第一篇：數金鏈(OLO)重新界定行為大數據,為中小企業營銷破局

數金鏈（OLO）重新界定行為大數據，為中小企業營銷破局

互聯網用戶是大數據的主動貢獻者，用戶的行為數據是賽博空間的主要組成部分。用戶在互聯網上的所有操作，無形當中都會被不同平臺記錄并存儲下來，這就是傳統互聯網行業俗稱的流量。常常聽到有人講，互聯網時代流量為王，得流量者得天下等等，其實都是在說用戶行為數據獲取能力對平臺的重要性。用戶在某平臺進行各種操作的次數，會形成IP和PV值等指標，作為衡量一個平臺流量的基本維度。

用戶的行為數據是比較多樣化的，但并不是所有的行為數據都是有效數據。針對不同的數據使用者，對有效行為數據的界定也會得出不同的結論。以中小企業和網上商家的營銷推廣作為出發點，客戶的有效行為應著重于用戶已產生消費的行為。

為什么是消費行為呢？我們來看一個案例：美國的一家大數據研究應用公司，通過大數據分析發現，有一位用戶很喜歡某個品牌的汽車，幾乎每天登陸相關網站查看這個品牌的汽車信息。他們就把這個用戶界定為一個標準的準客戶。于是，便告知該汽車品牌公司，上門拜訪的時候給他相應的折扣，這樣就能有效促成這個訂單。汽車公司的營銷人員按照指引上門拜訪，才發現這個所謂的準客戶竟是一個十歲的小孩子。雖然他對汽車很感興趣，但是因為沒有真正的夠買力，現階段這個數據就是一個無效數據。對于商家來說，一個客戶夠買某種產品或服務，需要有兩個決定因素：潛在需求和夠買力，二者缺一不可。僅僅有需求，沒有經濟實力購買，很難轉化為即時消費行為。你可以天天去看各種咖啡的廣告，你可以喜歡很多廣告，但是你不一定會買。一旦你買了，我就會知道你到底喜歡黑咖啡還是白咖啡，你什么時候喜歡喝咖啡，晚上還是早上，這些數據才是真正能夠幫助企業或商家進行精準營銷的有效數據。這樣，數據才能被真正為實體經濟賦能，提升客戶的體驗感和粘性。

數金鏈（OLO）使用區塊鏈技術構建一種新型電商商業生態，通過為全球中小企業和商家提供REST API接口來采集用戶的有效行為數據，并對數據進行加密存儲和價值挖掘，確保安全性和隱私保護不會出現為。數金鏈平臺聚合全球的消費數據，有償共享給有需要的中小企業和商戶來使用。同時，數據使用者所支付的費用，按照既定的標準由平臺自動獎勵給有貢獻度的數據源，促進數據源貢獻數據的積極性，從而形成一個可以良性循環的生態閉環。

在不久的將來，數金鏈生態內的中小企業和商家就可以實現真正極低成本的精準營銷。

第二篇：中小企業營銷突破之一：重新界定客戶

中小企業營銷突破之一：重新界定客戶

大中小

發表時間：2011-5-5 10:54:15 來源：全球品牌網作者：佚名點擊數：62 評論數：0 【查看評論】

摘要：不是所有的購買者都能為企業創造價值——只有當部分購買者具備一定的共性且企業能以這種共性為基礎進行產品或服務創新、能不斷滿足或引導他們的需求，并進而通過他們的購買行為實現企業價值的時候，這部分購買者之于企業的客戶地位才成立，我們稱他們為目標客戶，而與之相對應的另一部分，我們稱為非目標客戶。

本文關鍵字： 中小企業 客戶 市場細分

客戶，重要！管理大師彼得德魯克說，企業存在理由即是創造客戶，此等將客戶置于企業運營絕對高度的論斷幾乎是每一個營銷管理者耳熟能詳的“圣經”，然而，“圣經”似乎也有未盡全面之處，尤其體現在國內的中小企業運營層面——盡管我們天天絞盡腦汁于開發客戶與滿足客戶的要求，但他們卻常常使我們焦頭爛額、不知所措，這些亂象就難免使我們產生諸多疑問：

為什么客戶的問題總是層出不窮，企業疲于應付？ 為什么客戶永遠強勢，企業總是弱者？

為什么我們總是以犧牲企業的合理利潤向客戶做無休止的讓步？ 為什么客戶一再流失，企業卻無能為力？ ……

問題在哪里？我們又要如何應對并從根本上加以解決？

其實，上述亂象出現的根源仍在于企業，而非客戶，這是認識問題的前提——在中國現時的社會與市場環境下，很多常識性的營銷基礎理論被想當然的曲解，具體在操作層面就難免出現這樣的問題和疑問，而企業的客戶定義和管理無疑是從理論到實踐的變異重災區，在沒有清晰界定目標客戶、不能合理分配資源的狀況下，企業在客戶面前當然會捉襟見肘、疲于應付，因此，重新界定客戶是中小企業取得營銷突破的當務之急。

一、客戶是有區別的：

不是所有的購買者都能為企業創造價值——只有當部分購買者具備一定的共性且企業能以這種共性為基礎進行產品或服務創新、能不斷滿足或引導他們的需求，并進而通過他們的購買行為實現企業價值的時候，這部分購買者之于企業的客戶地位才成立，我們稱他們為目標客戶，而與之相對應的另一部分，我們稱為非目標客戶。泛化的客戶概念對企業來說沒有什么實際價值，只有具備了“部分、共性、創造價值”的基本屬性（即目標客戶），企業的戰略和營銷才會有的放矢，創造競爭優勢和可持續發展才能有所依附。

二、為什么眾多中小企業需要重新界定客戶？

中國為數眾多的中小企業正處于轉型發展階段，在這個階段的企業有三個特點，一是過去的機會型成功經驗已經嚴重失靈，變革勢在必行；二是企業家底仍然相對單薄，市場競爭力弱、創新能力不足；三是客戶群逐漸擴大但規模參差不齊，企業的客戶管理能力成為短板，開始力不從心。基于此，企業需要對客戶的定義與管理重新認識，及早找到出路，以適應市場的變化趨勢與企業的生存發展需要。

1、市場經濟存在的前提與發展現狀決定了企業重新界定客戶的必要性：

資源有限是市場經濟存在和企業運營的基本前提，客戶地位的日益凸顯正在不斷地考驗著企業的資源整合及分配能力，尤其在資金、時間、人力資源三個方面，要求企-全球品牌網-業進行有效集中及合理分配，以期獲得集中兵力、迅速把握市場機會和專業化能力區隔的競爭優勢效果。從市場發展的角度說，當市場處于賣方狀態或機會狀態時，我們可以不知道客戶是哪些人，因為這時候企業具有更多的話語權，而隨著買方市場的到來和小眾化市場格局的逐步形成，客戶開始占據絕對的話語優勢，競爭成為企業不可避免的市場前提，爭奪市場即爭奪客戶，如果企業連爭奪哪部分客戶都不自知，必然陷入忙亂狀態。值得注意的是，這種狀態正在眾多中小企業中大量存在甚至擴散著，對于這些中小企業來說，重新界定客戶不僅必要，而且形勢相當緊迫。

2、重新界定客戶是企業凝聚內力與向前發展的需要：

戰略缺失是當前中國大部分中小企業的典型病癥之一，這使得企業既很難凝聚內力，持續發展也困難重重，它們都與沒有清晰界定客戶息息相關，具體涉及到以下三個層面，一是在價值觀上——當我們只把企業當成賺錢機器時，客戶當然是能抓一個算一個（盡管從相對長的時間段來看企業多半不會賺到錢），如此非正向的價值觀也必然在企業的行為方式中明確顯現出來，造成內部和外部對企業立身的理由存疑，內部反應即無法凝聚人心、留住優秀人才，外部反應則是逐漸失去合作者與客戶的信賴，使企業未來的路越走越窄；二是目標與執行上——不明確企業為哪部分客戶服務，目標就是生硬與空洞的數字，就難以將企業目標與員工目標有效統一，也就不會根據目標客戶的決策因素形成有效的營銷流程，進而造成職能不清、責任不明、執行乏力等諸多管理難題；三是在企業文化上——沒有清晰的目標客戶群的定義，就很難形成以客戶為中心的企業文化，即使我們經常把以客戶為中心掛在嘴邊，也往往只是虛假的口號或宣傳的噱頭而已，實質要么是以老板為中心，要么是以個人利益為中心，這種“疏忽”不僅不能對企業的營銷流程產生實質上的意義，更會設置起企業文化建設的多重障礙，使企業文化無法對企業發展起到有效的助力作用。因此，明確界定客戶是企業統一理念和目標以凝聚內力的需要，更是建立有效營銷管理流程以健康發展的前提，行動勢在必行。

