第一篇:工商機關認定違法所得有了統一標準(2017最新)
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工商機關認定違法所得有了統一標準(2017最新)
本報訊(記者賈 君)處理各類違法案件時,違法者的違法所得到底是多少?如何據此實施處罰?國家工商行政管理總局近日公布了《工商行政管理機關行政處罰案件違法所得認定辦法》(以下簡稱《認定辦法》),統一了違法所得的認定標準,以公正執法,避免出現同案不同罰、過罰不當的現象。《認定辦法》將于2009年1月1日起實施。
據介紹,長期以來,各行政執法機關對違法所得的認定不完全一致,一般有以全部違法收入為違法所得的全部說”和以在違法行為中的獲利部分為違法所得的獲利說”兩種,工商機關一直適用的是后者。據國家工商總局有關負責人介紹,《認定辦法》對工商機關查處違法行為時如何認定當事人的違法所得制定了原則,并對一些常見類型案件的違法所得作了具體規定,以避免在工商行政執法中因認定違法所得標準不一致,而出現同案不同罰或過罰不當的現象。《認定辦法》的施行是工商機關貫徹落實《全面推進依法行政實施綱要》,建設法治化工商的具體舉措,是工商機關開展深入學習貫徹科學發展觀,突出實踐特色所做的一件實事;是工商執法工作向著進一步更新思想觀念,強化執法監督,規范執法行為邁進的一步。《認定辦法》規定,法律咨詢s.yingle.com
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工商機關認定違法所得的基本原則是,一般情況下,以當事者在違法生產、銷售商品或提供服務中所獲得的全部收入扣除直接用于經營活動的適當合理支出,為違法所得。同時,對一些違法成本難以計算的或社會危害大的違法行為,作了特殊性認定,其中為違法行為提供便利條件的違法所得,按當事人的全部收入計算。
國家工商總局有關負責人介紹,違法所得認定是工商部門進行行政處罰的一個重要環節,《認定辦法》的實施將進一步規范工商機關的行政處罰行為,促進行政處罰的公開、公正和公平,為實現工商行政管理高效能的監管,為維護社會主義市場經濟秩序發揮積極作用。●相關鏈接
違法所得認定的主要標準
1.違法生產商品的違法所得,按違法生產商品的全部銷售收入扣除生產商品的原材料購進價款計算。
2.違法銷售商品的違法所得,按違法銷售商品的銷售收入扣除所售商品的購進價款計算。
3.違法提供服務的違法所得,按違法提供服務的全部收入扣除該項服務中所使用商品的購進價款計算。
4.為違法行為提供便利條件的違法所得,按當事人的全部收入計算。5.傳銷違法活動中,拉人頭、騙取入門費式傳銷的違法所得按當事人的全部收入計算;團隊計酬式傳銷的違法所得,銷售自產商品的,按違法銷售收入扣除生產商品的原材料購進價款計算;銷售非自產商品的,按違法銷售收入扣除所售商品的購進價款計算。
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第二篇:工商機關違法所得的計算
國家工商行政管理總局令
第37號
工商行政管理機關行政處罰案件違法所得認定辦法(2008年11月21日國家工商行政管理總局令第37號公布)
第一條 為了規范和保障工商行政管理機關依法、公正、有效行使職權,正確實施行政處罰,保障公民、法人和其他組織的合法權益,根據有關法律法規的規定,制定本辦法。
第二條 工商行政管理機關認定違法所得的基本原則是:以當事人違法生產、銷售商品或者提供服務所獲得的全部收入扣除當事人直接用于經營活動的適當的合理支出,為違法所得。
本辦法有特殊規定的除外。
第三條 違法生產商品的違法所得按違法生產商品的全部銷售收入扣除生產商品的原材料購進價款計算。
第四條 違法銷售商品的違法所得按違法銷售商品的銷售收入扣除所售商品的購進價款計算。
第五條 違法提供服務的違法所得按違法提供服務的全部收入扣除該項服務中所使用商品的購進價款計算。
第六條 違反法律、法規的規定,為違法行為提供便利條件的違法所得按當事人的全部收入計算。
第七條 違法承攬的案件,承攬人提供材料的,按照本辦法第三條計算違法所得;定做人提供材料的,違法所得按本辦法第五條計算。
第八條 在傳銷違法活動中,拉人頭、騙取入門費式傳銷的違法所得按當事人的全部收入計算。團隊計酬式傳銷的違法所得,銷售自產商品的,按違法銷售 1 商品的收入扣除生產商品的原材料購進價款計算;銷售非自產商品的,按違法銷售商品的收入扣除所售商品的購進價款計算。
