guó)家行為和當(dāng)事人行為兩類(lèi)。國(guó)家行為包括立法、執(zhí)法、司法等。當(dāng)事人行為包括積極行為和消極行為，合法行

為和不合法行為。

八、法律責(zé)任的構(gòu)成和種類(lèi)：構(gòu)成：法律責(zé)任的構(gòu)成是指在具備了哪些條件之后才產(chǎn)生法律責(zé)任。1行為的社會(huì)危害性。2行為的違法性3行為人的過(guò)錯(cuò)。種類(lèi)：依據(jù)責(zé)任的法律性質(zhì)所做的分類(lèi)是最基本的分類(lèi)，包括：1刑事責(zé)任2民事責(zé)任3行政法律責(zé)任4違憲責(zé)任。

九、（1）法的規(guī)范作用：1指引作用：法所既有的能夠?yàn)槿藗兊男袨樘峁┮粋€(gè)既定模式，從而引導(dǎo)人們?cè)诜稍试S的范圍從事社會(huì)事務(wù)的公用和效能。2評(píng)價(jià)作用：能夠衡量，評(píng)價(jià)人們的行為的法律意義的功用和效能。3預(yù)測(cè)作用：根據(jù)法對(duì)人們某種行為的肯定或否定的評(píng)價(jià)及必然導(dǎo)致的法律后果，人們可以預(yù)先估計(jì)到自己行為的后果，從而決定行為的取舍和方向的功用和效能。4教育作用：指法具有的通過(guò)其規(guī)定和實(shí)施，培養(yǎng)和提高人們的法律意識(shí)、權(quán)利意識(shí)、義務(wù)觀念、責(zé)任感、遵守法律和紀(jì)律的自覺(jué)性的功用和效能。5強(qiáng)制作用：指法能運(yùn)用強(qiáng)制力保證人們權(quán)利得以充分實(shí)現(xiàn)的功用和效能。

（2）法的局限性：1法只是去多社會(huì)調(diào)整方法的一種。2法的作用范圍不是無(wú)限的，也并非在任何問(wèn)題上都是適當(dāng)?shù)?法對(duì)千姿百態(tài)、不斷變化的社會(huì)生活的涵蓋性和適應(yīng)性不可避免地存在一定的限度4在實(shí)施法律所需的人力資源、精神條件和物質(zhì)條件不具備的情況下，法不可能充分發(fā)揮作用。

十、（1）立法、立法體制和我國(guó)立法權(quán)的劃分：立法，有俠義和廣義兩種含義：1俠義的理發(fā)是指國(guó)家最高權(quán)利機(jī)關(guān)制定法律的專(zhuān)門(mén)活動(dòng)。2廣義的立法是指一定國(guó)家機(jī)關(guān)根據(jù)法定職權(quán)并通過(guò)法定程序創(chuàng)制法

律規(guī)范的活動(dòng)。立法體制是關(guān)于立法權(quán)限劃分的制度，它既涉及中央和地方立法權(quán)限的劃分，也包括同級(jí)別國(guó)家機(jī)關(guān)之間立法權(quán)限的劃分。受中國(guó)國(guó)情因素的決定，我國(guó)實(shí)行的是“一元多級(jí)”的立法體制“一元”體現(xiàn)了單一制國(guó)家立法體制的共性，即在全國(guó)范圍內(nèi)，立法體系是統(tǒng)一的；“多級(jí)”則是中國(guó)特色，即我國(guó)的立法體制分為中央立法和地方立法多個(gè)立法等級(jí)。從立法的內(nèi)容上也有立法權(quán)限的劃分。涉及國(guó)家基本經(jīng)濟(jì)制度、政治制度和民事刑事制度的事項(xiàng)只能有全國(guó)人大及其常委會(huì)制定法律。

十一、司法的含義和原則：含義：司法是指國(guó)家司法機(jī)關(guān)依照法定職權(quán)和程序，具體適用法律處理各種案件的專(zhuān)門(mén)活動(dòng)。具有以下特點(diǎn)：1司法是享有司法權(quán)的各級(jí)人民法院依照法定職權(quán)和程序運(yùn)用法律處理案件的活動(dòng)，具有法定專(zhuān)有性，其他任何國(guó)家機(jī)關(guān)，組織和個(gè)人都不具有此項(xiàng)權(quán)力。2程序的法定性3裁決的權(quán)威性4形式的嚴(yán)格性。原則：1法治原則。即依法司法，這是社會(huì)主義法治原則在司法領(lǐng)域的具體體現(xiàn)。2平等原則。平等的適用法律；平等的保護(hù)權(quán)利；平等的追究法律責(zé)任。3司法獨(dú)立原則。國(guó)家司法權(quán)只能有國(guó)家各級(jí)司法機(jī)關(guān)統(tǒng)一行使。其他機(jī)關(guān)、團(tuán)體和個(gè)人都無(wú)權(quán)行使此項(xiàng)權(quán)利；人民法院依照法律規(guī)定獨(dú)立行使審判權(quán)，不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的非法干涉；司法機(jī)關(guān)審理案件必須閹割依照法律規(guī)定，正確適用法律。4司法責(zé)任原則。指司法工作人員在執(zhí)行職務(wù)時(shí)，因故意或過(guò)失性錯(cuò)誤，侵犯了公民、法人和其他社會(huì)組織的合法權(quán)益，造成嚴(yán)重后果而應(yīng)承擔(dān)一定責(zé)任的原則。

十二、（1）法律體系，法律部門(mén)的含義以及法律部門(mén)劃分的標(biāo)準(zhǔn)：法律體系，有時(shí)也稱(chēng)“法的體系”或簡(jiǎn)稱(chēng)“法體系”，是指由一國(guó)現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門(mén)分類(lèi)組合而形成的一個(gè)體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。特點(diǎn)：1法律體系是一個(gè)國(guó)家的全部現(xiàn)行法律規(guī)范構(gòu)成的整體。2法律體系是一個(gè)由法律部門(mén)分類(lèi)組合而形成的呈體系化的有機(jī)整體。3法律體系的理想化要求是門(mén)類(lèi)齊全、結(jié)構(gòu)嚴(yán)密、內(nèi)在協(xié)調(diào)。法律部門(mén)：就是指調(diào)整同一種類(lèi)或統(tǒng)一基本方面的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。劃分：法律部門(mén)的劃分不是隨心所欲的，而是有其一定的標(biāo)準(zhǔn)。1根據(jù)法律調(diào)整對(duì)象，即法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系來(lái)劃分法律部門(mén)。2根據(jù)法律的調(diào)整方法來(lái)劃分法律部門(mén)。（2）當(dāng)代中國(guó)的法律體系：根據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系以及調(diào)整方法的不同，可以把我國(guó)法律體系劃分為以下主要的法律部門(mén)。1憲法法律部門(mén)2行政法法律部門(mén)3民法法律部門(mén)4經(jīng)濟(jì)法法律部門(mén)5勞動(dòng)和社會(huì)保障法律部門(mén)6科教文衛(wèi)法法律部門(mén)7資源環(huán)境保護(hù)法法律部門(mén)8刑法法律部門(mén)9訴訟法法律部門(mén)10軍事法法律部門(mén)（3）法的分類(lèi)(一)根據(jù)社會(huì)心態(tài)和國(guó)家的歷史類(lèi)型，可將法律劃分為奴隸制社會(huì)法、封建制社會(huì)法、資本主義社會(huì)法、社會(huì)主義社會(huì)法

（二）根據(jù)法律的形式特征，可將法律分為國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法、根本法和普通法、一般法和特別法、實(shí)體法和程序法、成文法和不成文法、公法和私法。

十三、（1）法律解釋的與分類(lèi)：法律解釋是通過(guò)對(duì)法律、法規(guī)等法律文件或其他部分條文、概念、術(shù)語(yǔ)的說(shuō)明，揭示其中表達(dá)的立法者的

意志和法的精神，進(jìn)一步明確法定權(quán)利和義務(wù)及其界限或補(bǔ)充現(xiàn)行法律的規(guī)定的一種國(guó)家活動(dòng)，是立法的繼續(xù)。分類(lèi)：包括立法解釋、司法解釋、行政解釋和聯(lián)合解釋。

（2）法律推理的含義與分類(lèi)：法律推理是人們從一個(gè)或幾個(gè)已知的前提得出某種法律結(jié)論的過(guò)程。種類(lèi)：1演繹推理：根據(jù)一般性的知識(shí)和特殊的知識(shí)，即由一般到個(gè)別，典型的三段論。2歸納推理：從兩個(gè)或更多種類(lèi)特殊命題中獲取一般性命題的推理。3辯證推理：指兩個(gè)或兩個(gè)以上的互相矛盾的命題時(shí)借助辯證思維，從中選出最佳命題，以解決法律問(wèn)題。

十四、（1）法與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的關(guān)系（選擇題）a法對(duì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的能動(dòng)作用b經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對(duì)法的決定作用

（2）法與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的關(guān)系：

（一）建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制，離不開(kāi)法律。在建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的過(guò)程中必須構(gòu)建社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律體系。這事因?yàn)槭袌?chǎng)經(jīng)濟(jì)內(nèi)在的需要法律，沒(méi)有法律就沒(méi)有市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)必然是、也必須是法治經(jīng)濟(jì)。

（二）法在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的作用：1保障作用2引導(dǎo)作用3服務(wù)作用4規(guī)制作用。

十五、（1）依法治國(guó)與黨的領(lǐng)導(dǎo)（論述）：

（一）依法治國(guó)必須堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)。依法治國(guó)與堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)本質(zhì)上是一致的。其一致性主要體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：1黨的領(lǐng)導(dǎo)最本質(zhì)之處是執(zhí)政，而共產(chǎn)黨執(zhí)政就是領(lǐng)導(dǎo)和支持人民掌握管理國(guó)家的權(quán)利，實(shí)行民主選舉、民主決策、民主管理和民主監(jiān)督，保證人民依法享有廣泛的權(quán)利和自由，尊重和保障人權(quán)。2黨的領(lǐng)導(dǎo)作用和黨員的先鋒

模仿作用還突出表現(xiàn)為黨組織和黨員帶頭執(zhí)行和遵守法律。依法治國(guó)建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家，必須在黨的領(lǐng)導(dǎo)下有目的、有步驟、有秩序地進(jìn)行。這是因?yàn)椋?法治是全體人民通過(guò)立法、執(zhí)法、司法。法制監(jiān)督、法治教育、守法等活動(dòng)所建立起來(lái)的社會(huì)主義法律秩序。2社會(huì)主義民主是法治的基礎(chǔ)和前提，沒(méi)有民主就不會(huì)有真正的法治。3法律的制定過(guò)程是把黨的意志轉(zhuǎn)化為國(guó)家意志，把黨的路線(xiàn)、方針和政策轉(zhuǎn)化為法律原則和規(guī)則的過(guò)程，是黨領(lǐng)導(dǎo)立法機(jī)關(guān)了解民意、集中智慧、統(tǒng)一認(rèn)識(shí)、協(xié)調(diào)利益的過(guò)程。4法律的實(shí)施經(jīng)常遇到區(qū)域性乃至全國(guó)性的全局問(wèn)題，觸及經(jīng)濟(jì)、政治、文化、民族、宗教。外交等方面熱點(diǎn)問(wèn)題，牽涉到諸多政法機(jī)關(guān)以及其他國(guó)家機(jī)關(guān)的關(guān)系。5共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨，執(zhí)政黨的法治觀念如何，有無(wú)依法治國(guó)的堅(jiān)定信仰和堅(jiān)強(qiáng)意志，能否自覺(jué)地在憲法和法律范圍內(nèi)活動(dòng)，是實(shí)行法治決定性因素。