三、中小企業如何重新界定客戶？

中小企業在重新界定客戶前需進行自我檢測，以明確方向和內容，具體要回答以下問題：我們有明確的目標客戶指向嗎？這些客戶可以量化嗎？我們能清楚的描述客戶的特征嗎？我們了解客戶的購買決策過程嗎？我們知道客戶關注的關鍵點嗎？我們的資源是否集中在了這些客戶身上？我們是否能在客戶關注的關鍵點上提供獨特的價值等，然后在這些答案形成的框架下，著手重新界定客戶。

1、基于市場細分與競爭的目標客戶界定：界定客戶要首先明確細分市場，這誠然對中小企業來說存在著一定的難度，且企業難免會受制于對既有市場的相對規模現狀的狹隘認識，但從對現有客戶的調研和梳理入手不失為一個簡單、直接的辦法，其重點在于發現共性與創造價值，我們要結合企業自身的優勢和競爭狀況對客戶進行篩選，找到這些客戶選擇我們產品或服務的原因及關鍵因素，鎖定共同點，進而延伸到企業與客戶雙方的價值層面，由此制定客戶開發與管理目標，根據目標來配置資源、制定策略乃至營銷戰略，為企業真正從銷售導向過渡到市場導向奠定堅實的基礎。

2、對最終客戶的界定：中小企業現時的客戶定義與管理亂象很大一部分原因是忽視了對最終客戶的界定，這尤其體現在一些制造型企業身上，過分關注渠道客戶往往使我們的視線狹隘，無法在有效的客戶價值鏈中尋找到企業發力的支點，因此，界定客戶要以為最終客戶創造的關鍵價值為起始，深入研究他們的購買決策過程及決策關鍵點，并以此為依據進行營銷流程的建設和調整，進而延伸至對渠道客戶甚至供應商的定位及選擇，真正使目標客戶的界定貫穿于企業價值鏈的各個環節，以產生聯動性的內部改進與外部提升的市場效果。

3、放棄：放棄對很多中小企業來說是一個艱難的抉擇，但需要明確的是，這種放棄不是停滯或倒退，而是進步，沒有放棄就沒有資源的集中和有效利用，也就沒有企業持續的利潤來源和后續的發展，因此，企業應結合現實情況，分階段、分步驟地放棄非目標客戶，設置逐漸提高的門檻，將有價值的客戶留住并使其增值，同時淘汰無價值的客戶，使企業徹底突破當前客戶管理的瓶頸。另外，企業在放棄的過程中要注意規避完全按規模對客戶進行分類甄選的錯誤情況，目標客戶不等同于大客戶，企業的資源、實力與目標客戶的匹配才更重要，陷入大客戶即是重點客戶誤區的結果往往會使我們回到迷亂的原點，使重新界定客戶的諸般努力化為烏有。

重新界定客戶是中小企業取得營銷突破的關鍵要素之一，言客戶必是目標客戶，這是中小企業能夠有效集中資源、通過對目標客戶的共性把握走向可復制性成功發展之路的必然選擇，有了明確的目標客戶界定，我們將擺脫諸多客戶開發與管理問題的困擾，在企業和客戶間真正形成價值上的良性互動關系，進而對企業的運營與發展產生積極的推進作用。市場細分與目標客戶的理念是市場營銷的基礎，盡管它現在已經成為很多營銷人和企業運營者、管理者不屑一顧的常識，但我們面對的現實仍然頗令人擔憂。以此文為中國中小企業突破發展計，概難留跡，求無愧心。

第三篇：商業賄賂行為種類的重新界定——以GSK案件為分析起點

商業賄賂行為種類的重新界定——以GSK案件為分析起點

院 系 專 業 姓 名 指 導 教 師

二 ○一四年七月

學位論文原創性聲明

本人鄭重聲明：所呈交學位論文《商業賄賂行為種類的重新界定——以GSK案件為分析起點》，是本人在指導教師的指導下，獨立進行研究工作所取得的成果。除文中已經注明引用的內容外，本論文不包含任何其他人或集體已經發表或撰寫過的作品成果。對本文的研究做出重要貢獻的個人和集體，均已在文中以明確方式標明。本人完全意識到本聲明的法律結果由本人承擔。

論文作者簽名：

****年**月**日商業賄賂行為種類的重新界定——以GSK案件為分析起點

摘

要

商業賄賂問題，在世界范圍內，一直是一個屢禁不止的問題。而中國，則是其重要衍生地之一。商業賄賂行為在中國已然相當嚴重，尤其在政府采購、建筑、金融、醫療等領域，更是“相關人士”奉行不諱的潛規則。盡管我國為此問題，已經制定了相關法律、法規及司法解釋，以期對商業賄賂行為做出一定規制，然而，如今中國社會嚴重的趨利心態、拜金主義等等不良風氣，都直接導致了商業賄賂的行為愈演愈烈。另外，現今社會法律意識淡薄、行為風險過低，法律及相關的懲處機制也不能夠更好的行使自身的責任，因此，商業賄賂的形式也越來越向多樣化的趨勢發展，更多的新型商業賄賂，也就應運而生。而由于我國的反不正當競爭法生效于1993年，已不可避免地存在滯后性，且相關內容過于籠統，規制范圍也顯得狹窄，對商業賄賂的目的與行為類型認定等規定也較為陳舊。并且，隨著市場經濟的發展，一些新的、多樣的商業賄賂類型更是無法用現有的法律條文加以規制，如對于類似回扣、傭金、附贈以及一些實務中常見的疑難問題。據此，本文擬分析現有法律中存在的不足，通過GSK案例的分析論述，力求解決兩個主要問題，首先是對于新的反不正當競爭法的法律條文進行概括性規定，并對其如何規定進行重新思考。其次是在法條以列舉方式規定商業賄賂的種類的情況下，立足于新型商業模式，對其分類的依據和具體的內容進行分析。與此同時，本文對于商業賄賂，也在其治理的方面進行了集中研究，這其中包括商業賄賂行為的表現及成因分析、廉政建設等方面。從具體運用方法的角度來看，本文擬從法務會計的視角，采用理論分析、案例分析、比較分析的方法，綜合運用法學、會計學、審計學等學科知識，以此來對我國商業賄賂行為的種類進行重新界定、思考。

關鍵詞：商業賄賂；種類；界定

Re define commercial bribery types--GSK case as the

starting point of analysis

Abstract Commercial bribery, in the world, has been a long-standing problem.And China, is one of the important derivative.Commercial bribery is very serious in Chinese, especially in government procurement, construction, financial, medical and other fields, is the “stakeholders” to pursue the unspoken rule.Although our country for this problem, have formulated relevant laws, regulations and judicial interpretation, in order to make some regulation of the business bribery behavior, however, now Chinese serious social profit mentality, money worship and so on bad atmosphere, directly have caused the commercial bribe behavior intensified.In addition, the present social legal consciousness and behavior risk is too low, the law and relevant punishment mechanism are also better able to exercise their own responsibility, therefore, commercial bribery form is also more and more to the trend of diversified development, new type of commercial bribery more, also arises at the historic moment.But as China's anti unfair competition law went into effect in 1993, has inevitably lag, and the related content is too general, the scope of regulation also appears narrow, commercial bribery of purpose and behavior identification regulations is relatively old.Moreover, with the development of market economy, commercial bribery, some new types is not regulated by the legal provisions existing, such as for the common difficult problems similar to rebate, commission, bonus and some practice.Accordingly, this paper intends to analyze existed in the law, through the analysis of GSK case, tries to solve two major problems, first is the general provisions for the Anti Unfair Competition Law of the new law, and the provisions of the re thinking.The second is the law enumerates the way prescribed type of commercial bribery cases, based on the new business model, the classification basis and specific content analysis.At the same time, this paper for commercial bribery, were also focused on in its governance, analysis, performance and causes of construction of a clean and honest administration etc.This includes commercial bribery.From the specific application methods of point of view, this paper from the forensic accounting perspective, using the methods of theoretical analysis, case analysis, comparative analysis, comprehensive use of legal, accounting and auditing knowledge learning, in order to type on China's commercial bribery to redefine, thinking.keyword：commercial bribery;classification;definition

目 錄

引言.........................................................................................................錯誤！未定義書簽。

（一）選題的背景、意義..............................................................錯誤！未定義書簽。

（二）國內研究現狀......................................................................錯誤！未定義書簽。

（三）本文研究的方法....................................................................................................3

一、醫藥企業商業賄賂行為的種類........................................................................................4

（一）回扣........................................................................................................................4

（二）政府捐贈................................................................................................................5

（三）進院費....................................................................................................................5

（四）其他商業賄賂行為................................................................................................6

二、醫藥企業商業賄賂行為的具體特征成因分析................................................................7

（一）具有普遍性............................................................................................................7

（二）具有公開性............................................................................................................7

（三）查處難度大............................................................................................................8

（四）具有持久性............................................................................................................8