第九條 在違法所得認定時,對當事人在工商行政管理機關作出行政處罰前依據法律、法規和省級以上人民政府的規定已經支出的稅費,應予扣除。
第十條 本辦法適用于工商行政管理機關行政處罰案件“非法所得”的認定。法律、行政法規對“違法所得”、“非法所得”的認定另有規定的,從其規定。政府規章對“違法所得”、“非法所得”的認定另有規定的,可以從其規定。
第十一條 本辦法自2009年1月1日起施行。
關于《工商行政管理機關行政處罰案件違法所得認定辦法》的法律解讀
2008年11月21日,國家工商總局令第37號公布《工商行政管理機關行政處罰案件違法所得認定辦法》(以下簡稱《認定辦法》), 對工商機關查處違法行為時如何認定當事人的違法所得作出原則規定,并對一些常見類型案件的違法所得作出具體規定,以避免工商機關在執法中因認定違法所得標準不一致,而出現同案不同罰或過罰不當的問題。《認定辦法》于2009年1月1日起施行。
該辦法為工商機關制止和打擊各類經濟違法行為,維護公平競爭的經濟秩序提供了更具操作性的依據,同時為避免執法中因認定違法所得標準不一致,而出現同案不同罰或過罰不當等問題制定了原則。
填補法規、規章的空白
條文:(1)為了規范和保障工商行政管理機關依法、公正、有效行使職權,正確實施行政處罰,保障公民、法人和其他組織的合法權益,根據有關法律法規的規定,制定本辦法。(《認定辦法》第一條)
(2)工商行政管理機關認定違法所得的基本原則是:以當事人違法生產、銷售商品或者提供服務所獲得的全部收入扣除當事人直接用于經營活動的適當的合理支出,為違法所得。本辦法有特殊規定的除外。(《認定辦法》第二條)
解讀:違法所得認定是工商機關對違法行為進行行政處罰的一個重要環節。采用什么原則認定違法所得、如何認定違法所得關系到行政處罰能否順利進行,當事人的違法行為能否受到應有的處罰,法律能否實現懲戒違法,保護合法的作 用。
目前,全國人大常委會、國務院及最高人民法院對違法行為的違法所得認定沒有法規或規章的明確規定。1987年國務院頒布的《投機倒把行政處罰暫行條例》是很長一段時間以來,工商機關查處經濟違法行為的主要法律依據,工商機關制訂了一些配套規定,包括如何認定違法所得的規定。依據后來頒行的法律法規查處的案件,違法所得認定也適用這些規定,對規范查辦案件工作起到了積極作用。《條例》廢止后,以《條例》為上位法的規章也相應失效,其中包括涉及違法所得認定問題的規范性文件。
如上(1)、(2)中所述,《認定辦法》為規范行政執法,保證行政執法公開公正地進行,不僅是必要的而且是及時的。
認定違法所得適用“獲利說”原則
條文:(1)違法生產商品的違法所得按違法生產商品的全部銷售收入扣除生產商品的原材料購進價款計算。(《認定辦法》第三條)
(2)違法銷售商品的違法所得按違法銷售商品的銷售收入扣除所售商品的購進價款計算。(《認定辦法》第四條)
(3)違法提供服務的違法所得按違法提供服務的全部收入扣除該項服務中所使用商品的購進價款計算。(《認定辦法》第五條)
(4)在傳銷違法活動中,拉人頭、騙取入門費式傳銷的違法所得按當事人的全部收入計算。團隊計酬式傳銷的違法所得,銷售自產商品的,按違法銷售商品的收入扣除生產商品的原材料購進價款計算;銷售非自產商品的,按違法銷售商品的收入扣除所售商品的購進價款計算。(《認定辦法》第八條)
(5)在違法所得認定時,對當事人在工商行政管理機關作出行政處罰前依據法律、法規和省級以上人民政府的規定已經支出的稅費,應予扣除。(《認定辦法》第九條)
解讀:在實踐中,各個執法機關對違法所得的認定并不完全一致,大致分為兩種,即以全部違法收入為違法所得的“全部說”和以在違法行為中的獲利部分為違法所得的“獲利說”。
長期以來,工商機關認定違法所得適用“獲利說”原則。為保證行政執法工作的權威性和嚴肅性,上述條文(1)、(2)、(3)中表明,此次違法所得認定原則仍然適用“獲利說”原則,并對一些特殊情況作了例外規定。如(1)規定,違法生產商品的違法所得,并不是按違法生產商品的全部銷售收入來計算,而是要扣除生產商品的原材料購進價款。
區分一般性認定和特殊性認定
條文:(1)工商行政管理機關認定違法所得的基本原則是:以當事人違法生產、銷售商品或者提供服務所獲得的全部收入扣除當事人直接用于經營活動的適當的合理支出,為違法所得。本辦法有特殊規定的除外。(《認定辦法》第二條)