（二）依法治國(guó)應(yīng)當(dāng)改善黨的領(lǐng)導(dǎo)：為了實(shí)施依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家，在堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)的前提下，還要不斷改善黨的領(lǐng)導(dǎo)。改善黨的領(lǐng)導(dǎo)的一個(gè)十分重要的方面是在黨和國(guó)家政治生活中切實(shí)有效的貫徹民主集中制原則，而依法治國(guó)正是民主集中制的時(shí)代精神和基本保證。在黨和國(guó)家的政治生活中，既有貫徹民主集中制的成功經(jīng)驗(yàn)，也有民主集中制遭受?chē)?yán)重破壞、給黨和國(guó)家造成巨大災(zāi)難的沉痛教訓(xùn)。總之，無(wú)論是從堅(jiān)持黨的領(lǐng)導(dǎo)角度，還是從改善黨的領(lǐng)導(dǎo)角度，都必須防止和糾正以黨代法的弊端。

（2）法律和政策的關(guān)系：區(qū)別：1制定的主體；政策是由黨的組織

來(lái)制定，法律由國(guó)家立法機(jī)關(guān)制定。2意志的屬性不同：黨的政策是全黨意志的體現(xiàn)，法律是國(guó)家意志的體現(xiàn)。3內(nèi)容和表現(xiàn)形式不同，政策的內(nèi)容比較原則，比較抽象，主要表現(xiàn)為綱領(lǐng)、路線(xiàn)類(lèi)而法律比較具體明確，表現(xiàn)為規(guī)范性的法律文件。4調(diào)整的范圍不同：政策調(diào)整的是黨組織，而法律調(diào)整的國(guó)家所有的人，所有的事。5實(shí)施的方式不同：黨政策對(duì)黨組織有強(qiáng)制力，靠路線(xiàn)，方針和黨的先鋒模仿作用，而法律靠國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施。6穩(wěn)定性的程度：政策具有靈活性，法律具有較高的穩(wěn)定性。

十六、法律與道德的聯(lián)系和區(qū)別（比較名詞 論述）：道德：關(guān)于人們思想和行為的善與惡，美與丑，正義與非正義，公正與偏私等觀念和原則，規(guī)范和標(biāo)準(zhǔn)的總和。

道德對(duì)法律的作用：1道德對(duì)法律的創(chuàng)制有指導(dǎo)作用。2道德對(duì)法律的實(shí)施具有保障作用。3道德對(duì)法律的漏洞和滯后具有彌補(bǔ)作用。4道德對(duì)法律具有評(píng)價(jià)作用。

法律對(duì)道德的作用：1法對(duì)道德的基本原則的實(shí)現(xiàn)具有保障作用。2法律對(duì)道德標(biāo)準(zhǔn)的提高具促進(jìn)作用。

區(qū)別：1產(chǎn)生的歷史條件不同。道德與人類(lèi)社會(huì)共始終。

2形成的方式不同：法律是由國(guó)家立法機(jī)關(guān)有意識(shí)的創(chuàng)立，而道德是人們?cè)陂L(zhǎng)期的社會(huì)實(shí)踐過(guò)程中自發(fā)創(chuàng)立的。

3表現(xiàn)形式不同：道德存在于人們的思想意識(shí)，而法律為規(guī)范性的法律文件。

第四篇：法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

法理學(xué)復(fù)習(xí)資料（3）

疑難解析 第一章

1.法學(xué)的研究對(duì)象

法學(xué)是一門(mén)社會(huì)科學(xué)，它是以法律現(xiàn)象為研究對(duì)象。法律現(xiàn)象是一個(gè)抽象的概念，如果具體地說(shuō)，?法學(xué)的研究對(duì)象和范圍主要包括：第一，法學(xué)首先以法律為研究對(duì)象，其中包括一國(guó)現(xiàn)行的所有法律規(guī)范和法律制度，包括外國(guó)的法律規(guī)范和制度，也包括本國(guó)或外國(guó)歷史上的法律規(guī)范和法律制度，如中國(guó)現(xiàn)行《民法通則》、中國(guó)古代的《唐律疏議》、法國(guó)的《拿破侖民法典》等。第二，法學(xué)也研究與法律這一特定社會(huì)現(xiàn)象相關(guān)的其他社會(huì)現(xiàn)象，它包括與法律有關(guān)的人的行為、心理和觀念，如立法、合同的簽訂、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)、違約行為、討債、民間協(xié)商調(diào)解、民事訴訟、當(dāng)事人對(duì)訴訟法典的態(tài)度和期望、法官審判心理、社會(huì)普遍的正義觀念等等。第三，法學(xué)還研究法律及法律現(xiàn)象的規(guī)律，包括法律產(chǎn)生、發(fā)展和變化的規(guī)律，比如法律決定于經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，法律的繼承，法律的民族性、法律的移植和本土化，法律現(xiàn)代化；也包括法律自身運(yùn)行的規(guī)律，如公正的判決必然“以事實(shí)為根據(jù)”、法治依賴(lài)于民主，“徒法不足以自行”，等等。

2.法學(xué)分科與法學(xué)教育課程設(shè)臵

法學(xué)分科與法學(xué)教育的課程設(shè)臵有所不同。法學(xué)課程不可能包括法學(xué)所有的分支學(xué)科，而是根據(jù)培養(yǎng)目標(biāo)、教學(xué)目的以及專(zhuān)業(yè)知識(shí)結(jié)構(gòu)的不同而設(shè)定的。

3．按法律部門(mén)對(duì)法學(xué)體系進(jìn)行劃分的利弊

這種劃分比較明確實(shí)用，但是這種劃分存在的問(wèn)題是，并非出現(xiàn)一個(gè)法律部門(mén)就會(huì)有一個(gè)法學(xué)分支。而且根據(jù)法律部門(mén)劃分會(huì)有許多遺漏，如法理學(xué)、比較法學(xué)、法史學(xué)等理論法學(xué)都無(wú)法被窮盡。

第二章、1．法學(xué)方法論、法律方法、法律學(xué)方法論

法學(xué)方法論是法理學(xué)研究的重要組成部分。現(xiàn)行教材指稱(chēng)的“法學(xué)方法論”事實(shí)上德國(guó)法學(xué)流派所使用的名稱(chēng)，在英美法學(xué)流派中更多地使用“法律方法”。當(dāng)然兩者的側(cè)重不同。

“法律方法”側(cè)重于法律的適用和法律解釋的方法；“法學(xué)方法論”不但包括法律的適用和法律解釋的方法，而且還對(duì)這種法律方法進(jìn)行哲學(xué)的反思。

日本學(xué)者對(duì)兩者進(jìn)行了統(tǒng)合，將其稱(chēng)為“法律學(xué)方法論”。2．西方三大法學(xué)流派

從法學(xué)研究所運(yùn)用的不同方法出發(fā)，西方形成了三大法學(xué)流派，即自然法學(xué)、分析法學(xué)和社會(huì)法學(xué)（相對(duì)應(yīng)的法學(xué)研究方法是價(jià)值分析方法、實(shí)證分析方法中的規(guī)范分析方法和社會(huì)實(shí)證方法）。其法所提出的基本問(wèn)題分別是“法律應(yīng)當(dāng)是什么”、“法律是什么”、“法律實(shí)際上是什么”。這三種方法各有自己的優(yōu)點(diǎn)，也都存在各自的缺陷。在當(dāng)代法學(xué)中出現(xiàn)了某些相互滲透、兼收并蓄的跡象。

第三章

1．法學(xué)世界觀經(jīng)歷了從唯心史觀到唯物史觀的變革

從法學(xué)產(chǎn)生到馬克思主義法學(xué)的出現(xiàn)，人類(lèi)的法律思想經(jīng)歷了數(shù)千年的歷史。馬克思主義以前的法學(xué)基本上屬于唯心主義的法學(xué)，因而它們的學(xué)說(shuō)或思想的科學(xué)性是極為有限的。

在法學(xué)史上曾經(jīng)有過(guò)神學(xué)統(tǒng)治法學(xué)的時(shí)代，比如中世紀(jì)歐洲的神學(xué)法學(xué)。這個(gè)時(shí)期的法學(xué)雖然也受到古希臘法律思想影響，但由于基督教神學(xué)的興起，神學(xué)家?jiàn)W古斯丁和托馬斯〃阿奎那所主張的神意法支配著整個(gè)歐洲法學(xué)。到中世紀(jì)中后期，由于商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要統(tǒng)一的、并能適應(yīng)商品經(jīng)濟(jì)需要的法律，于是在復(fù)興羅馬法的過(guò)程中出現(xiàn)了法學(xué)教育和研究的世俗化。羅馬法復(fù)興與文藝復(fù)興和宗教改革一起被史學(xué)稱(chēng)為“三Ｒ運(yùn)動(dòng)”，它們促使西方法學(xué)朝著世俗化方向發(fā)展。１７、１８世紀(jì)的資產(chǎn)階級(jí)革命既需要法學(xué)，也解放了法學(xué)。１９世紀(jì)初開(kāi)始，由于資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家立法的加強(qiáng)，法學(xué)才最終擺脫神學(xué)，并從哲學(xué)和政治學(xué)中分化出來(lái)成為真正獨(dú)立的學(xué)科。但是此前的法學(xué)一般都在不同程度上以唯心史觀為基礎(chǔ)，它們中有的認(rèn)為法與經(jīng)濟(jì)無(wú)關(guān)，甚至法是決定經(jīng)濟(jì)的，有的雖然承認(rèn)法與經(jīng)濟(jì)有關(guān)，但卻否認(rèn)經(jīng)濟(jì)對(duì)法的最終決定作用。１９世紀(jì)中葉馬克思主義法學(xué)的出現(xiàn)標(biāo)志著法學(xué)領(lǐng)域的根本性變革，它以唯物史觀為基礎(chǔ)，科學(xué)地闡明了法律的本質(zhì)和發(fā)展規(guī)律。

2．“以法治國(guó)”與“依法治國(guó)”