三、以GSK案件為代表的新型商業賄賂類型……………………………………………..9

（一）交易性賄賂……………………………………………………………………….9

（二）報酬性賄賂……………………………………………………………………….9

（三）收受干股權賄賂………………………………………………………………….10 四 我國反不正當法對新型商業賄賂的界定缺陷…………………………………………..11

（一）對商業賄賂缺乏認識……………………………………………………………11

（二）商業賄賂執法不統一……………………………………………………………11

（三）法律規定不完善…………………………………………………………………12 五 完善《反不正當法》商業賄賂方面的措施……………………………………………..14

（一）準確界定商業賄賂概念…………………………………………………………14

（二）增加商業賄賂行為的種類………………………………………………………15

（三）完善附贈的規定…………………………………………………………………15

（四）設立舉報人保護和獎勵措施……………………………………………………16 結論……………………………………………………………………………………………18 參考文獻………………………………………………………………………………………19

引言

一、選題的背景、意義

商業賄賂問題，在世界范圍內，一直是一個屢禁不止的問題。而中國，則是其重要衍生地之一。商業賄賂行為在中國已然相當嚴重，尤其在政府采購、建筑、金融、醫療等領域，更是“相關人士”奉行不諱的潛規則。盡管我國為此問題，已經制定了相關法律、法規及司法解釋，以期對商業賄賂行為做出一定規制，然而，如今中國社會嚴重的趨利心態、拜金主義等等不良風氣，都直接導致了商業賄賂的行為愈演愈烈。近幾十年來，各國逐漸意識到商業賄賂的具體危害，很多國家率先通過簽訂國際公約、修改完善國內立法等等方法，以此來加強對商業賄賂行為的打擊。在全球范圍內，不得不說，商業賄賂正在承受著“過街老鼠，人人喊打”的處境。然而，在中國，這樣的打擊力度，顯然還沒有在這片土地上表現出來。在這樣的具體背景下，對商業賄賂行為種類的界定問題的研究就具有了十分重大的意義。在這里，我們就需要提到震驚中外的“葛蘭素史克事件”，葛蘭素史克事件是2013年7月爆出的一個藥品行業的行賄、受賄事件。涉及此事件的主要廠家葛蘭素史克，利用賄賂手段謀求不正當的競爭環境，導致藥品行業的具體價格不斷上漲。因涉嫌嚴重商業賄賂行為罪，葛蘭素史克投資有限公司被依法立案偵查。而透過已經查明的案件細節，中國的大規模反商業賄賂潮流也就因此而被促發。我們知道，早在2006年，中國類似的活動就已經產生在2007年6月時，我國就已經查處了商業賄賂案件24879件，涉案金額 61.56億元。在2007年7月，我國最高人民法院、最高人民檢察院甚至聯合發布了《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》，這種舉措是空前的，查處規模也是巨大的。其針對十種難以界定的受賄案件，提出了一定的處理意見，當時的這十種類型是:(一)以交易形式收受賄賂;(二)收受干股;(三)以開辦公司等合作投資名義收受賄賂;(四)以委托請托人投資證券、期貨或者其他委托理財的名義收受賄賂;(五)以賭博形式收受賄賂;(六)特定關系人掛名領取薪酬;(七)由特定關系人收受賄賂;(八)收受賄賂物品未辦理權屬變更;(九)收受財物后未及時退還或者上交;(十)在職為請托人謀利，離職后收受賄賂。可以說，這樣的處理意見，在當時給國家的積極影響是巨大的，人們對徹底打擊商業賄賂行為的信心也空前的高漲。然而，到了2013年，影響極度惡劣的葛蘭素史克事件仍然出現在我們眼前，這不得不說，造成這種情況的原因，除了公安部打擊商業賄賂犯罪相關人員的不盡職外，由于打擊的日漸深入而導致商業賄賂的形式越來越多樣化也是其中的一個重要原因。這種具有著一定“免疫系統”的新類型商業賄賂，由于其具體的復雜性，直接導致了相關人員想要對其治理的難度巨大。從這里我們就能夠清楚的看出，想要盡可能的治理、防范目前我國社會上存在的新類型的商業賄賂行為，絕對不 1 能僅從一個方面入手，而是需要立足于實際，以此為基礎，然后從不同的層面，尋求具體的解決方法。目前，我國對于商業賄賂及其治理的研究，主要集中在表現及成因分析、法律規制等等方面，從其具體的分類的依據和具體的內容方面以及從法務會計角度進行證據調查分析等方面開展的研究，是十分缺失的。實際上，我們應該清楚一點，那就是，盡管商業賄賂的手段紛繁多樣，各種名目層出不窮，但是，有一點是基本無法更改的，那就是，其必定存在經濟開銷，如果這種開銷并沒有合理的原因，那么勢必就具有其見不得人的原因。綜上所述，對商業賄賂行為種類的分析、界定，立足于實際情況對其進行分類、思考是具有極大積極意義的。

二、國內研究現狀

總的來說，我國對商業賄賂行為的相關研究并不少，但是起到實際作用的，卻并不多。實際上，對于這類的問題，如果只從理論而不在實際中進行分析的話，那么所謂的著作、研究就不能從數量中看到質量。從現有的情況來看，在從會計、法務會計等等角度進行研究的論文中，程寶庫先生主編的《商業賄賂:全球治理的立法與實踐》是值得人們對其進行借鑒的價值頗高的文獻之一，其首先全面系統的介紹了商業賄賂及其治理方面的業務知識和相關知識，并對國內外發生的典型案例進行了簡短評析，并收錄了治理商業賄賂的相關法律法規文件。在這樣的基礎上，其分析了治理商業賄賂的國際趨勢，并分別介紹了芬蘭、新西蘭、澳大利亞、日本、美國、新加坡、香港等等國家和地區相關的立法實踐，其中也包括著聯合國、經濟合作發展組織、區域性國際組織等等專業性國際組織在反商業賄賂方面的措施。除此之外，陳雙全、談偉峰編著的《營銷腐敗》也具有一定的參考價值，其具體的分析，主要從商業賄賂腐敗中最常見的、同時也是危害最大的營銷腐敗入手，用具體的客觀事實，充分的揭示了營銷腐敗的危害，并對如何治理營銷腐敗進行了探索。楊玲在其文獻中，從會計的角度，在強調了會計人員的作用的同時，更加充分的強調了審計在反腐敗中的重要作用，并從會計監管的角度，完善的闡述了商業賄賂的具體治理措施，并對查處商業賄賂案件中如何識假帳這一問題進行了具體的分析。另外，史玉光、廖學偉在二人的文獻中，對商業賄賂的問題進行了較為全面的研究、分析，其既從資金流動的角度，對商業賄賂進行了具體的審視，同時也對商業賄賂的審計進行了具體的方法方的介紹，同時，他們也提出了針對商業賄賂案件的司法會計檢查的查證要點和具體技術方法，最后通過上述的分析，其也指出了法務會計與在反商業賄賂中的作，并制定了一定的反商業賄賂行為對策。可以說，史玉光、廖學偉的具體分析也對本文使本文更加的充實、完善。在著作方面，我國學者的專著較少，筆者盡可能的通過一切途徑來對其相關的專著進行了搜集匯總，然而，最終找到的，大多都是治理商業賄賂的實用手冊、問題解答以及案例點評。在這其中，程寶庫先生的兩本專著:《商業賄 2 賂:法律與典型案例解析》和《商業賄賂:社會危害及其治理對策》為本文提供了充分的理論依據，其分別從不同角度，對其多年研究成果進行了總結。在《商業賄賂:法律與典型案例解析》一書中，其介紹了我國反商業賄賂的相關立法，并通過多個典型案例，對我國的具體商業賄賂行為進行了剖析。而在《商業賄賂:社會危害及其治理對策》一書中，作者從商業賄賂的定義與構成要件的角度出發，對商業賄賂潛規則的成因進行了較為細致的分析，并從經濟、政治、社會等多個重要的方面，對商業賄賂的危害進行了具體的闡述，之后，作者又從法律治理、廉政治理、公司治理三個方面，對商業賄賂的治理對策進行了論述。總而言之，我國相關學者對商業賄賂行為的相關問題所進行的研究不在少數，這也從側面看出了我國對這一問題的充分重視。然而，如何讓這些研究轉化成實際上能夠對商業賄賂行為進行遏制的武器，這就需要相關人士在實際工作中的具體努力了。

三、本文研究的方法

本文擬從法務會計的視角，在合理的情況下，采取了理論分析法、文獻分析法、歸納整理法、對比分析法等進行定性研究。為了對我國商業賄賂行為的相關問題進行完整的剖析，筆者查閱了大量關于商業賄賂方面的理論、數據等等內容，掌握了現代背景下，制約商業賄賂的相關方法，著力提升了本文的深度性。而通過文獻分析法，筆者在查閱了相關公司成本管理的文獻、期刊的基礎上，通過歸納整理，對參考文獻進行了全面的分析、整理，這也就使得本文更具理論性和指導性。另外，本文也同時采用了理論分析、案例分析、比較分析的方法，運用法學科知識，以此來對我國商業賄賂行為的種類進行重新界定、思考。第一章 醫藥企業商業賄賂行為的種類