(2)違法承攬的案件,承攬人提供材料的,按照本辦法第三條計算違法所得;定做人提供材料的,違法所得按本辦法第五條計算。(《認定辦法》第七條)
(3)在傳銷違法活動中,拉人頭、騙取入門費式傳銷的違法所得按當事人的全部收入計算。團隊計酬式傳銷的違法所得,銷售自產商品的,按違法銷售商品的收入扣除生產商品的原材料購進價款計算;銷售非自產商品的,按違法銷售商品的收入扣除所售商品的購進價款計算。(《認定辦法》第八條)
解讀:盡管辦法適用“獲利說”原則,進而對違法所得作出一般性認定,但同時也有特殊性認定。如上述條文的(2)、(3)。
一般性認定是指以當事人違法生產、銷售商品或者提供服務所獲得的全部銷售收入扣除當事人直接用于經營活動的適當的合理支出,為違法所得。特殊性認定是指對一些社會危害大或違法成本難以計算的違法行為,則以其“銷售收入為違法所得”。
起草部門在起草和征求各業務司局意見的過程之中,對違法所得認定經過了多次的反復和比較,最終采用了現在的一般性與特殊性相結合的認定原則,即一般性原則是指“以違法生產、銷售商品或者提供服務獲利的數額作為違法所得”;特殊性是指對一些社會危害大或比較普遍的違法行為以其“銷售收入或全部收入為違法所得”。這樣規定解決了實際辦案中大量的無照經營等案件,因無法計算進價銷價之差而導致案件久拖不決問題,有利于提高執法效能,節約行政成本。
對傳銷行為違法所得作出專門規定
條文:(1)在傳銷違法活動中,拉人頭、騙取入門費式傳銷的違法所得按當事人的全部收入計算。團隊計酬式傳銷的違法所得,銷售自產商品的,按違法銷售商品的收入扣除生產商品的原材料購進價款計算;銷售非自產商品的,按違 法銷售商品的收入扣除所售商品的購進價款計算。(《認定辦法》第八條)
(2)本辦法適用于工商行政管理機關行政處罰案件“非法所得”的認定。法律、行政法規對“違法所得”、“非法所得”的認定另有規定的,從其規定。政府規章對“違法所得”、“非法所得”的認定另有規定的,可以從其規定。(《認定辦法》第十條)
解讀:在《認定辦法》中,違法所得認定以全部收入為違法所得的案件主要包括:
1、主體資格不合法的案件;
2、廣告違法案件;
3、委托加工承攬案件;
4、為違法活動提供便利條件謀取非法利益案件;
5、部分傳銷案件;
6、生產加工假冒偽劣商品案件。其中對廣告違法案件、委托加工承攬案件、為違法活動提供便利條件牟取非法利益案件違法所得適用特殊原則,主要是繼承了原有的規范性文件規定的原則,并且符合當前工商行政執法的實際需要;生產加工假冒偽劣商品案件違法所得適用特殊原則,主要與最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》相銜接;對主體資格不合法的案件適用特殊原則,主要是因為《無照經營查處取締辦法》頒行以來,查處無照經營行為有了具體而明確的規定,特別是食品安全專項整治行動要求各地食品市場監管實現“兩個百分百”,各級工商機關查處這類案件的數量有大幅度的提高。
據北京市工商局反映,他們案件總數中約有近50%是無照經營案件。這些案件中,當事人往往既沒有進貨價格憑證,也沒有銷價憑證,過去按照“銷價減進價”為違法所得的原則,往往導致案件久拖不決或以簡易程序處理,實際上很不利于嚴格執法、規范執法。將主體不合法案件規定以全部收入為違法所得,有利于統一辦案尺度,規范執法行為,并且有利于打擊無照經營違法行為高發的態勢。
對于上述條文(1),在制定《工商行政管理機關行政處罰案件違法所得認定辦法》過程中,工商總局同時對傳銷案件進行了認真研究,對拉人頭、騙取入門費式傳銷、團隊計酬式傳銷違法所得認定進行了規定,增加了認定非法所得案件類型,加強了辦法的可操作性。
辦法規定,在傳銷違法活動中,拉人頭、騙取入門費式傳銷的違法所得按當事人的全部收入計算;團隊計酬式傳銷的違法所得,銷售自產商品的,按違法銷售商品的收入扣除生產商品的原材料購進價款計算;銷售非自產商品的,按違法銷售商品的收入扣除所售商品的購進價款計算。
第三篇:工商行政管理機關行政處罰案件違法所得認定辦法
工商行政管理機關行政處罰案件違法所得認定辦法
2008年11月21日國家工商行政管理總局令第37號公布 自2009年1月1日起實施