春秋戰(zhàn)國(guó)時(shí)期，法家把法治推崇為立國(guó)和治國(guó)之本，提出了“以法治國(guó)”的主張。要注意的是法家所倡導(dǎo)的“以法治國(guó)”并不等同于我國(guó)十五大報(bào)告中提出的“依法治國(guó)”，法家所推崇的“法治”也并不是西方歷史上的“法治”，更不是我國(guó)正在推行的現(xiàn)代意義上的“法治”。至于兩者的區(qū)別，可參見(jiàn)第十六章《法治國(guó)家》的相關(guān)內(nèi)容。

第四章

1.廣義的與狹義的法律

在我國(guó)現(xiàn)代法律制度中，理解法律必須區(qū)分廣義和狹義兩層含義。因?yàn)橛袝r(shí)我們所說(shuō)的“法律”是指稱(chēng)廣義的含義，有時(shí)卻是指稱(chēng)狹義的含義。廣義的法律是指法的整體，包括憲法、行政法規(guī)在內(nèi)的一切規(guī)范性文件。狹義的法律僅指全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的規(guī)范性文件，包括基本法律和基本法律以外的法律。

2．法的階級(jí)性與共同性

法是階級(jí)統(tǒng)治和社會(huì)管理的手段。無(wú)可否認(rèn)，法律作為統(tǒng)治階級(jí)意志的反映，必然具有一定的階級(jí)性。同時(shí)，法律也具有共同性或稱(chēng)為社會(huì)性，作為社會(huì)公共管理的手段。我們必須要明白的是，在現(xiàn)代各國(guó)法律制度中，法律的共同性體現(xiàn)得更為明顯和突出，而階級(jí)性則由單一化轉(zhuǎn)化為多色彩。

3．通過(guò)與道德的比較理解法律的特征（優(yōu)點(diǎn)）

①法律規(guī)范人的行為，不管人的思想和意志。這樣具有更強(qiáng)的針對(duì)性，并能體現(xiàn)法律的客觀性。而道德則通過(guò)思想控制來(lái)調(diào)整和控制社會(huì)關(guān)系，具有很大的不確定性。

②法律具有規(guī)范性。法律規(guī)范具有嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu)，往往包含著法律后果（鼓勵(lì)或制裁）。而道德則沒(méi)有這樣的結(jié)構(gòu)。

③法律的制定和執(zhí)行是統(tǒng)一的。而道德則缺乏一定的統(tǒng)一性。

④在內(nèi)容上法律有利導(dǎo)性，通過(guò)權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行雙向引導(dǎo)。而道德則僅僅強(qiáng)調(diào)義務(wù)，只是單向義務(wù)引導(dǎo)，而不強(qiáng)調(diào)權(quán)利。

⑤在管理功能上，法律的效率性強(qiáng)于道德的作用。

⑥法律具有強(qiáng)制性。一旦人們違反法律規(guī)定，法律的強(qiáng)制性會(huì)發(fā)揮作用。而道德則缺乏這樣的強(qiáng)制力，當(dāng)人們有違道德時(shí)，并不能給予強(qiáng)制作用。

第五章

1.法律規(guī)則和法律條文的區(qū)別

法律規(guī)則與法律條文是內(nèi)容和形式的關(guān)系。法律規(guī)則要通過(guò)法律條文來(lái)加以表達(dá)，完整地表達(dá)某一具體的法律規(guī)則是法律條文所追求的目的。但是，法律規(guī)則與法律條文不是一一對(duì)應(yīng)的關(guān)系。一個(gè)法律條文可能包含兩個(gè)以上的法律規(guī)則，法律規(guī)則的不同邏輯結(jié)構(gòu)要素也可能分布在不同的法律條文中。并且并不是所有條文都是直接表述法律規(guī)則的，法律條文被大量用來(lái)規(guī)定法律原則，解釋法律概念或者規(guī)則中某個(gè)邏輯結(jié)構(gòu)要素的含義。所以，必須要理解兩者的區(qū)別和聯(lián)系。

2.處理（行為模式）在法律規(guī)定上的表現(xiàn)形式

行為模式從法律規(guī)定上看，主要是規(guī)定允許做什么、必須做什么和禁止做什么三種基本情況。即授權(quán)性行為模式、命令性行為模式和禁止性行為模式。授權(quán)性行為模式是法律授予可以為一定行為的權(quán)利，相應(yīng)的術(shù)語(yǔ)或表達(dá)往往是“可以”、“有權(quán)”、“有……的自由”等；命令性行為模式法律要求必須做什么，就是設(shè)定必須為一定行為的義務(wù)，相應(yīng)的術(shù)語(yǔ)或表達(dá)往往是“應(yīng)當(dāng)”、“必須”等；禁止性行為模式是法律禁止做什么，就是設(shè)定不得為一定行為的義務(wù)，相應(yīng)的術(shù)語(yǔ)或表達(dá)往往是“不得”、“禁止”等。因此，只要具體考察法律條文的規(guī)定，就可以區(qū)分理解不同的行為模式形態(tài)。

3．法律概念與法學(xué)概念的區(qū)別

我們這里指的法律概念是體現(xiàn)在法律規(guī)則中的具有法律正式含義的概念，而法學(xué)概念則是指研究法律和法律現(xiàn)象時(shí)使用的專(zhuān)業(yè)術(shù)語(yǔ)，它不一定會(huì)在法律規(guī)定中使用。我們法理學(xué)課程中許多概念都只是法學(xué)概念而不是法律概念，如，法律淵源、法典編纂、權(quán)利能力等等，而有些概念既屬于法律概念也屬于法學(xué)概念，如權(quán)利、義務(wù)、法律效力、法律責(zé)任。學(xué)習(xí)法學(xué)概念和法律概念對(duì)于學(xué)習(xí)法律和法學(xué)都非常重要。

這種劃分比較明確實(shí)用，但是這種劃分存在的問(wèn)題是，并非出現(xiàn)一個(gè)法律部門(mén)就會(huì)有一個(gè)法學(xué)分支。而且根據(jù)法律部門(mén)劃分會(huì)有許多遺漏，如法理學(xué)、比較法學(xué)、法史學(xué)等理論法學(xué)都無(wú)法被窮盡。

第六章

1.法律編纂與法律匯編的關(guān)系

法律編纂與法律匯編既有區(qū)別又有聯(lián)系。兩者的區(qū)別體現(xiàn)在：首先，前者屬于法律創(chuàng)制活動(dòng)，而后者屬于一項(xiàng)技術(shù)性整理和歸類(lèi)活動(dòng)，這是兩者最主要的區(qū)別；其次，前者的主體僅限于依法有權(quán)制定法律的國(guó)家機(jī)關(guān)，后者的主體具有非限定性；再次，前者是對(duì)同樣內(nèi)容性質(zhì)的某一類(lèi)的或某一部分法的全部規(guī)范性法律文件進(jìn)行的系統(tǒng)化活動(dòng)，后者僅以特定的主題特征，如時(shí)間效力、空間效力，而對(duì)規(guī)范性法律文件進(jìn)行外部系統(tǒng)化。兩者的聯(lián)系主要體現(xiàn)在，法律匯編有助于法律編纂活動(dòng)的進(jìn)行，往往成為法律編纂的前奏。

2.關(guān)于實(shí)體法與程序法的劃分

理解實(shí)體法和程序法的分類(lèi)應(yīng)注意以下兩點(diǎn)：首先，實(shí)體法和程序法關(guān)系只是相對(duì)而言的，實(shí)體法規(guī)定權(quán)利和義務(wù)，程序法也規(guī)定權(quán)利和義務(wù)，但是前者一般直接規(guī)定涉及人身、財(cái)產(chǎn)和精神財(cái)富等方面的“實(shí)體性”權(quán)利和義務(wù)，如人身權(quán)、物權(quán)、債權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)；而后者相對(duì)于前者是一種為實(shí)現(xiàn)前者服務(wù)的“程序性”權(quán)利，如訴權(quán)、辯護(hù)權(quán)、申訴權(quán)。其次，實(shí)體法和程序法的分類(lèi)是就其主要方面的內(nèi)容而言，它們之間也有許多交叉規(guī)定，實(shí)體法中也可能涉及到一些程序規(guī)定，程序法中也可能有一些涉及到權(quán)利、義務(wù)、職權(quán)、職責(zé)等內(nèi)容的規(guī)定。如公司法既規(guī)定公司的權(quán)利和義務(wù)，也同時(shí)規(guī)定公司成立和解散的程序，各個(gè)訴訟法都有規(guī)定法院訴訟方面職權(quán)和職責(zé)的規(guī)定。實(shí)際上許多規(guī)范性法律文件往往既是實(shí)體法又是程序法，如行政處罰法，立法法，專(zhuān)利法等等。

3．公法、私法與社會(huì)法

公法和私法作為羅馬法以來(lái)就有的古老分類(lèi)，它們已經(jīng)發(fā)生了一些變化。這主要是所謂“社會(huì)法”的出現(xiàn)。社會(huì)法是現(xiàn)代在公法和私法分類(lèi)的基礎(chǔ)上針對(duì)一些新的法律類(lèi)型而作的新的法律種類(lèi)。它是指既調(diào)整國(guó)家與個(gè)人又調(diào)整個(gè)人之間的、兼具公法和私法兩種調(diào)整方法的法律部門(mén)的總稱(chēng)，主要包括經(jīng)濟(jì)法、環(huán)境資源保護(hù)法、社會(huì)保障法。它是適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)自主調(diào)節(jié)為主導(dǎo)和以國(guó)家宏觀調(diào)控為保證的現(xiàn)代社會(huì)經(jīng)濟(jì)模式而產(chǎn)生的。這種類(lèi)型的法律不再單純可以歸入公法或私法。

4．法的效力層次

在掌握法律效力層次的特殊規(guī)則時(shí)要注意以下兩點(diǎn)：

第一，這些規(guī)則都有一個(gè)前提條件，即無(wú)論是“特別法優(yōu)于一般法”、“新法優(yōu)于舊法”還是“法律文本優(yōu)于法律解釋”，它們都必須是在同一法律創(chuàng)制機(jī)關(guān)制定的情況下才能適用；并且一般規(guī)則的適用優(yōu)于特殊規(guī)則的適用。比如，國(guó)家《礦產(chǎn)資源管理法》與《浙江省礦產(chǎn)資源管理法》，不能因?yàn)樵S多方面后者比前者具體就認(rèn)為適用“特別法優(yōu)于一般法”，如果法律沖突，應(yīng)該適用前者，因?yàn)榍罢呤菍儆诟呶浑A的法。

第二，同性質(zhì)的法律淵源之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時(shí)，由制定機(jī)關(guān)裁決。如行政法規(guī)之間對(duì)同一事項(xiàng)的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，由國(guó)務(wù)院裁決。