在進行理論分析之前，對商業賄賂行為進行具體的研究是十分必要的，據此，本文主要選取了較有代表性的醫藥企業，在這樣的角度上，對我國的商業賄賂行為進行的具體的分析。在這里，我們需要提到的，就是回扣、政府捐贈、進院費以及其他商業賄賂行為四個方面。歸根結底的說，以上四個方面，基本就成為了商業賄賂的代名詞的詞語，是具有著極大的分析價值的。

一、回扣

在我國《反不正當競爭法》第8條中曾經提到：“經營者不得采用財務或其它手段進行賄賂以銷售或購買商品，在帳外暗中給予對方單位或個人回扣的以行賄論處；對方單位在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處。”除此之外，國家工商管理局令第 60 號文《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》第5條第2款也規定，“回扣是指經營者銷售商品時在賬外暗中以現金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款。”由此可見，我國是將“帳外暗中”作為回扣的表現特征。在這樣的基礎上，再根據各級工商行政部門在具體的查處商業賄賂案件過程中認定實踐，從實質上來說，“賬外暗中”的具體意義是指，未按照財務會計準則來記入依法設立的反映其生產經營活動或者行政事業經費收支的財務賬。簡單的說，這就是做假賬。在這里，我們必須要分清回扣與折扣的區別。我們知道，在日常生活中，我們經常能夠聽到折扣一詞，這個詞語的知名度也遠遠的超過回扣，這也是很多人將折扣當成回扣的原因之一。實際上，二者的意義可謂截然不同。折扣是指商品購銷中的讓利，也就是賣家在銷售商品的過程中，以明示的方式，按照財務會計準則計入財務賬給予買家的價格優惠。在這里，曾經有學者認為，折扣與回扣的具體區別就在于，回扣是賣方給予買方經辦人的私利，而折扣的主體是賣方給予買方的讓利，但是，這樣的理解直接導致了我國很多人對回扣的意義不夠明確，這是因為，目前越來越多的回扣，也可通過公對公的形式存在。筆者認為，折扣與回扣的具體區別在于：給予或接受折扣，必須在為所有人所明確的情況下入賬，而回扣的實質則是在商品交易的具體過程中，賣方退給買方的商品價款的一部分，這部分被退還的價款，毫無疑問本來就是買方單位的財產，只不過在買賣雙方的不正常交易中，這部分財產最終成為了交易決定人的財產，或者是成為了買方另立科目的不正常財產。從這里我們就可以看出，回扣是根本無法起到讓利的作用，相反，其倒是能夠起到推高商品價格的反作用。而折扣是可以起到讓利的作用的，由此就可清楚的看出二者的區別。

另外，具體折扣的幅度也能夠看出二者的區別，我們清楚，折扣是不能高于必要限度的，這是因為，一旦折扣的幅度過大直到低于成本價銷售，那么這樣的做法毫無疑問就會被認定為不正當競爭。而在實踐中，回扣就可以戴著折扣的帽子招搖過市，其目的知識為了回避有 4 關法律法規的規定，試圖讓人們認為，它是合法的。綜上所述，在醫藥企業中，最為常見的商業賄賂行為，首推遮掩力較強的“回扣”。

二、政府捐贈

我們知道，在我國，與醫療衛生相關的社會團體不計其數，這也就直接產生了可能被不法分子利用的可能。為了防止這種情況，我國衛生部也2000 年頒布了中華人民共和國衛生部令第13號《衛生部業務主管社會團體登記管理辦法》，促使不少社會團體依法登記，統一管理。但是就算是在這種情況下，社會團體仍然存在，除此之外，政府也常常行使著與社會團體一樣的“權利”。在數量較多的社會團體中，其成員絕大多數都是各醫療機構負責人，甚至是衛生行政部門的官員，在這種情況下，藥品銷售企業對于這些社會團體的贊助、捐贈，就能夠達到擴大自身藥品在目標醫院中占有份額的目的。另外，政府衛生行政部門也掌握著制定基藥招標政策，其毫無疑問的可以通過行政手段，以此來干預醫院藥品采購權，所以，越來越多的醫藥企業，試圖通過各類培訓、考察等名義手段，以此來贊助政府部門官員，這樣，醫療機構在采購藥品的環節中，就能夠得到各位的“照顧”，一次純正的商業賄賂案也就因此而形成。這樣的手法十分的惡劣，因為與政府以及美其名曰的“社會團隊”掛鉤，這就使得在這里的具體商業賄賂行為具有著非常強的隱蔽性，可以說，就算是如今，習近平主席對相關問題的打擊力度極大，然而國內通過這種方法進行藥品商業賄賂的，仍然沒能夠被完全的發現、查處。

三、進院費

“進院費”在醫藥購銷領域流傳甚廣。毫無疑問的，它并不是一個規范用語，更不是一個法律詞匯。而其實質意義，正如其庸俗的叫法一樣，其是指藥品供應企業向醫療機構或醫藥連鎖零售企業支付的各種明目的費用，假設，某個藥品供應企業厭棄作假的賄賂行為，不向該醫院或連鎖藥店支付費用，那么，其就根本無法獲得該醫院或連鎖藥店的份額。而根據醫療機構及連鎖藥店的具體需要，這樣的“進院費”，也可以換成很多個好聽的說法，那就是諸如“新藥上架費”、“醫院人才培養費”、“毛利補償費”、“醫院院慶贊助費”，“醫院重點學科基金費”、“藥品供應鏈成本分攤費”等等多種明目。由此，在感嘆相關企業有限的文化水平的同時，也不得不說其手段之低劣、愚昧。在實際的情況中，一旦該醫藥企業支付了“進院費”，那么，賣方的藥品就能夠直接進院或擺上貨架，然后根據醫務人員的處方，對患者進行“銷售”，在這樣的過程中，買方能夠獲得巨大的利潤，并迅速占有市場。我們在實際的生活中，也能夠得知或接觸到這一點。在看病的過程中，醫生的最終結果往往是開藥，而拿著醫生開的藥方在院內買藥，這其中的價格是驚人的，而拿著醫生的藥方去藥店買藥，5 價格就會低出很多。由此可見，“進院費”無論其具體表現為何種明目，都無法掩蓋其為了銷售藥品、提高藥品在醫院或連鎖藥店中的占有份額，而向對方給付了財務的惡劣本質，這樣的行為，不管具體是何形式，其都不能夠脫離商業賄賂行為的總體界定。

四、其他商業賄賂行為

除了以上的商業賄賂行為以外，僅在醫藥企業這一方面，我們也能夠得出很多種其他的商業賄賂行為。在具體的法理中，商業賄賂的具體手段并不非是錢財，其也可以使是有形的物，也可以是財物以外的其他利益。在這里我們需要說的，就是除了錢財以外的商業賄賂行為。例如為對方提供性服務、為對方單位利益人員提供考察名義的出國旅游、為對方提供豪華款待，為其子女提供就業機會等等。可以說，這樣其他商業賄賂行為所造成的惡劣影響，在整個醫藥購銷的商業環境中，越來越多，形式越來越讓人難以捉摸。這種商業賄賂行為的產生，也是因為，隨著監督部門的能力加強，能夠對其較為常見的賄賂行為如錢財、物品加以控制，但是，想要賄賂，可以不用直接的錢財，人們的思想隨著自己的邪欲，已經變得更加的瘋狂了，幾乎各種形式、機會都會被他們運用起來。從法理上看，這樣的“其他商業賄賂行為”已然構成了不正當競爭行為，但是這樣的利益究竟該如何定量，這也是我國在《反不正當競爭法》與《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》中，需要對其進行具體完善的問題。第二章

醫藥行業商業賄賂行為的具體特

征

從醫藥行業商業賄賂的具體行為中，我們就能夠看出其行為的具體特征。在這個問題上，我們必須要提到普遍性、公開性、查處難度大、持久性四個特征。從醫藥企業的具體角度來看，目前國內的藥品銷售企業，無論其業務范圍是藥品、醫療器械、醫用耗材，也不管它究竟是民營企業、外資企業或是上市公司，他們都普遍存在著通過商業賄賂行為，以此來爭取交易機會的行為。