第七章

1.法律體系與法系的區(qū)別

這兩個(gè)概念十分相似，但卻存在著截然不同的含義，在學(xué)習(xí)中往往容易混淆。法系并是不法律體系的簡(jiǎn)稱(chēng)，而是法學(xué)中的一個(gè)特定概念，它是指由不同的國(guó)家或地區(qū)在歷史上所形成的具有相同法的結(jié)構(gòu)和法的表現(xiàn)形式(法的淵源)的一種法的類(lèi)型。具有相同的歷史傳統(tǒng)或在法律形式上存在某種共同特點(diǎn)的若干國(guó)家的法律構(gòu)成一個(gè)法系，比如大陸法系、英美法系等。兩者的區(qū)別主要有：（1）法系的范圍可以超越國(guó)界；而法律體系只限于一國(guó)之內(nèi)有效的法律。（2）法系強(qiáng)調(diào)歷史傳統(tǒng)或法律形式上的特點(diǎn)；而法律體系強(qiáng)調(diào)的是法律的內(nèi)部結(jié)構(gòu)和層次。（3）法系可以指歷史上的法律；而法律體系只能指當(dāng)代的現(xiàn)行法律。所以，在學(xué)習(xí)過(guò)程中，一定要將兩者區(qū)分開(kāi)來(lái)。2.法律部門(mén)與法典

法律部門(mén)是構(gòu)成法律體系的基本要素。任何一個(gè)國(guó)家的不同的法律部門(mén)不僅僅只有一部法律或一部法典，還包括那些散見(jiàn)于其他法律中的有關(guān)法律制度和法律規(guī)范。因此，有的法律部門(mén)和子部門(mén)是以一部法律或法典為軸心，包括其他法律中的相關(guān)法律制度和法律規(guī)范在內(nèi)組合而成，如民法法律部門(mén)，其軸心法律就是《民法通則》，刑法法律部門(mén)的軸心法律是《中華人民共和國(guó)刑法》；但有的法律部門(mén)和子部門(mén)則沒(méi)有一部軸心法律或法典，而是由若干部性質(zhì)相同或相近的規(guī)范性法律文件組合而成的，如行政法法律部門(mén)，就沒(méi)有所謂的《中華人民共和國(guó)行政法》，經(jīng)濟(jì)法法律部門(mén)中，也沒(méi)有《中華人民共和國(guó)經(jīng)濟(jì)法》。因此，學(xué)習(xí)是要注意這個(gè)問(wèn)題。

3．劃分行政法法律部門(mén)和經(jīng)濟(jì)法法律部門(mén)

在法律部門(mén)劃分問(wèn)題上，行政法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系是十分復(fù)雜的，兩者的調(diào)整對(duì)象有交叉和重疊，調(diào)整方式也存在共同之處。過(guò)去理論上認(rèn)為兩者調(diào)整對(duì)象不同，其實(shí)兩者的調(diào)整對(duì)象有較多交叉和重疊。因此劃分行政法與經(jīng)濟(jì)法，應(yīng)當(dāng)從雙方的調(diào)整方式來(lái)進(jìn)行。行政法主要是以強(qiáng)行性干預(yù)為調(diào)整方式的，而經(jīng)濟(jì)法則是結(jié)合了私法的自行調(diào)節(jié)和公法的強(qiáng)行干預(yù)，形成政策平衡的獨(dú)特調(diào)整方式。其特點(diǎn)在于：第一，表現(xiàn)在法律內(nèi)容上則是政策成份的增加或?qū)沓煞莸男拚坏诙嗟剡\(yùn)用法律上的政策性平衡來(lái)協(xié)調(diào)社會(huì)各種利益關(guān)系；第三，它是通過(guò)“權(quán)利←法→權(quán)力”關(guān)系來(lái)完成的，即法律既對(duì)權(quán)利進(jìn)行約束又對(duì)權(quán)力進(jìn)行限制；第四，政策平衡不是以簡(jiǎn)單的主張為特點(diǎn)的，而是以折衷和妥協(xié)的平衡態(tài)度為特征的。現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法正符合上述特點(diǎn)。

第八章

1.權(quán)利的要素及其局限性

權(quán)利與義務(wù)的概念是法學(xué)中的核心概念，法律規(guī)范的重心就是權(quán)利的分配和義務(wù)的設(shè)定。對(duì)于權(quán)利的理解可以從多個(gè)角度入手，如教材中列舉了八種要素。當(dāng)然，也有其他關(guān)于權(quán)利要素的概括的，如六要素、五要素等等。可以說(shuō)，上述種種權(quán)利的定義或釋義說(shuō)明權(quán)利現(xiàn)象確實(shí)包含多種屬性、多種要素，每個(gè)定義或釋義都揭示出了權(quán)利的某個(gè)或某些要素，包含對(duì)權(quán)利的正確認(rèn)識(shí)。但同時(shí)，由于它們忽略了權(quán)利屬性的多樣細(xì)膩感以及這些屬性的內(nèi)在統(tǒng)一性，以致割裂了各種屬性之間的有機(jī)聯(lián)系，割裂了對(duì)象的整體性，過(guò)于強(qiáng)調(diào)某一要素，致使其他要素成為盲區(qū)。因此，我們?cè)诶斫鈾?quán)利（和義務(wù)）的內(nèi)涵時(shí)，既要看到其包含著多種屬性及各自的側(cè)重點(diǎn)，又要看到單從一個(gè)角度分析的局限性。

2.一般權(quán)利和義務(wù)與特殊權(quán)利和義務(wù)

對(duì)于這種分類(lèi)，我們可以從分析權(quán)利的角度入手。一般權(quán)利亦稱(chēng)“對(duì)世權(quán)利”，其特點(diǎn)是權(quán)利主體沒(méi)有特定的義務(wù)人與之相對(duì)，而以一般人(社會(huì)上的每個(gè)人)作為可能的義務(wù)人。如你享有房屋所有權(quán)，那么這時(shí)與你的權(quán)利相對(duì)應(yīng)的義務(wù)人的是誰(shuí)呢？我們說(shuō)，所有權(quán)就是一種“對(duì)世權(quán)”，它意味著除了你本人外，任何人都不能侵犯你的所有權(quán)。這時(shí)，義務(wù)人就是世界上、社會(huì)上的每個(gè)人，而不是特定某個(gè)人。

特殊權(quán)利亦稱(chēng)“相對(duì)權(quán)利”、“對(duì)人權(quán)利”或“特定權(quán)利”，其特點(diǎn)是權(quán)利主體有特定的義務(wù)人與之相對(duì)，權(quán)利主體可以要求義務(wù)人作出一定行為或抑制一定行為。如你跟對(duì)方簽定的合同中，有要求對(duì)方交付貨物的權(quán)利，那么這時(shí)對(duì)方就是義務(wù)人，你的權(quán)利是相對(duì)于合同另一方來(lái)說(shuō)的，故是“相對(duì)權(quán)利”，此時(shí)，義務(wù)人也是確定的、特定的。

3．第一性權(quán)利和第二性權(quán)利

在第一性權(quán)利和第二性權(quán)利的劃分中，需要說(shuō)明的是，這種劃分是相對(duì)的。總的來(lái)說(shuō)，法律會(huì)規(guī)定一條權(quán)利的鏈條來(lái)保證權(quán)利的最終實(shí)現(xiàn)。如公民可以享有債權(quán)，當(dāng)債權(quán)人的請(qǐng)求權(quán)不能得到實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人可以行使訴權(quán)，法院判決債權(quán)人勝訴后，債務(wù)人拒不履行判決時(shí)，債權(quán)人可以向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行，債務(wù)人有能力執(zhí)行判決而拒不執(zhí)行法院判決的，人民檢察院就有權(quán)以拒不執(zhí)行法院判決裁定罪對(duì)債務(wù)人提出公訴。由此可見(jiàn)，權(quán)利的層層第進(jìn)關(guān)系，訴權(quán)相對(duì)于債權(quán)是第二性權(quán)利，但是相對(duì)于強(qiáng)制執(zhí)行申請(qǐng)權(quán)又是第一性權(quán)利。

4．人權(quán)、基本權(quán)利、憲法權(quán)利的用語(yǔ)

“憲法權(quán)利”是憲法學(xué)意義上的用詞，是法學(xué)研究中的用語(yǔ)。同時(shí)，有關(guān)“憲法權(quán)利”，在各國(guó)憲法學(xué)上也有不同的用語(yǔ)。一般而言，英美學(xué)者傾向于將之稱(chēng)為“人權(quán)”（human rights），而德國(guó)憲法學(xué)者則習(xí)慣“基本權(quán)利”或“基本權(quán)”(Grundrechte)的稱(chēng)呼；不少日本學(xué)者似乎取其平衡，將其定名為“基本人權(quán)”；至于我國(guó)憲法學(xué)者，大多均根據(jù)現(xiàn)行《憲法》上的用語(yǔ)，稱(chēng)之為“公民的基本權(quán)利”。但基本上這些用語(yǔ)所包含的內(nèi)涵是一致的。

第九章

1.法律行為的構(gòu)成要件

對(duì)于法律行為的構(gòu)成要件，在違法行為的構(gòu)成或者犯罪構(gòu)成中體現(xiàn)的比較明顯。一般的違法行為的構(gòu)成要件往往包括四個(gè)方面：即主體、主觀方面、客體、客觀方面。其中的主觀方面和客觀方面就是本章節(jié)中所講的法律行為的內(nèi)在方面和外在方面。因此，作為一般理論的法理學(xué)中關(guān)于法律行為的理解，必須與具體性質(zhì)的行為相結(jié)合。

2.單方法律行為與雙方法律行為

這是法律行為的一種基本分類(lèi)。所謂單方法律行為，就是只要有一方當(dāng)事人的意思表示或一方的行動(dòng)就可以成立的法律行為。如訂立遺囑，只要求立遺囑的人單方面作出決定，這個(gè)遺囑就能成立，而不需要繼承人作出任何意思表示。而雙方法律行為則不同，它必須要求雙方當(dāng)事人的意思表示一致才能成立。最明顯的是訂立合同，它必須由合同雙方協(xié)商一致后，這份合同才能成立。只有一方當(dāng)事人的意思表示，就不可能成立一個(gè)合同。

3．積極行為與消極行為

需要說(shuō)明的是，在法學(xué)中，所謂的“積極”與“消極”跟我們平常理解的含義不同。它并不含有任何價(jià)值的褒貶或正負(fù)，而是指稱(chēng)“作為”與“不作為”兩種行為方式。所謂積極行為，就是主動(dòng)的去做；而消極行為就是不去做。

第十章

1.法律責(zé)任的構(gòu)成要件

按照一般的原理，我們把法律責(zé)任的構(gòu)成要件概括為五個(gè)方面：主體、過(guò)錯(cuò)、違法行為、損害事實(shí)和因果關(guān)系。但需要說(shuō)明的是，在很多情況下，并不是這五個(gè)方面一定要全部具備。如在過(guò)錯(cuò)責(zé)任中，通常注重?fù)p害事實(shí)、因果關(guān)系和過(guò)錯(cuò)三個(gè)要件來(lái)認(rèn)定，而在公平責(zé)任和無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任中，通常注重?fù)p害事實(shí)和因果關(guān)系兩個(gè)要件，并不需要以過(guò)錯(cuò)為要件。所以在分析實(shí)際的案例中，必須結(jié)合相關(guān)的具體法律來(lái)確認(rèn)法律責(zé)任。