一、具有普遍性

另外，我們從藥品的具體替代性角度來看，針對一樣的病征，就算是藥效相似，但品牌仍然不同，這樣的藥品也隨處可見。藥品之間很強的替代性，就使得醫藥企業想要打開市場，就必須要通過不正當競爭的手段，而一旦采用不正當競爭手段，市場就能夠被輕松的占有，從醫療機構的角度來看，從醫院負責人到普通臨床醫生，他們的崗位特性都能讓他們進行商業賄賂行為，從這里我們就可以看出，醫藥行業商業賄賂行為的最大特征，就是其具有的普遍性。事實上，商業賄賂的普遍性具體問題在中國已經由來已久，且相當嚴重，尤其是在醫療領域內。在這種情況下，我國制定了《反不正當競爭法》和《刑法》，國家工商行政管理總局也制定了《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》等等法律，但是，在中國，商業賄賂醫藥行業商業賄賂中的普遍性特征卻由于整個社會的法律意識淡薄、法律及懲處機制不健全等等原因而屢禁不止。可以說，醫藥行業商業賄賂已經從單純的經濟領域，快速蔓延到社會其他領域。從本文分析的角度來看，醫藥行業商業賄賂在我國的快速蔓延，總結起來，就是因為我國法律對其理解不夠、人士不夠、懲治力度不都。這種情況，既大大的阻礙了市場資源的合理配置，又對我國公平競爭的正常交易秩序造成了極大的破壞。這種情況也造成了我國看病難的社會現象，消費者的利益也就因此而無從保障，所謂公正的社會秩序環境也只是一紙空談。毫無疑問，上述情況有商業賄賂行為的引起，而醫藥行業商業賄賂的行為，對我國社會的持續健康發展，無疑造成了前所未有的惡劣影響。

二、具有公開性

除了普遍性以外，醫藥企業的商業賄賂行為還具有著一定的公開性，這也是其最基本的特征之一。我們知道，絕大多數的商業賄賂行為，都是在不為人知的環境下進行的，在交易的過程中，只有當事人知道其過程。而在醫藥企業領域，我們得出的結果是，其商業賄賂行為雖然有益部分，也在暗中操作，但是令人驚嘆的是，越來越多的商業賄賂行為甚至在公開中就得以進行，一些臨床醫學的學術會議，其公開聲明由某某醫藥企業贊助，在會議進程中，我們都能夠猜到，他們進行了多少次參觀旅游、吃掉了多少只國家的保護動物。這一商業賄 7 賂中的公開性，也使得百姓對醫院收費不透明的不滿日益高漲。在其具體的公開內容中。其主要包括著各類贊助費、會務費、科研費等等，這些商業賄賂的產物都要被計入法定的賬目內，以此來制定醫藥成本，但是，在實際情況中，往往由于醫患雙方的信息不對稱性，其中的一部分成本就很容易的轉嫁給了患者。由此可見，公開性是醫藥企業商業賄賂行為的最顯著特征之一，這也是毫無疑問的。

三、查處難度大

商業賄賂行為讓國家的相關查處機構難以查處，這是本來就存在的問題，與其他企業一樣，醫藥企業在商業賄賂的行為中，也具備著查處難度大的特征。這一點，就算是負責對其查處的工商行政部門，也公開的表示。醫藥購銷領域的商業賄賂行為，由于其具有普遍性，這就使得工商局只能通過舉報的方式，以此來實現查處過程，而縱觀我國近幾年對商業賄賂行為的打擊，其查處的案件在整個行業中，僅僅占有極少數的份額。而對于醫院方面，除財物最終并非進入私人口袋，而追究刑事責任的情況外，工商局幾乎不能對醫院的醫生采用任何處罰。這也就是導致很多醫生逍遙法外的原因之一。正是因為醫藥企業的商業賄賂具有普遍性，因此，涉及商業賄賂的醫務人員，根本就不會受到大范圍地查處。另外，還有一種狀況不能不提，那就是我們不能排除醫藥企業與工商行政部門之間也進行了商業賄賂行為的可能性。這種具有著一定“免疫系統”的商業賄賂，由于其具體的復雜性，直接導致了相關人員想要對其治理的難度巨大。從這里我們就能夠清楚的看出，想要盡可能的治理、防范目前我國社會上存在的新類型的商業賄賂行為，絕對不能僅從一個方面入手，而是需要立足于實際，以此為基礎，然后從不同的層面，尋求具體的解決方法。另外，我國對于商業賄賂及其治理的研究，目前僅僅主要集中在表現及成因分析、法律規制等等方面，從其具體的分類的依據和具體的內容方面以及從法務會計角度進行證據調查分析等方面開展的研究，是十分缺失的，這也間接的“造就”了查處難度大這一具體的特征。

四、持久性

在醫藥企業中，其商業賄賂行為還具有著一定的持久性。這是因為，醫藥企業的藥品品種，一旦進入醫院，就會常年存在于醫院里，以醫生開具處方的量進行統方后返給醫生回扣的形式，基本代表了藥品商業賄賂的具體行為，而這種我們人人差不多都能夠詳細了解的行為，直至如今仍然存在，這讓我們覺得工商部門無能的同時，也不能不說，其具有極強的持久性。這種特性也讓我們不但不能夠對其進行全面查處，反而其回扣數額的具體數額也越來越大，甚至已經出現了比較鮮明的等級差距。這一點我們或許無法接受，但是在醫藥企業的商業賄賂行為中，其具有極強的持久性，這已經是不爭的事實。

第三章 以GSK案件為代表的新型商業賄

賂類型

前文主要對我國目前醫藥行業商業賄賂行為的種類與特征進行了簡要的分析，其中，我們了解的是，其具體的商業賄賂行為已經是“過去式”了。在現實的情況下，國家相關部門已經開始對其進行了重視，也正是在這種條件下，新型商業賄賂類型也開始出現在我們的眼前。在不久前發生的GSK案件中，我們就能夠對我國目前新型的商業賄賂行為進行了解。

一、交易性賄賂

交易性賄賂是近年來最新出現的賄賂類型。其在震驚中外的GSK案中也有著很多的涉及。首先，我們先對交易性賄賂進行一個基本的定義。所謂交易性賄賂，就是受托人通過低買高賣等方式，與請托人進行貴重商品的交易，從中賺取差價，或者是利用職務便利，為請托人謀利的具體行為。我國法律曾明文規定:“國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益，以下列交易形式收受請托人財物的，以受賄論處:(l)以明顯低于市場的價格向請托人購買房屋、汽車等物品的;(2)以明顯高于市場的價格向請托人出售房屋、汽車等物品的;(3)以其他交易形式非法收受請托人財物的。”通過上述的法律條文，我們就能夠對交易性賄賂進行一個基本的理解。在GSK案件中，這樣的賄賂形式十分的明顯。我們知道，在具體的案件中，葛蘭素史克投資有限公司部分高管，利用職務之便，通過旅行社的名義，以提取會議業務回扣、接受項目好處費等形式大肆收受賄賂。這就是明顯的交易型賄賂。

其具體表現，基本為(l)受托人低價買入;(2)受托人高價賣出;(3)其他非常交易等三種形式，而其特征主要有涉案交易物品較為昂貴，一般是房屋、汽車等貴重物品，賄賂數額較大。其次，其特征還表現為，其交易是不等價交換，并非完全無償占有財物，再次，其主要針對特定人的優惠交易。我國法律規定:“前款所列市場價格包括商品經營者事先設定的不針對特定人的最低優惠價格。根據商品經營者事先設定的各種優惠交易條件，以優惠價格購買商品的，不屬于受賄。”由此可見，交易型賄賂，主要是針對特定人的。在這里，通過GSK案件，我們就能夠基本的對這一種新型賄賂形式進行了解。

二、報酬性賄賂

報酬型賄賂，從其字面上理解，就是指受托人利用職務便利，為請托人謀取利益，在這樣的基礎上，并要求請托人以報酬的形式，給付其賄賂的行為。在最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》中，其對“特定關系人”的含義作了界定:“本意見所稱‘特定關系人’，是指與國家工作人員有近親屬、情婦(夫)以及其他共同利益關系的人。”由此可見，報酬型賄賂有多種表現形式，首先，其特定關系人不實際 9 工作，只是掛名領取薪酬。在《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》，相關人員對對這種形式作了規定:“國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益，要求或者接受請托人以給特定關系人安排工作為名，使特定關系人不實際工作卻獲取所謂薪酬的，以受賄論處。”其次，受托人同時利用職務便利和非職務便利，以此為請托人謀取利益從而獲取報酬。這其中是含有一定的勞務因素在內的，只要有利用職務便利為他人謀取利益的行為，那就是賄賂行為。在公安機關已經查明的現狀中，作為大型跨國藥企，葛蘭素史克（中國）投資有限公司，在華經營期間為達到打開藥品銷售渠道、提高藥品售價等目的，利用旅行社等渠道，采取直接行賄或贊助項目等形式，向個別政府部門官員、少數醫藥行業協會和基金會、醫院、醫生等大肆行賄。這就是所謂的報酬性行賄。