第十一章

1.法律關(guān)系的概念

我們可以這樣簡(jiǎn)單地來(lái)理解法律關(guān)系：在社會(huì)中存在著許多社會(huì)關(guān)系，其中某些社會(huì)關(guān)系為法律所調(diào)整。這樣，經(jīng)過(guò)法律調(diào)整的社會(huì)關(guān)系即成為了法律關(guān)系。如一個(gè)簡(jiǎn)單的買(mǎi)賣(mài)關(guān)系，在沒(méi)有法律對(duì)其進(jìn)行調(diào)整時(shí)，就是一般的社會(huì)關(guān)系。但當(dāng)法律對(duì)這種買(mǎi)賣(mài)關(guān)系進(jìn)行規(guī)范和調(diào)整后，買(mǎi)方和賣(mài)方之間形成的就是一種買(mǎi)賣(mài)法律關(guān)系。此時(shí)，法律關(guān)系的參加者之間只存在具有法律意義的關(guān)系，而排除其他另外的關(guān)系，如親戚關(guān)系、朋友關(guān)系、債務(wù)關(guān)系等等。

2.平權(quán)型法律關(guān)系與隸屬性法律關(guān)系

這是根據(jù)法律關(guān)系各主體之間的法律地位是否平等所做的分類(lèi)。平權(quán)型法律關(guān)系就是各方當(dāng)事人的法律地位是平等的，不存在什么上下級(jí)關(guān)系、隸屬關(guān)系。如在民事法律關(guān)系中，民法就是調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系。因此，參加民事活動(dòng)的各方當(dāng)事人之間的法律地位是平等的。例如一個(gè)貨物買(mǎi)賣(mài)合同，買(mǎi)賣(mài)雙方均為公司，那么這兩個(gè)公司之間不存在服從與命令的關(guān)系，在法律上地位是平等的。

隸屬型法律關(guān)系是當(dāng)事人的法律地位是不平等的，存在著上下級(jí)關(guān)系或者管理與被管理。明顯地體現(xiàn)在行政法律關(guān)系中。例如有一司機(jī)違章駕車(chē)，公安機(jī)關(guān)的交警對(duì)其進(jìn)行處罰。此時(shí)，司機(jī)與公安機(jī)關(guān)之間的法律地位是不平等的，兩者是被管理與管理的關(guān)系。

3．不同法律關(guān)系的分析

通過(guò)以下例子，具體來(lái)分析不同的法律關(guān)系。例子：A公司向B公司借了10萬(wàn)元，B公司向C公司借了10萬(wàn)元，問(wèn)這里存在幾個(gè)法律關(guān)系？這種法律關(guān)系的性質(zhì)是什么？C公司能否直接向A公司要求還錢(qián)？

我們必須要清楚不同當(dāng)事人之間形成的不同法律關(guān)系。在上例中，A與B存在債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系，B與C也存在債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系。在此，存在著兩個(gè)不同的法律關(guān)系，因?yàn)槠溆懈髯圆煌闹黧w、客體和權(quán)利與義務(wù)。A可以向B主張債權(quán)，B有權(quán)向C行使債權(quán)，但是C卻沒(méi)有權(quán)利直接向A要錢(qián)，因?yàn)锳與C之間根本沒(méi)有形成法律關(guān)系，沒(méi)有法律上的債權(quán)和債務(wù)關(guān)系。

所以，我們?cè)诜治龇申P(guān)系時(shí)，必須要圍繞著法律關(guān)系的構(gòu)成要素，即主體、客體和權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行把握，以避免不同法律關(guān)系的混淆。

第十三章

1.法的歷史類(lèi)型、法系、法律體系的辨析

這三個(gè)相近的概念在學(xué)習(xí)過(guò)程中往往容易混淆，因此有必要對(duì)其進(jìn)行辨析，把握各自的含義。法的歷史類(lèi)型是依據(jù)法所賴(lài)以存在的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)及所體現(xiàn)的國(guó)家意志的性質(zhì)的不同而對(duì)各種社會(huì)的法律制度所做的分類(lèi)。它與社會(huì)形態(tài)有著緊密的聯(lián)系，它是歷史地考察法在不同社會(huì)形態(tài)下的性質(zhì)與特征。按社會(huì)類(lèi)型的更替，曾出現(xiàn)過(guò)原始社會(huì)、奴隸社會(huì)、封建社會(huì)、資本主義社會(huì)和社會(huì)主義社會(huì)。相應(yīng)地，法律的發(fā)展也曾產(chǎn)生過(guò)四種歷史類(lèi)型，即，奴隸制的、封建制的、資本主義的和社會(huì)主義的法律制度。（因原始社會(huì)的社會(huì)規(guī)范是習(xí)慣，而不是法律，因此也就沒(méi)有相應(yīng)的法的歷史類(lèi)型。）

法系是依據(jù)法律的歷史淵源和傳統(tǒng)以及由此形成的不同存在樣式和運(yùn)行方式，而對(duì)現(xiàn)存的和歷史上存在過(guò)的各種法律制度所做的分類(lèi)。它是針對(duì)世界上許多不同國(guó)家或地區(qū)的法律，為了便于研究它們的共性和個(gè)性，而使用了“法系”的概念加以合理地分類(lèi)，用它來(lái)涵蓋同類(lèi)具有相同或相似的傳統(tǒng)、實(shí)踐和意識(shí)的法律體系。

法律體系，法學(xué)中有時(shí)也稱(chēng)“法的體系”，是指由一國(guó)現(xiàn)行的全部法律規(guī)范按照不同的法律部門(mén)分類(lèi)組合而形成的一個(gè)呈體系化的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。它僅僅著眼于本國(guó)的、現(xiàn)行的法律，而不是全世界的法律。

第十六章

1、理解“法治”具有多方面的含義，并不僅僅局限于依法治國(guó)的范圍。

具體包含了五方面的含義：一種宏觀的治國(guó)方略；一種理性的辦事原則；一種民主的法制模式；一種文明的法律精神；人類(lèi)文明的標(biāo)志之一；一種理想的社會(huì)狀態(tài)。（詳見(jiàn)本課件第一節(jié)部分的說(shuō)明與教材）

第十七章

1、原則的指引和具體的指引區(qū)別于個(gè)別指引 這是本章第二節(jié)的內(nèi)容。

原則的指引和具體的指引都屬于法的規(guī)范作用中的指引作用，因而，它們都是規(guī)范指引，從而區(qū)別與個(gè)別指引。

尤其注意：不要將具體的指引與個(gè)別指引混淆。具體指引首先是一種規(guī)范指引，所謂“具體”只是相對(duì)于原則的指引而言的，但它不是個(gè)別指引，相對(duì)于個(gè)別指引的個(gè)別程度，它要籠統(tǒng)的多，因?yàn)樗吘故且?guī)范指引。這一點(diǎn)請(qǐng)學(xué)員在學(xué)習(xí)過(guò)程中加以注意，以免合上書(shū)本后從字面理解概念而混淆了兩者。

第十八章

1、利益是個(gè)客觀范疇

本章第一節(jié)在闡述利益的屬性時(shí)，提到利益是個(gè)客觀范疇，而不是主客體的統(tǒng)一體，更不是主體范疇。根據(jù)馬克思主義的觀點(diǎn)，對(duì)利益的認(rèn)識(shí)過(guò)程要通過(guò)人，但這并不意味著利益是主客體的統(tǒng)一體。任何社會(huì)活動(dòng)以及反映它們的范疇都有人的意識(shí)參與，但它們并不因此而失去其客觀性。利益可以形成客觀意識(shí)，但她是意識(shí)以外的客觀存在。

本章中的其他難點(diǎn)，如：

2、市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中的利益問(wèn)題；

3、權(quán)利義務(wù)機(jī)制的利導(dǎo)性；

4、利益調(diào)整中的一些基本原則。這些在課件中已有一定的說(shuō)明，請(qǐng)參照。

另外，本課各章中所列的疑難問(wèn)題，是比較難以理解的問(wèn)題，并不意味著是重要問(wèn)題；重要問(wèn)題請(qǐng)參見(jiàn)第1頁(yè)的“教學(xué)要求”。

第十九章

1、對(duì)價(jià)值的理解

日常生活中的用法，例如，說(shuō)一樣?xùn)|西有沒(méi)有價(jià)值是指這個(gè)商品有沒(méi)有用，一件事情有沒(méi)有價(jià)值是指這件事值得不值得去做。但是一般意義上的價(jià)值，尤其是哲學(xué)意義上的價(jià)值，應(yīng)當(dāng)與日常生活中的提法有所區(qū)別，應(yīng)從課件中提到的兩方面。理解是應(yīng)注意兩點(diǎn)：第一，價(jià)值存在于且僅僅存在于主體與客體的關(guān)系之中，離開(kāi)了主體，客體就無(wú)所謂有無(wú)價(jià)值，可見(jiàn)，主體是價(jià)值的原點(diǎn)和標(biāo)準(zhǔn)，價(jià)值反映著主體的態(tài)度和評(píng)價(jià)；第二，事物的客觀屬性是主體進(jìn)行價(jià)值評(píng)價(jià)的參照。因此，價(jià)值既反映著主體的主觀情感和意向，又反映著客體呈現(xiàn)出來(lái)的客觀屬性，單純把價(jià)值歸結(jié)為主觀現(xiàn)象或客觀現(xiàn)象都是不正確的。

第二十三章

1、對(duì)正義多樣性的理解

和前面幾章提到的秩序、自由、效率等詞一樣，在生活中，正義概念的含義是不確定的。“正義具有著一張普洛透斯似的臉，變幻無(wú)常、隨時(shí)可呈現(xiàn)不同形狀，并具有極不相同的面貌。”

每個(gè)人都有自己的價(jià)值觀念，不同的價(jià)值觀有關(guān)于正義的理解就會(huì)不同。因此，正義的含義、關(guān)于什么是正義的標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題、實(shí)質(zhì)正義和形式正義如何劃分，都存在不同的理解。讀者首先應(yīng)該認(rèn)識(shí)到這種多樣性，而不能抱著尋找一個(gè)確定不變的定義的觀點(diǎn)來(lái)學(xué)習(xí)。

有了這種觀念，才可以入手理解八種正義論（客觀正義論、主觀正義論、理性正義論、神學(xué)正義論、法規(guī)正義論、相對(duì)正義論、社會(huì)正義論和形式正義論）雖然從各不相同的角度來(lái)闡述正義的含義，但都有其合理的一面，不能因?yàn)橹С忠环N觀點(diǎn)就否定另一種說(shuō)法。