三、收受干股權賄賂

毫無疑問的是，收受干股權賄賂，是整體的商業賄賂行為中，最先的一種行為。再對其進行分析之前，首先我們就需要明確，究竟什么是干股權賄賂。實際上，干股本來是公司治理模式中，一種激勵管理者的薪酬制度，在經過一定期限后，該筆干股就可以轉化為可供交易的股份。而干股的一般解釋就是“指公司無償贈送的、不出股金、賺了分紅、賠了不受損失的股份。”在這其中，《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》，也對其本質意義做出了一定的界定:“干股是指未出資而獲得的股份。”在GSK案件中，其主要的形式之一是公司或其股東無償贈送給掌握某種權力的人的股份，也就是權利干股。《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》曾經規定:“國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益，收受請托人提供的干股的，以受賄論處。”受托人通過收受干股的方式，以此來獲取好處，這就是收受干股型賄賂。

在這樣的過程中，其主要表現為兩種形式，首先是受賄者對收受的干股進行了股權轉讓登記，以此措施進行賄賂行為，另一種則是股份未實際轉讓，這兩種方式無論是哪一種，其具體所造成的危害都很大。而其特征，主要表現在受托人大多不自己出面的方面上，首先，其往往采用他人的名義入股，其也并不參與公司經營，但是，其與公司經營者的關系往往是密切的。其二，受托人之所以能夠獲得請托人贈送干股，完全是由于其所掌握的權力，這一點在GSK案件中，我們也能夠對其進行理解。再次，所謂收受干股，其名義上為贈送干股，實質上為送分紅，而且分紅的數額一般都很大，往往比干股本金大得多。這一種賄賂的行為，也就是我國新型的賄賂行為。

第四章 我國反不正當法對新型商業賄賂的界定缺陷

現今社會法律意識淡薄、行為風險過低，反不正當法及相關的懲處機制，也在實際中存在著缺陷，不能夠更好的行使自身的責任，因此，商業賄賂的形式也越來越向多樣化的趨勢發展，更多的新型商業賄賂，也就應運而生。對于這種嚴重的腐蝕著世界政體經濟發展、社會風氣與廉政制度的行為來說，如果不能夠認識到其具體的危害并加以治理，對我國法律的缺陷進行完善，那么我們就必將為自身的愚昧而付出代價。

一、對商業賄賂缺乏認識

在我國反不正當法中，其對新型的商業賄賂的界定存在著很大的缺陷，這也是造成商業賄賂案件在我國屢屢發生的原因之一。這首先表現在，直到如今，我國都沒有在法律中明確出現“商業賄賂”的概念，隨之而來的，我國對商業賄賂的具體研究也不可能充分。在這里，需要說明的是，盡管我國《反不正當競爭法》第8條、《暫行規定》第2條規定了商業賄賂行為，還對商業賄賂的具體手段進行了解釋，但是，這兩條文，對新型商業賄賂的界定，都存在著莫大的缺陷。在實踐中，其存在認定商業賄賂可操作性差的問題。在《暫行規定》，其對商業賄賂的限定過窄。比起美國和日本等發達國家，我國在這一方面完全落后于它們。商業賄賂的問題，較為零散地存在于《反不正當競爭法》、《刑法》中，不僅如此，在這樣的零散法律背后，其法律法規之間，甚至還存在著矛盾。在這一方面，美國是最好的正面教材，其《反海外腐敗法》的立法理念，之所以被逐漸接受，這就是因為，正是有了這部《海外反腐敗法》，許多具體的案件才因此告破。而相比之下，我國現行的《反不正當競爭法》和《暫行規定》，并沒能展現出這種實際的能力，同時，其也沒有明確規定其適用對象就將有沒有包括在國外行賄的經營者中，因此，對于實際發生的商業賄賂行為，我國也就很難懲處。從這里，就表現出了，我國對商業賄賂缺乏認識的事實。

二、商業賄賂執法不統一

我國《反不正當競爭法》賦予了工商部門查處商業賄賂的權利，但從實際的執法情況看，我國技術監督局、公安機關、物價局、行業行政管理部門等行政管理機關，都能夠對其進行查處，行使查處權利，而這就在無形中，增加了商業賄賂行為涉及到具體行政管理機關的風險。實事求是地說，我國目前存在的行政管理機關，根本就不能得到民眾的信任，其也出現過、或者說還沒有被挖掘出其與相關企業的賄賂過程。而商業賄賂執法不統一的問題，也就導致了其查處能力過弱。在實際的查處過程中，各部門先是互相觀望，然后就開始互相推卸責任，這無疑就給執法工作帶來很大困難。為了避免與司法機關管轄權沖突，一些行政管理 11 部門就可能采取弱化處理，如對行賄人簡單地進行罰款，而這些罰款也就基本落入了行政人員的手里。它可能變成了行政人員的一頓飯、一平米房子，但是賄賂行為，卻沒有被真正的查處。我國反商業賄賂領導小組，最開始有18個部委參加，但由于執法監管部門過多，反而出現了各自責任界定不明的情況。根據我國現行法規定：“凡是國家工作人員受賄的，由檢察機關立案偵查;非國家工作人員行賄或受賄的，由公安機關立案偵查;對于商業賄賂情節較輕，不構成犯罪的，由工商行政管理機關查處。”而工商部門等行政執法機關，由于缺乏與刑事司法的具體銜接，再加上工商機關并沒有查封、扣押等權力，因此，違法者就能夠輕易的逃脫法律制裁。大量的商業行賄行為也就因此而被忽視。另外，政府采購的監管部門是財政部門，而具體查處商業賄賂犯罪的部門則是紀檢和檢察院。這些部門如果協調不好，一個地方出問題，那么整體的問題也就無法保證。可以說，商業賄賂執法不統一，這個問題并不難解決，但現在只取決與政府方面，想不想解決。

三、法律規定不完善

我國法律的規定不完善，這基本表現在任何方面，這自然而然的也包括商業賄賂方面。中國的法律不完善是較為出名的，而這種情況，不知為我國造成了多少影響發展的因素。在我國《反不正當競爭法》中，其本來是主要對商業賄賂問題進行監管的法律，然而，其卻根本沒有對附贈式商業賄賂行為進行規定。這只是其中一點，另外沒有在《反不正當競爭法》中出現的賄賂行為還數不勝數，而國家工商行政管理局在《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》中，對這些缺陷進行了補充，但就算經過再多次補充，中國也無法完善這一相關法律。這也有可能是因為中國的國力所限，再加上我國目前相關的人員、領導極多，但真正有才能的極少，也可能是由于《反不正當競爭法》還沒能完善，因此，《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》也就不能夠實現其彌補的積極意義。《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》第 8 條規定：“經營者在商品交易中不得向對方單位或個人附贈現金或者物品。但按照商業慣例贈送小額廣告禮品的除外。違反前款規定的，視為商業賄賂行為。”在這里，附贈的對象是只是個人，并不是作為交易對方的一般消費者，因此，本規定禁止的，僅僅是片面的附贈，而在現實中，其對一般消費者的附贈不僅大量存在，而且還具有很大的危害性。因此，《反不正當競爭法》從實質上來說，其并沒有沒有將附贈行為作為商業賄賂，而對其進行禁止，而《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》也沒有將對消費者的附贈進行禁止。這一點事實的證明，我們無須多言。另外，一些其他的問題，在很多國家的競爭法中，都是許可的。但是要知道的是，這些國家都有能力對其制定一定額度，并加以限制。而中國沒有這個能力，卻仍然許可這些問題，這是盲目的，也是愚蠢的。一些商業發達的國家，都對附贈作出了一定的限制性規定。如美國只允許在銷售中，附帶贈送一些價值低廉的小禮品。而我國《反不正當 12 競爭法》沒有對這一行為進行限制，此外，其對以贈品為名的賄賂行為，也沒有對其進行規定、提及，不能不說，我國法律不完善到了一定的程度。在《反不正當競爭法》第22條中，其僅提到了商業行賄的具體法律責任，而商業受賄的法律責任，卻沒有得到具體的規定。，這主要包括著、行政責任等等。從民事責任的角度來看，我國規定了經營者實施商業賄賂行為，必須要承擔相應民事法律責任，但是其在具體的過程中，并沒有相應的民事制裁手段。再從行政責任的方面來看，各國的行政處罰幅度很高，而以我國的經濟總量來衡量，我國法律的行政制裁力度極弱，根本不足以制裁違法行為。其次，單位商業賄賂中的個人行為，應當承擔何種責任，我國相關的規定根本不明確，這也就導致了個人責任的承擔全部落空。另外，諸如行政處罰形式單一等等的問題，我國還存在著很多。從行政處罰的形式來看，其僅僅是罰款，甚至沒能夠規定其他的力度較大的處罰措施。從實際中來說，這次處罰的罰款，甚至沒有相關企業進行半次的商業賄賂的錢財數字多，這樣的懲罰力度，怎么能發揮其威懾作用呢？總而言之，目前在我國實際的執法過程中，其只能依靠國家工商總局對違法所得進行界定。此外，按照現行法律規定，很多情況，相關人士都無法對其進行查明。例如，行為人在案發時因賬目混亂，查不出違法所得，我們就無法對其處罰。在這樣的情況下，更多的時候，我們會覺得我國工商總局只是形同虛設，甚至會覺得相關的政府人員，其不作為的行為的惡劣程度，并不比商業賄賂行為的惡劣程度低。最后，在刑事責任方面，我國的《反不正當競爭法》、《刑法》沒有明確關于商業賄賂犯罪行為的具體罪名，因此，在實際的案件中，究竟該用什么罪名對犯罪人員進行論處，司法機關會告訴我們一句“暫不明，需要等待48小時的工作日”。堂堂大國，連一個罪名都沒有得到制定，這難道不是法律不完善的具體表現嗎？綜上所述，我國對于商業賄賂行為過于“放縱”，這也就導致了我國對商業賄賂行為的界定時常與實際出現偏差。