正義有形式正義和實(shí)質(zhì)正義之分。正義含義的多樣性，也就必然使形式正義和實(shí)質(zhì)正義的劃分具有不絕對(duì)性。也就是說(shuō)一種正義的形式在一種分類(lèi)方法里可能屬于實(shí)質(zhì)正義的范疇，而在另一種分類(lèi)方法中，則可能屬于形式正義。在各種正義中，實(shí)質(zhì)色彩最濃厚的是社會(huì)基本結(jié)構(gòu)的正義，一般來(lái)說(shuō)，無(wú)論在哪種正義分類(lèi)中，它都屬于實(shí)質(zhì)正義的范疇。在比利時(shí)法學(xué)家佩雷爾曼歸納的六種最流行的正義概念（對(duì)每個(gè)人同樣的對(duì)待；對(duì)每個(gè)人根據(jù)優(yōu)點(diǎn)對(duì)待；對(duì)每個(gè)人根據(jù)工作對(duì)待；對(duì)每個(gè)人根據(jù)需要對(duì)待；對(duì)每個(gè)人根據(jù)身份對(duì)待；對(duì)每個(gè)人根據(jù)法律權(quán)利對(duì)待）中，“對(duì)每個(gè)人同樣的對(duì)待”的形式色彩最濃，與其他五種概念相比，它都屬于形式正義。

2、“法律上一律平等”與“法律面前一律平等”的差別

這兩種提法在字面上只有一字之差，但所反映的意思是很不同的，應(yīng)加以區(qū)別。

所謂“法律上一律平等”，是指在法律制定時(shí)的平等，法律的規(guī)定是不是平等地反映了社會(huì)各成員的利益要求。相對(duì)后者而言，它是一種實(shí)質(zhì)正義。

所謂“法律面前一律平等”是一種形式正義，是指法律制定后的執(zhí)行問(wèn)題，即在執(zhí)行法律時(shí)是否一視同仁地對(duì)待每個(gè)人。相對(duì)于前者而言，它是一種形式正義。

“法律上一律平等”是不可能做到的，因?yàn)榉墒且欢ǖ碾A級(jí)意志的體現(xiàn)，在立法時(shí)，統(tǒng)治者與被統(tǒng)治者在法律上不可能平等。“法律面前一律平等”卻是可以做到的，這就是嚴(yán)格依照法律辦事，不承認(rèn)任何人有法外特權(quán)；但是，做到這一點(diǎn)也是相當(dāng)困難的，我們的許多傳統(tǒng)觀念阻礙著我們。

第24章 法的創(chuàng)制

1、關(guān)于我國(guó)現(xiàn)行的立法體制

我國(guó)現(xiàn)行的立法體制，既不同于聯(lián)邦制國(guó)家的二元立法體制，也不同于單一制國(guó)家的一元立法體制。是集中了兩種立法體制的特點(diǎn)，并結(jié)合我國(guó)實(shí)際的一種“一元、兩級(jí)、多層次”的立法體制。對(duì)此的展開(kāi)論述請(qǐng)參見(jiàn)課件與課本。

第25章 法的實(shí)施

1、關(guān)于法的適用中的“及時(shí)”要求的理解

本章第三節(jié)中談到及時(shí)是法的適用的三個(gè)要求之一。

在司法當(dāng)中，“及時(shí)”和“效率”（關(guān)于效率的理解，參見(jiàn)本課件第二十二章的敘述）等概念的理解，是不同于一般意義上的理解。

第一，司法的第一要義是：公正。只有在達(dá)到公正的前提下，才可以談及“及時(shí)”和“效率”。第二，這里的“及時(shí)”的標(biāo)準(zhǔn)以訴訟法上的訴訟時(shí)效。意指嚴(yán)格按照司法程序的各個(gè)環(huán)節(jié)及訴訟時(shí)限的要求辦案，不能任意拖延；而不是指不顧公正地盡快結(jié)案。

第26章 法律解釋與法律推理 各種分類(lèi)匯總

本章內(nèi)容，對(duì)法律解釋進(jìn)行了各種標(biāo)準(zhǔn)的分類(lèi)，分類(lèi)是有助于理解概念的，但首先必須區(qū)別各概念之間的相互關(guān)系。

1、在談到法律解釋體制，根據(jù)法律解釋的效力，我們區(qū)分了

法定解釋和學(xué)理解釋

2、容易混淆的是字義解釋和目的解釋的分類(lèi)方法，同文理解釋和論理解釋的分類(lèi)。（1）字義解釋和目的解釋是在第一節(jié)中談法律解釋的概念的時(shí)候談到的。

由于可以從兩個(gè)層次上對(duì)法律進(jìn)行解釋?zhuān)喝魡螐淖置婧x的層面上進(jìn)行解釋?zhuān)褪亲至x解釋?zhuān)穸ǚ山忉尩膭?chuàng)造性，它以立法材料和立法機(jī)關(guān)為本位；若從制定法的目的的層面上進(jìn)行解釋?zhuān)褪悄康慕忉專(zhuān)隙ǚ山忉尩膭?chuàng)造性，它以社會(huì)因素和司法機(jī)關(guān)為本位。

（2）文理解釋和論理解釋的分類(lèi)是在第二節(jié)談法律解釋的方法的時(shí)候談到的。

根據(jù)法律文字和法律理由在解釋中的作用和地位不同，把法律解釋分為兩大類(lèi)，一曰文理解釋?zhuān)徽摾斫忉尅?/p>

由此可見(jiàn)，第一種分類(lèi)方法強(qiáng)調(diào)的是法律解釋的兩個(gè)層面；第二種分類(lèi)方法強(qiáng)調(diào)的是兩中不同的分類(lèi)方法。應(yīng)當(dāng)從這兩個(gè)方面對(duì)兩種分類(lèi)進(jìn)行區(qū)別。當(dāng)然，兩種分類(lèi)是存在聯(lián)系的，兩中解釋方法就是從法律解釋的兩個(gè)層面上延伸出來(lái)的：字義解釋演變成為文理解釋?zhuān)康慕忉屟葑兂蔀檎摾斫忉專(zhuān)瑑烧叱蔀楫?dāng)代法律解釋的兩種主要方法和觀念。

第27章 法律程序

1、文中談到法律程序的作用較粗淺的，現(xiàn)作一定的解釋和深化。

程序存在正當(dāng)程序與非正當(dāng)程序之分。現(xiàn)代國(guó)家都把正當(dāng)程序作為法律原則確定下來(lái)。正當(dāng)程序有什么作用呢？

1．正當(dāng)程序是對(duì)Power的一種約束機(jī)制。實(shí)體法的控權(quán)功能有所減弱，程序控權(quán)的功能大大增強(qiáng)。表現(xiàn)在：

（1）正當(dāng)程序通過(guò)抑制（權(quán)力的隨意性與任意性）、分工（訴訟程序中，法官、陪審員、原告、被告、辯護(hù)人、公訴人等各種角色分工，他們各司其職，相互配合相互牽制）等功能對(duì)Power進(jìn)行制約。

（2）正當(dāng)程序是進(jìn)行理性選擇的有效措施。正當(dāng)程序能加強(qiáng)法官的理性思考，為法官開(kāi)闊視野、打開(kāi)思路，從而避免單一思維的局限性。兼聽(tīng)則明、理性推演有助于判決的理性化。

（3）正當(dāng)程序還是判決結(jié)論成立的前提。正當(dāng)程序下作出的判決結(jié)論，對(duì)原被告有一種強(qiáng)烈的感染作用。

2．正當(dāng)程序是對(duì)權(quán)利的重要保障。權(quán)利保障主要依靠正當(dāng)程序。它是促使權(quán)利義務(wù)實(shí)現(xiàn)的必要條件，通過(guò)對(duì)權(quán)力的約束和控制來(lái)保障人權(quán)。

3．正當(dāng)程序能彌補(bǔ)實(shí)體規(guī)則的不足。實(shí)體法隨著社會(huì)復(fù)雜程度的加深，日益變得模糊化，自由裁量權(quán)擴(kuò)大。

4．正當(dāng)程序是制度設(shè)計(jì)的基石。在現(xiàn)代政治、法律系統(tǒng)中，程序問(wèn)題占據(jù)重要的樞紐地位。立法、執(zhí)法、司法以及法律權(quán)威的樹(shù)立，都需要正當(dāng)程序的保障。缺乏程序的法律或制度，無(wú)異于道德或政策。法律固然需要國(guó)家強(qiáng)制力來(lái)作保證，但這種強(qiáng)制力必須遵守法定程序，以人們可以預(yù)見(jiàn)的程序展開(kāi)。把價(jià)值問(wèn)題轉(zhuǎn)換成程序問(wèn)題來(lái)處理，是明智的選擇。

中國(guó)為什么沒(méi)有走上法治的道路？法治文明或政治文明的關(guān)鍵在于兩點(diǎn)：一是作為制度因素的程序，一是作為人事因素的法律職業(yè)共同體。但，人的因素若是在沒(méi)有程序制度的條件下會(huì)是什么情形？中國(guó)歷史對(duì)此早已作出了回答：廉潔奉公、克盡職守的司法官在法律道德化的環(huán)境下，不是根據(jù)法律程序辦案，因此，清官判案仍然屬于人治范疇。沒(méi)有正當(dāng)程序的制度性保障，中國(guó)必然擺脫不了人治的傳統(tǒng)，即使有成千上萬(wàn)的包拯、海瑞，中國(guó)也不會(huì)發(fā)展到民主與法治的社會(huì)。

2、在第一節(jié)中分析了古進(jìn)程序的區(qū)別，下對(duì)現(xiàn)代程序的形式要素作一概括。具體包括：

第一，程序合法性。遵循程序法規(guī)則，不僅對(duì)公權(quán)力機(jī)關(guān)的自由裁量權(quán)是個(gè)限制，也是人們預(yù)見(jiàn)過(guò)程和未來(lái)結(jié)果的依據(jù)，可預(yù)測(cè)性增強(qiáng)。

第二，程序合理性。古代的神明裁判、決斗、鱷魚(yú)裁判以及清代死刑核準(zhǔn)的八道手續(xù)等，皆為非理性的程序。現(xiàn)代文明社會(huì)，通過(guò)不合理、不合法的程序獲得的的證據(jù)無(wú)效。通過(guò)刑訊逼供這個(gè)非理性程序可能會(huì)取得有效證據(jù)，這對(duì)查明案件具有充分的“結(jié)果有效性”，將兇手繩之以法，但此種非人道的程序是不能接受的。“毒樹(shù)果理論”，通過(guò)不法行為獲得的證據(jù)（哪怕是有效的證據(jù)）都應(yīng)排除而不被采納。

第三，平等對(duì)待與中立。對(duì)立的雙方平等參與、對(duì)話(huà)溝通，充分交流相關(guān)信息和證據(jù)。回避是民訴、刑訴、行政訴訟中普遍確認(rèn)的程序原則。