第五章 完善《反不正當法》商業賄賂方面的措施

毫無疑問，完善《反不正當競爭法》，以此來完成對我國商業賄賂的界定，是勢在必行的。而究竟該如何做到這一點，筆者認為，在實際的工作中，應該具體做到的，主要有四點，其中，對商業賄賂概念進行界定、增加商業賄賂的種類、完善附贈的規定，是實際中的重中之重，而設立舉報人的保護獎勵機制，則需要根據不同地區的具體情況酌情實行。

一、準確界定商業賄賂概念

目前，我國的《反不正當競爭法》中沒有明確的出現“商業賄賂”這一概念，而《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》只是做了相關的規定，也沒有明確的表現出其具體的概念。所以，想要完善對其行為的界定，完善《反不正當競爭法》在商業賄賂行為的界定，就應該使“商業賄賂”這一被社會普遍接受的法律術語，直接由法律進行規定。而對與商業賄賂的概念而言，首先，其行為表現應該是通過收受利益的途徑，為自己或第三人爭取交易機會，以及為交易對方或者第三人提供交易機會。這種情況應該界定為商業賄賂的概念。其次，商業賄賂發生在市場交易中。這就使商業賄賂能夠區別于傳統意義上的國家工作人員利用職務之便，為他人謀取不當利益的賄賂。這也應該是其具體的概念之一。再次，商業賄賂的實際，是以通過賄賂而達到一定的商業目的，不管其交易目的是否實現，都應該被界定為商業賄賂行為。上文所述，都應該是商業賄賂行為的具體概念。總結起來，商業賄賂行為的具體概念，就是經營者在市場交易中，為了達到銷售或者購買商品等等其他有違政策交易秩序的目的，通過向交易代理人或相關第三人許諾、給予或者收受現金、實物和其他利益的方式，以此來為自己或第三人爭取交易機會或競爭優勢的不正當競爭行為。在我國《反不正當競爭法》中，“商業賄賂”這一概念沒有被明確的規定。因此，通過上文的敘述，筆者認為，《反不正當競爭法》中除了應當加入“商業賄賂”法律術語以外，更應該準確界定商業賄賂內涵，提高法律層次。同時還應該立足于實際，擴大商業賄賂發生的領域，并盡可能的擴大受賄主體范圍，直至包括交易有決定影響的第三人。這樣，我國商業賄賂行為的具體概念，就能夠得到準確的界定。另外，想要完善我國相關法律對商業賄賂行為的管制，就應該盡量的參考國外的先進法律，例如極具代表性的美國《反海外腐敗法》，通過其法律，看賄賂雙方是否實際的行使公共權力，使一切行使公共權力的人，都在接受商業賄賂檢驗、監管的范圍中。在這一方面，我國應該注意打擊行賄主體，并充分的借鑒美國等發達國家的立法經驗，以此來明 14 確商業賄賂行賄人是否具有商業賄賂行為的概念。事實證明，只有明確其具體的概念，我國法律才能夠真正得以完善，我國對商業賄賂行為種類才能夠進行重新的界定，以此來遏制此類事件的發生。

二、增加商業賄賂行為的種類

我國商業賄賂行為的種類偏少，而前文說過，隨著打擊力度的加大，我國商業賄賂行為的種類已經越來越多。例如去年發生的GSK案件，其就屬于一種較為新穎的商業賄賂案件種類。因此，想要達到完善我國對商業賄賂行為界定的法律的目的，就需要盡量在實際中，合理的增加商業賄賂行為的種類。根據我國《反不正當競爭法》的規定：“商業賄賂行為包括商業行賄和商業受賄。”這一條文，在筆者查閱文獻資料的過程中，已經無數次的看到。但是在實踐中，這樣的敘述無疑還不夠完善。目前，這種行為并沒能在實際中，融入法律相關條文。也就是說，其還沒有納入具體法律的規定。在我國刑法第 392 條中，其規定了介紹賄賂罪，而在《反不正當競爭法》中，其卻沒能做到將商業賄賂行為從賄賂罪中分割出來。按理說，作為專門規制不正當競爭行為的《反不正當競爭法》，應該能夠對其進行具體的敘述，然而事實情況卻不盡如人意。此外，我國法律只規定了實際收受商業賄賂要承擔法律責任，但對但對提議給予商業賄賂這種惡劣的行為，卻沒能夠做出懲罰的規定。從這里我們就能夠看出，如果不增加商業賄賂行為的種類，我們就不能夠完善法律對商業賄賂行為的界定。反之，想要達成這個目的，就簡單的多了。

三、完善附贈的規定

附贈在商業賄賂行為中，處于重要的位置，有很多人正是利用了附贈之一概念，以此逃過了法網。毫無疑問，這都是我國法律不夠完善，沒有對附贈進行明確規定的錯。因此，完善附贈的規定，就變得十分的必要。這也是為了確保公平競爭及保護經營者、消費者的合法權益所需的必要措施。從世界范圍來看，許多國家的法律，都直接的對附贈都做出了相應的限制。比如德國早在1932 年的《關與保護經濟的法規》中，就以附贈為標題，并以此列為該法第一編。該國的附贈法只允許經營者在銷售中附帶一些價值低廉的小物件。另外，德國還有專門的《折扣法》，這樣的法律，直接規定了現金贈送的金額。這一點，在我國還沒能辦到，卻必須要辦到。除了德國之外，美國、俄羅斯等等國家，都對附贈的概念進行了徹底的分析，并對其進行了限定。為了更好的對商業賄賂行為種類進行界定，并完善我國的《反不正當競爭法》，在實際情況中，我國法律就必須對向消費者進行附贈的行為進行一定的規范，特別是要把贈品的數額限制在合理的范圍內。這一點是重中之重，如果無法做到，我們就不能夠達到最終的目的。在《反不正當競爭法》中，相關人員可以做如下制定：將附贈作 15 為商業賄賂行為的一種進行規定，這種規定應該包括兩種情況：一是禁止經營者之間的附贈行為，二是禁止經營者向消費者的附贈行為。這里所說的是禁止，而在這種強制性下，相關人員也應該規定例外條款，要求假設其附贈的商品達到標準，這種情況就刨除在其強制性規定以外。其次，在《反不正當競爭法》中，相關人員還應該確定贈品與商品之間的價格相對比例關系。只要對其進行了確定，就能夠更好的遏制商業賄賂行為，在界定了商業賄賂行為類型的同時，也打消了不法分子想要通過附贈來進行商業賄賂的念頭。從這里我們就可以看出，附贈如果達到了一定的水平，也可能引發大問題，而對其進行具體的規制，那么一切的問題就會迎刃而解，對于商業賄賂來講，這一具體的種類，也就會被基本消滅。另外，相關人員還應該在現有的基礎上，對附贈進行進一步的規定，而具體的內容，可以參考其具體商品的價格方面。當其價格很高時，即使贈品價格在一定比例限度內，但如果其絕對數額超出了一定標準，那么其毫無疑問也是買賣關系。參考我國的國情，筆者認為，這樣對附贈的進一步規定也是十分必要的。總而言之，完善附贈的規定，我國法律才能夠真正得以完善，我國對商業賄賂行為種類才能夠進行重新的界定。另外，對于各種新型種類的商業賄賂行為來說，其主要還是依靠著類似于附贈等等法律的空子來進行賄賂行為。因此，除了附贈以外，我國相關部門還應該對類似的方面，進行具體的規制、完善。

四、設立舉報人保護和獎勵措施

眾所周知，商業賄賂行為已成為社會某些行業的一種潛規則，其毫無疑問的具有一定隱蔽性。同時，商業賄賂的行賄和受賄雙方往往存在著利益一致性，他們往往想盡一切辦法利用我國監管主體實力較弱的這一漏洞，以此來進行商業賄賂行為。這也就導致監管主體無論在什么條件下，都基本不能通過自身的能力來發現線索。因此，提高發現商業賄賂行為的可能性，就成為了我國打擊商業賄賂行為、完善我國相關方面法律的關鍵前提。目前，我國商業賄賂案件之所以會產生，其往往就是因為沒有舉報人保護制度。雖然商業賄賂秘密進行，但是知情人還是會有的，事實也證明了這一點。但是，很多情況下，這種知情人并不愿意舉報。這其中的原因也很簡單。舉報了，被舉報方會對舉報人進行各種手段的報復，而舉報人不但沒能得到一點益處，并且還要承受著被報復的風險，而國家也不能夠對其進行保護。更重要的是，現今人們對國家政府的印象較差，基本不會有人承擔著破壞自己生活的風險，為國家相關部門做出貢獻。經過細致的分析，筆者認為，之所以會產生這樣的情況，主要就是因為，我國法律沒有給知情人提供舉報的安全條件和保護，知情人也就因此而不能做到勇于舉報。從現在的具體情況來看，行政執法機關雖然也在采用獎勵制度，但是卻沒有相應的保護制度。有人舉報后，舉報人就會受到報復。另外，行政執法機關如果不認為舉報者舉報的 16 情況是嚴重案件，舉報人就無法繼續正常的生活、工作。因此，筆者認為，在這一問題上，我國應該對其專門設定一套保護制度，并采取一定的獎勵措施。獎勵的措施必須要達到一定的標準，而具體的保護制度，也應該以舉報人的日常生活、經濟水平不受巨大影響為目的，進一步的設立具體的措施。總而言之，設立舉報人保護和獎勵措施，對于商業賄賂行為的界定而言，是有利而無害的。

結語

綜上所述，商業賄賂行為，已經給我國造成了較為重大的損失。其已然扭曲了市場的競爭關系，損害了其他經營者的合法權益。而通過造成這些情況的具體原因的分析，筆者得出結論，這與我國相關部門所制定的新的反不正當競爭法的法律不夠完善有著重大的聯系，同時也與相關部門對我國商業賄賂的種類的規定工作沒有做好也有著極大的關系。因此，想要完善相關法律，對近幾年較為新穎的商業賄賂行為進行重新的界定，是十分重要的。而究竟該如何對其進行界定，筆者得出了一定的結論。

1.準確界定商業賄賂概念，在《反不正當競爭法》中，加入“商業賄賂”法律術語，并對其進行具體的規制。

2.增加商業賄賂行為的種類，在現今只有兩種行為種類的情況下，依據實際，借鑒國外的先進經驗，增加相關的種類，以此完善相關法律。

3.完善附贈的規定，參考其具體商品的價格方面。當其價格很高時，即使贈品價格在一定比例限度內，但如果其絕對數額超出了一定標準，那么其毫無疑問也是買賣關系。與此同時，對附贈行為進行規范。

4.設立舉報人保護和獎勵措施，是舉報人能夠在安全的情況下，對商業賄賂行為進行舉報。

總而言之，商業賄賂行為在中國已然相當嚴重，尤其在政府采購、建筑、金融、醫療等領域，更是“相關人士”奉行不諱的潛規則。只要對其進行重現界定，完善相關法律，我國才能夠真正的對商業賄賂行為進行打擊，以此來恢復我國市場正常的競爭關系。

參考文獻

一、著作類文獻

1.林品、馬長生、蔡雪冰《腐敗犯罪學研究》[M].北京大學出版社，2002年5月版。2.張蘇彤《法務會計高級教程》[M].中國政法大學出版社，2007年3月版。3.朱興有《預防職務犯罪問題研究》[M].中國檢察出版社，2004年4月版。

4.張玉瑞《商業秘密·商業賄賂法律風險與對策》[M].法律出版社，2005 年4 月第 1 版。5.邵建東《德國反不正當競爭法研究》[M].中國人民大學出版社，2001 年 9月第 1 版。6.李昌麒《經濟法學》[M].中國政法大學出版社，1999 版。7.種明釗《競爭法》[M].法律出版社，1999 年版。8.聶志毅《司法會計學》[M].法律出版社，2006年12月版。

9.范偉紅《法官實用財務會計與司法會計研究》[M].人民法院出版社2005年9月版。10.梁國慶《國際反貪污賄賂理論與司法實踐》[M].人民法院出版社，2000年3月版。11.王學政《工商行政管理案例庫》[M].中國工商出版社，2005 年 1 月第 1版。12.汪發元《反不正當競爭理論與實踐》[M].中國言實出版社，2005 年 3 月第1 版。13.孔祥俊《反不正當競爭法的適用與完善》[M].法律出版社，2000 版。14.孔祥俊《反不正當競爭法原理》[M].知識產權出版社，2005 年 7 月版。15.陳有西《反不正當競爭法律適用概論》，人民法院出版社，1994 版。16.毛亞敏《公司法比較研究》[M].中國法制出版社，2001 版。17.李建明《企業違法行為論》[M].中國檢察出版社，2002 年版。18.丁邦開《競爭法律制度》[M].東南大學出版社，2003 年版。19.陳矜《法務會計研究》[M].合肥工業大學出版社，2006年12月版。

二、論文類文獻

1.高銘暄.中國反商業賄賂的歷史進程[J].人民檢察，2006年7月(上).2.吳勇鋒.新加坡的廉政建設及其啟示[J].《科學教育家》2007年12月第12期.3.陳炎兵.國際反商業賄賂的基本方法及借鑒意義[J].《今日中國論壇》2007年第2期.4.程寶庫、林楠南.關于我國反商業賄賂立法的反思[J].《求是學刊》，2006年3月.5.程寶庫.中國商業賄賂狀況問卷調查統計與分析 [J].《中國黨政干部論壇》2006年第4期.6.程寶庫、歐陽福軍.論我國反商業賄賂立法之缺失與完善[J].《政法學刊》，2006年6月.7.屈學武.完善我國打擊商業賄賂法治體系的法律思考[J].《河北法學》，2006年6月.19 8.周燕.商業賄賂立法的制度缺陷與完善[J].《中國工商管理研究》，2006年2月.9.張俊霞.商業賄賂及其法律規制 [J].《中州學刊》，2006年9月.10.周振杰.美國反商業賄賂的經驗與啟示[J].《中國黨政干部論壇》2006年第6期.11.吳宗憲.治理商業賄賂之我見 [J].《人民檢查》，2006年7月.12.劉鳳.競爭法視野中的“同道費現象” [J].《經濟與社會發展》，2004年7月.13.馬芳琴.試論商業賄賂的立法完善[J].法制與社會》，2006年8月.14.李景平、方敏、舒英.中外反商業賄賂法律制度之比較[J].《行政與法》，2006年9月.15.楊玲.發揮審計在懲治和預防腐敗方面的重要作用 [J].《中共太原市委黨校學報》2006年第5期.16.袁世河.淺談會計人員在治理商業賄賂中的作用[J].《齊魯論壇》2006年第4期.17.姜毅.商業賄賂的會計治理[J].《對外經貿財會》2006年第8期，第34頁.18.郭之純.“老板班”是經濟環境的一面鏡子[J].《中國經濟時》2006年3月28日.19.胡常龍.商業賄賂犯罪證據特殊性分析[J].《法學論壇》2006年第5期.20.孫宏光.芬蘭的廉潔指數為什么全球第一?[J].《領導文萃》2007年第6期.21.吳玉英.論我國財產申報制度的缺失與重構[J].《理論研究》2006年第5期.22.廖學偉.商業賄賂資金的特征及審計方法[J].《審計月刊》2006年第2期.23.喬保環.對中國“官本位”政治文化的審視[J].《財經界》2007年4月下旬刊.24.舒振貴.查處商業賄賂案件如何識“假帳’ [J].《工商行政管理》2006年第12期.25.楊曉東.從財務審計角度談查辦商業賄賂案查帳技巧[J].《工商行政管理》2007年第l期.26.劉其利.從檢查帳目入手增強對商業賄賂的辨認力[J].《中國工商管理研究》2006年第7期.27.楊桂花、張思光.對商業賄賂的識別與審計[J].《審計與經濟研究》2000年9月.28.梁敏生、鐘海軍.淺論治理商業賄賂的取證方法[J].《中國監察》2007年第l期.29.史玉光.從資金流動角度審視商業賄賂》[J].國際商務財會》2007年第1期.(三)其他類型文獻

1、《中華人民共和國反不正當競爭法》

2、國家工商行政管理總局《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》

3、最高人民檢察院、國家科學技術委員會《關于辦理科技活動中經濟犯罪案件的意見》

4、最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》

5、《中華人民共和國刑法》

6、《中華人民共和國會計法》

7、《中華人民共和國注冊會計師法》

8、中共中央紀委《關于嚴格禁止利用職務上的便利謀取不正當利益的若干規定》

9、《關于黨政機關縣處級以上領導干部收入申報的規定》

10、《關于省部級現職領導干部報告家庭財產的規定(試行)》