第四，公開(kāi)（透明）。一切骯臟的事情都是在陰暗的角落里完成的，害怕陽(yáng)光。相反，正義的事業(yè)需要陽(yáng)光的照耀。秘密審判是反人道的程序，暗箱操作被現(xiàn)代程序法所拋棄。

第五，對(duì)立面的設(shè)臵與聽(tīng)政程序。聽(tīng)取各方當(dāng)事人的意見(jiàn)是正當(dāng)程序的一個(gè)重要形式要件。它來(lái)源于英國(guó)古老的“自然公正原則”，據(jù)說(shuō)，這一原則可以追溯到伊甸園，上帝在對(duì)偷吃禁果的亞當(dāng)、夏娃作處理前，還征詢(xún)過(guò)他們的意見(jiàn)。

第六，程序的“不可逆性”與判決結(jié)果的確定性。在程序中根據(jù)事實(shí)和正當(dāng)理由作出的最終決定，具有權(quán)威性。“一事不再理”就是指程序的不可逆性。除非進(jìn)入少數(shù)再審或上訴程序，否則這個(gè)結(jié)果是不能變更的。連法官也不能宣稱(chēng)已經(jīng)完成的程序不算數(shù)而要求從頭再來(lái)。

第28章 法與經(jīng)濟(jì)

本章學(xué)習(xí)要回答一個(gè)“黨大，還是法大”的問(wèn)題，在法治社會(huì)，必然是法大，但這與現(xiàn)實(shí)有一定的距離。在學(xué)習(xí)中，注意不要把存在的現(xiàn)象當(dāng)作真理，把已有的觀念當(dāng)成合理的。

法治國(guó)家模式的比較

在本章第二節(jié)中提到了法治國(guó)家的個(gè)性差異問(wèn)題，特提供此項(xiàng)材料。

由于歷史與文化傳統(tǒng)的原因，法治國(guó)家在不同的國(guó)度有不同的表現(xiàn)，因而，幾乎每個(gè)國(guó)家都有自己的模式。英國(guó)模式與德國(guó)模式存在顯著差異，而美國(guó)模式與英國(guó)模式也有區(qū)別，法國(guó)模式與德國(guó)模式也存在差異，現(xiàn)代日本的法治模式有自己獨(dú)特的個(gè)性。我們主要從以下三個(gè)方面來(lái)進(jìn)行比較：

第一，法治原則表述與內(nèi)涵的差異。

在英國(guó)，法治原則表述為”法的統(tǒng)治“（Rule of law），意即除法律外，?任何人不受其他統(tǒng)治，即使最高統(tǒng)治者也必須服從法律。法的統(tǒng)治與議會(huì)主權(quán)原則并列成為英國(guó)憲法的兩大原則。由于它是反對(duì)國(guó)王權(quán)力專(zhuān)橫斗爭(zhēng)的產(chǎn)物，所以英國(guó)人對(duì)法治原則的理解具有較強(qiáng)烈的自由主義色彩。英國(guó)人所理解的法治原則是實(shí)質(zhì)意義上的，最典型的是戴西關(guān)于法治的表述，所以被稱(chēng)為“實(shí)質(zhì)意義上的法治”。其特點(diǎn)表現(xiàn)在：對(duì)政府行為的要求不局限于合法性原則，還要求法律本身符合一定標(biāo)準(zhǔn)，具備一定內(nèi)容。否則專(zhuān)制主義是典型的法治國(guó)家。因?yàn)閷?zhuān)制政府也可以任意制定法律，但公民的人格和價(jià)值卻被忽視。借助于習(xí)慣法的傳統(tǒng)以及私法規(guī)則適用于公法領(lǐng)域的特點(diǎn)[25]。英國(guó)法治得以有效的實(shí)行。英國(guó)模式的法治也同樣受英國(guó)法治原則的影響，具有實(shí)質(zhì)的含義。

在德國(guó)，法治原則沒(méi)有“法的統(tǒng)治”這一思想基礎(chǔ)和傳統(tǒng)，到十八世紀(jì)末開(kāi)始的憲政運(yùn)動(dòng)中形成了“法治國(guó)”思想，十九世紀(jì)后半葉才真正確定了重視國(guó)家活動(dòng)合法性的“法治國(guó)”，意思是國(guó)家權(quán)力，特別是行政權(quán)力必須依法行使，即國(guó)家依法實(shí)行統(tǒng)治，所以也稱(chēng)“依法行政”或“法治政府”（government by law）。?它只是從形式上要求行政的合法性，基本上不問(wèn)法律的內(nèi)容如何，因此被稱(chēng)為“形式意義上的法治”。日本明治憲法（大日本帝國(guó)憲法）下的法治原則與德國(guó)相同，也是形式意義上的[26]。

第二，權(quán)力分立原則與制度的差異。

由于各國(guó)對(duì)分權(quán)理論的理解不同直接影響著它們的政治體制和法治模式。

在英國(guó)，權(quán)力分立原則被概括為“議會(huì)主權(quán)”，它是英國(guó)法治模式重要組成部分，也是英國(guó)法治模式的基本政治結(jié)構(gòu)。其內(nèi)容是，議會(huì)的立法權(quán)不受限制，可以對(duì)任何事情制定、廢除或修改法律；議會(huì)制定的法律是最高的法律，其他機(jī)關(guān)制定的都是從屬性的立法，如委任立法；法院對(duì)議會(huì)的法律必須執(zhí)行，法院不享有審查法律的權(quán)力。現(xiàn)代實(shí)行君主立憲制與議會(huì)共和制的國(guó)家一般都采用英國(guó)式的分權(quán)原則。作為君方立憲制國(guó)家的日本，也采用英國(guó)式的分權(quán)原則，但也有一些差異，比如日本最高法院有權(quán)決定一切法律、命令、規(guī)則是否符合憲法。作為議會(huì)共和制國(guó)家的德國(guó)，其憲法規(guī)定主權(quán)通過(guò)有立法權(quán)、行政權(quán)和司法權(quán)的專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)行使，立法權(quán)受憲法限制，行政權(quán)和司法權(quán)受法律和立法權(quán)限制。德國(guó)也吸收了美國(guó)三權(quán)制衡的制度，如聯(lián)邦議院有權(quán)對(duì)聯(lián)邦總理表示不信任，聯(lián)邦總理有權(quán)提議聯(lián)邦總統(tǒng)解散議院等。

在美國(guó)，權(quán)力分立原則被概括為“三權(quán)分立”，聯(lián)邦憲法規(guī)定，“全部立法權(quán)力屬于參議院和眾議院組成的合眾國(guó)國(guó)會(huì)”、“行政權(quán)屬于美利堅(jiān)合眾國(guó)總統(tǒng)”、“司法權(quán)屬于最高法院及國(guó)會(huì)隨時(shí)規(guī)定并設(shè)立的下級(jí)法院”。美國(guó)憲法除規(guī)定分權(quán)外，還規(guī)定制約措施，防止任何部門(mén)具有壓倒一切的力量，同時(shí)保證每一部門(mén)不受其他部門(mén)的侵犯，目的在于保障各部門(mén)權(quán)力的平衡。美國(guó)法治最大的特點(diǎn)是法院不僅可以審查行政機(jī)關(guān)行為的合法性，而且可以審查國(guó)會(huì)所制定的法律的合憲性。

法國(guó)歷來(lái)是一個(gè)行政權(quán)十分強(qiáng)大的國(guó)家，因此權(quán)力分立原則表現(xiàn)為獨(dú)特的體制，即以行政為重點(diǎn)的憲政制度。現(xiàn)行憲法以前的法國(guó)也是一個(gè)議會(huì)共和制國(guó)家，實(shí)行分權(quán)與制衡的形式與德國(guó)、意大利等國(guó)基本相同。現(xiàn)行憲法改變了原來(lái)體制，加強(qiáng)了總統(tǒng)的權(quán)力，削弱了議會(huì)的權(quán)力，從而把分權(quán)從制衡的權(quán)力重心由立法轉(zhuǎn)移到行政，總統(tǒng)以仲裁人和保證人的地位行使國(guó)家權(quán)力。

第三，行政權(quán)力控制方式的差異。法治國(guó)家均實(shí)行對(duì)行政權(quán)力的控制，即行政法治，但各國(guó)控制方式不同。可大致分為兩種模式，即以法國(guó)為代表的大陸法系行政法治與以英美兩國(guó)為代表的英美法系行政法治。大陸法系對(duì)行政權(quán)力的控制特點(diǎn)是：政府以立法機(jī)關(guān)的法律授權(quán)為依據(jù)行使權(quán)力，通過(guò)行政實(shí)體規(guī)則限制行政權(quán)力；著重于行政行為結(jié)果的控制；行政的依據(jù)是公法性質(zhì)的行政法，不適用私法規(guī)則；通過(guò)行政法院進(jìn)行行政審判和行政救濟(jì)。略有區(qū)別的是，法國(guó)的行政法院屬于行政系統(tǒng)，而德國(guó)的行政法院屬于司法系統(tǒng)，日本在二戰(zhàn)后不再設(shè)立行政法院，而是由司法法院（即普通法院）按照民事訴訟程序?qū)徖硇姓V訟案件。另外，當(dāng)代大陸法系行政法的控權(quán)方式也在發(fā)生變化，多數(shù)國(guó)家開(kāi)始注重行政程序的控權(quán)作用，除法國(guó)外的多數(shù)國(guó)家都制定行政程序法典。

第五篇：法理學(xué)復(fù)習(xí)資料

法理學(xué)復(fù)習(xí)資料（萬(wàn)國(guó)版本）

萬(wàn)國(guó)培訓(xùn)的方式分三階段：教材、真題、法條。1．分析真題。

（1）確定題型分值。（2）發(fā)現(xiàn)重點(diǎn)。2．教材

有的部門(mén)法需教材，如法理學(xué)，因?yàn)楸硎龇绞綍?huì)發(fā)生變化，而常考的就是新提出來(lái)的東西。有的部門(mén)法無(wú)需教材。3．法條

對(duì)應(yīng)用法學(xué)，直接看法條就可以，關(guān)鍵在于看出法條背后的東西。

二、法理學(xué)的復(fù)習(xí)

首先，建立關(guān)于法理學(xué)的理論知識(shí)體系；然后，經(jīng)常強(qiáng)化有關(guān)知識(shí)點(diǎn)： 第一章 法的本體

（一）法律解釋 1．法律解釋的含義

注意一點(diǎn)：法理學(xué)教材中講的法律解釋?zhuān)菑囊?guī)范性法律解釋這個(gè)角度上講的，指的是全國(guó)人大常委會(huì)、最高院、最高檢作出的解釋。2．法律解釋的種類(lèi)

（1）最重要的一個(gè)分類(lèi)：正式解釋與非正式解釋。正式解釋就是有權(quán)主體作出的解釋?zhuān)哂幸?guī)范性的效力。無(wú)權(quán)解釋?zhuān)褪菬o(wú)權(quán)解釋?zhuān)痪哂幸?guī)范性的效力，甚至沒(méi)有任何法律效力。正式解釋?zhuān)鶕?jù)解釋的國(guó)家機(jī)關(guān)的不同，可分為立法解釋、司法解釋和行政解釋。（2）限制解釋、擴(kuò)充解釋、字面解釋 例1 ：婚姻法規(guī)定，“婚姻法上的子女，包括婚生子女、非婚生子女、繼子女、養(yǎng)子女”。這五種解釋是什么解釋?zhuān)繑U(kuò)充解釋。

例2：從民法來(lái)看，近親屬包括父母、子女、配偶、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫女子、外孫女子，還包括其他有撫養(yǎng)贍養(yǎng)關(guān)系的人，刑事訴訟法則規(guī)定，近親屬包括父母、子女、配偶、同胞兄弟姐妹??。可見(jiàn)，刑事訴訟法的解釋為限制解釋。3．法律解釋的方法

看一下即可，具體包括：文義解釋、歷史解釋、體系解釋和目的解釋。其中，最重要的是目的解釋。目的解釋是指從制定某一法律的目的來(lái)解釋法律。注意：“這是講的目的不僅是指原來(lái)制定該法律的目的，也可以指探求該法律在當(dāng)前條件下的需要；既可以指整部法律的目的，也可以指?jìng)€(gè)別法條，個(gè)別制度的目的。”

這里要注意的是，全國(guó)人大常委會(huì)可作出法律解釋?zhuān)谧鞣山忉寱r(shí)，需有特定機(jī)關(guān)提出法律解釋案。提法法律解釋案的主體包括：中央軍委、國(guó)務(wù)院、全國(guó)人大常委會(huì)、最高人民法院、最高人民檢察院、全國(guó)人大各專(zhuān)門(mén)委員會(huì)，此外，還有一個(gè)較特殊的即省級(jí)人大常委會(huì)。

（二）法律推理 1．法律推理的概念

法律推理，就是在法律論辯中，運(yùn)用法律理由的過(guò)程。簡(jiǎn)單地說(shuō)，法律推理無(wú)非就是前提加法律上的理由，然后達(dá)到一個(gè)結(jié)論。在法律上，其前提有兩個(gè)：事實(shí)和法律。結(jié)論是具有法律約束力的決定。2．法律推理的類(lèi)型

（1）演繹推理。由大前提、小前提和結(jié)論三部分組成。（2）歸納推理。

例：有甲、乙、丙三個(gè)案例，存在某種相似性，把相似性抽象出來(lái)，形成一般的規(guī)則。這就是一個(gè)歸納的過(guò)程。

（3）類(lèi)比。例：在先判例只有一個(gè)，現(xiàn)也審理這樣的一個(gè)案件，這兩個(gè)案件存在某種相似性。運(yùn)用在先判例的同樣的方法來(lái)處理現(xiàn)在的案件，就是類(lèi)比。

在法理學(xué)上，前兩章是重點(diǎn)，后兩章是在前兩章基礎(chǔ)上的繼續(xù)闡述。現(xiàn)在，梳理一下前兩章的內(nèi)容。

（2）自由資本主義時(shí)期，民法的三大原則：私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯、契約自由、過(guò)錯(cuò)責(zé)任。（3）資本主義法的發(fā)展，壟斷資本主義時(shí)期出現(xiàn)了“社會(huì)本位”現(xiàn)象。法的繼承與法的移植：

（1）注意二者的區(qū)別：法的繼承是不同歷史類(lèi)型的法律制度之間的延續(xù)和繼受。法的繼承體現(xiàn)時(shí)間上的先后關(guān)系，法的移植則反映一個(gè)國(guó)家對(duì)同時(shí)代其他國(guó)家法律制度的吸收和借鑒。

（2）法的繼承和根據(jù)和理由：社會(huì)條件的歷史延續(xù)性、法的相對(duì)獨(dú)立性、法作為人類(lèi)文明成果、法的發(fā)展歷史看一下即可。

（3）這里強(qiáng)調(diào)一下法的繼承的內(nèi)容： 第一，法律術(shù)語(yǔ)、技術(shù)、形式；

第二，有關(guān)社會(huì)公共事務(wù)的法律規(guī)定；

第三，反映市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律的法律原則和規(guī)范； 第四，反映法的一般價(jià)值的原則。關(guān)于法的移植：

（1）法的移植的必要性，2002年已考過(guò)。（2）法的移植的類(lèi)型：

第一，經(jīng)濟(jì)、文化、政治處于相同或基本相同發(fā)展階段的國(guó)家之間相互移植；第二，落后國(guó)家對(duì)發(fā)達(dá)國(guó)家的移植；第三，區(qū)域性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)和世界性法律統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)。第三節(jié)法的傳統(tǒng)一、法的傳統(tǒng)與當(dāng)代中國(guó)法的傳統(tǒng) 法的傳統(tǒng)是世代相傳、輾轉(zhuǎn)相承的有關(guān)法的觀念、制度的總和。中國(guó)法的傳統(tǒng)：

（1）中國(guó)古代法的傳統(tǒng)表現(xiàn)為：

第一，在秩序的規(guī)范基礎(chǔ)上，禮法結(jié)合，以禮為主； 第二，在秩序價(jià)值基礎(chǔ)上，等級(jí)有序，家族本位； 第三，在規(guī)范的適用方面，恭行天理，執(zhí)法原情；

第四，在法律體系的內(nèi)容結(jié)構(gòu)上，民刑不分，重刑輕民； 第五，在秩序的形成方式上，追求無(wú)訟。

（2）現(xiàn)代法的傳統(tǒng)。從文化的角度講，現(xiàn)代中國(guó)法律文化的淵源主要有：

第一，社會(huì)主義的；第二，西方法律制度和法律思想；第三，中國(guó)古代法傳統(tǒng)。

二、法律意識(shí)

法律意識(shí)是指人們關(guān)于法律現(xiàn)象的思想、觀念、知識(shí)和心理的總稱(chēng)，是社會(huì)意識(shí)的一種特殊形式。1．法律意識(shí)是法律文化最內(nèi)在的、深層次的因素。

2．法律意識(shí)的作用，體現(xiàn)在立法、執(zhí)法、司法、守法等方面，不必多說(shuō)。

三、兩大法系

劃分的依據(jù)主要是法的傳統(tǒng)。這里強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)：美國(guó)、英國(guó)屬英美法系，但是在英國(guó)的某些地區(qū)，屬大陸法系，如英國(guó)蘇格蘭具有很濃重的大陸法系因素，而美國(guó)路易斯安娜州的法律具有大陸法系的特征。加拿大的魁北克省也保留著大陸法傳統(tǒng)。兩大法系的區(qū)別：（68頁(yè)講到，“另外，兩大法系在法院體系、法律概念、法律適用技術(shù)及法律觀念等方面還存在許多差別”。）

（1）從法院體系來(lái)講，英美法系國(guó)家的法院對(duì)三大訴訟是一塊兒受理的，但在大陸法系有獨(dú)立的行政法院。

（2）法律概念上，如大陸法系有“物權(quán)”概念，英美法系無(wú)此概念，而是用“財(cái)產(chǎn)”這個(gè)概念。（3）法律適用技術(shù)上，大陸法系常用的是演繹推理，英美法系常用的則是歸納和類(lèi)比。（4）法律觀念上也存在區(qū)別。第四節(jié) 法的現(xiàn)代化

（69頁(yè)，根據(jù)法的現(xiàn)代化的動(dòng)力來(lái)源，法的現(xiàn)代化過(guò)程大體上可分為內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化和外源型法的現(xiàn)代法。中國(guó)法的現(xiàn)代化屬外源刑法的現(xiàn)代化。）外源型法的現(xiàn)代化與特點(diǎn)：

第四節(jié) 法與宗教 1．法與宗教的聯(lián)系 法與宗教的聯(lián)系：

（1）法在起源階段同宗教有著一致性關(guān)系，總是與宗教典禮和儀式密切相關(guān)；（2）在人類(lèi)早期階段，公共權(quán)力總是借助于神的力量來(lái)支撐；

（3）宗教同法的價(jià)值有某些相通之處，兩者的出發(fā)點(diǎn)和目的都包括“使人同善”。（4）法和宗教都是實(shí)現(xiàn)社會(huì)控制的規(guī)范體系。2．法與宗教的區(qū)別

（1）產(chǎn)生的歷史條件不同；（2）產(chǎn)生方式不同；（3）調(diào)控范圍和作用不同；（4）調(diào)整方式和實(shí)現(xiàn)方式不同；（5）形式不同。3．法與宗教的相互影響

宗教對(duì)法的影響體現(xiàn)在三個(gè)方面：一是立法；二是司法；三是守法。

法對(duì)宗教的影響，在不同的國(guó)家有所不同。在政教合一的國(guó)家，法對(duì)宗教的影響是雙向的：一方面，法可以作為同教的工具和衛(wèi)護(hù)者；另一方面，法又可作為異教的破壞力量。在政教分離的國(guó)家，法對(duì)各種宗教持中立態(tài)度，法保障宗教信仰自由。第五節(jié) 法與人權(quán)

一、人權(quán)的含義

所謂人權(quán)，是指人的個(gè)體成群體，基于人的本性，并在一定的歷史條件下基于一定的經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)和文化發(fā)展，為了自身的自由存在、自由活動(dòng)、自由發(fā)展以能夠真正掌握自己的命運(yùn)，而必須平等具有的權(quán)利。

（1）人權(quán)的主體包括個(gè)人和群體；

（2）人權(quán)的客體包括各種物質(zhì)和精神的需要和利益，最重要的基本人權(quán)是生存權(quán)與發(fā)展權(quán)；（3）自由是人權(quán)的內(nèi)容要素，平等是人權(quán)的形成要素；（4）人權(quán)在本質(zhì)上具有歷史性。

二、人權(quán)的層次 分為三個(gè)層次；（1）應(yīng)有權(quán)利（2）法律權(quán)利；（3）實(shí)有權(quán)利。

三、法與人權(quán)的一般關(guān)系

注意：人權(quán)的確立，取決于國(guó)家的社會(huì)制度、經(jīng)濟(jì)制度和法律制度，也取決于一個(gè)社會(huì)和民族的文化、歷史傳統(tǒng)和信念。法與人權(quán)的一般關(guān)系：

（1）人權(quán)可以作為判斷法律善惡的標(biāo)準(zhǔn)；

（2）法是人權(quán)的體現(xiàn)和保障。與其他保護(hù)手段相比較，法對(duì)人權(quán)的保障具有如下明顯的優(yōu)勢(shì)：第一，它設(shè)定了人權(quán)保護(hù)的一般標(biāo)準(zhǔn)；第二，人權(quán)的法律保護(hù)的國(guó)家強(qiáng)制力為后盾。