第一條 為了規范和保障工商行政管理機關依法、公正、有效行使職權,正確實施行政處罰,保障公民、法人和其他組織的合法權益,根據有關法律法規的規定,制定本辦法。
第二條 工商行政管理機關認定違法所得的基本原則是:以當事人違法生產、銷售商品或者提供服務所獲得的全部收入扣除當事人直接用于經營活動的適當的合理支出,為違法所得。
本辦法有特殊規定的除外。
第三條 違法生產商品的違法所得按違法生產商品的全部銷售收入扣除生產商品的原材料購進價款計算。
第四條 違法銷售商品的違法所得按違法銷售商品的銷售收入扣除所售商品的購進價款計算。
第五條 違法提供服務的違法所得按違法提供服務的全部收入扣除該項服務中所使用商品的購進價款計算。
第六條 違反法律、法規的規定,為違法行為提供便利條件的違法所得按當事人的全部收入計算。
第七條 違法承攬的案件,承攬人提供材料的,按照本辦法第三條計算違法所得;定做人提供材料的,違法所得按本辦法第五條計算。
第八條 在傳銷違法活動中,拉人頭、騙取入門費式傳銷的違法所得按當事人的全部收入計算。團隊計酬式傳銷的違法所得,銷售自產商品的,按違法銷售商品的收入扣除生產商品的原材料購進價款計算;銷售非自產商品的,按違法銷售商品的收入扣除所售商品的購進價款計算。
第九條 在違法所得認定時,對當事人在工商行政管理機關作出行政處罰前依據法律、法規和省級以上人民政府的規定已經支出的稅費,應予扣除。
第十條 本辦法適用于工商行政管理機關行政處罰案件“非法所得”的認定。法律、行政法規對“違法所得”、“非法所得”的認定另有規定的,從其規定。政府規章對“違法所得”、“非法所得”的認定另有規定的,可以從其規定。
第十一條 本辦法自2009年1月1日起施行。
第四篇:當前工商機關查辦違法違章案件質量偏低的根源及對策
當前工商機關查辦違法違章案件質量偏低的根源及對策
一、辦案質量偏低的根源
(一)思想上不夠重視,工作責任心不強,工作程序不到位。一是由于多年所查結的違法違章案件出現當事人申請復議或向法院提起訴訟比率少,使多數工商干部形成了“僥幸心理”,淡化了責任風險意識,認為無論是行政賠償還是職務犯罪離自己都還很遙遠。二是雖然建立了各種責任制度,但真正能夠落實的卻寥寥無幾。由于責任追究制并未落實到人頭上,導致部分工商干部責任心不強。表現為:在市場巡查中走馬觀花,巡而不查等;在辦理案件過程中應付了事,不認真搜集定案證據等。工作責任心不強,必然導致工作質量不高。三是基層工商部門普遍存在“重實體、輕程序”的現象,認為不管是“白貓”還是“黑貓”,只要能夠完成上級下達的目標任務就是“好貓”。工作程序不到位,在市場巡查中表現為不填寫市場巡查記錄或填寫的巡查記錄不規范等;在經檢辦案中表現尤為突出。工作程序上的問題,許多工商干部覺得無所謂,但在訴訟或責任追究過程中,往往這些“無所謂”的東西就會成為工商部門、工商干部的死穴。因工作程序問題導致責任追究,可能會讓被追究者感到委屈,但在日益注重行政程序的今天,這似乎也是違反程序者的必然“歸宿”。
(二)辦案人員自身的業務素質不高。調查案件是執法辦案人員搜集固定證據,并用證據證明違法事實的過程,辦案人員認定事實、適用法律能力的欠缺,往往會導致案件在實體方面產生事實不清、證據不足、定性錯誤的問題;辦案人員調查、取證技巧能力的欠缺,會導致案件出現非法取證、程序違法的問題。素質不高的案件承辦人,不可能辦出高質量的案件。所以說,辦案人員業務素質的高低是決定查辦違法違章案件質量最重要的因素。
(三)辦案人員的執法觀念存在誤區以及外部監督與內部制約缺位。在大多數情況下,案件質量出現這樣或那樣的問題,并不僅僅是因為辦案人員本身不具備避免這些問題的業務素質,還往往由于執法辦案人員知識面狹窄,對法律法規掌握得不深不透,在認識上出現了偏差。一是對案件核審不重視,認為核審是執法辦案的絆腳石,總是有意無意繞開核審這一關,在所查結的案件中,有相當一部分是先行罰款后補法律文書,然后交由法制機構核審,讓核審人員左右為難——審吧,已毫無意義;不審吧,所查結的案件又缺少核審法律程序。二是基層核審人員沒有經過專業培訓,業務素質不高,核審水平能力差,對執法單位所送交的案卷一方面審不出所以然來,另一方面怕傷了辦案人員的感情,使核審這道法定程序形同虛設。三是有的主管經檢的領導存有依賴思想,只要有核審人員簽字,對整個案情不審不核,一簽名了事。由于外部監督與內部制約的缺位,使得辦案人員、辦案單位在實施調查行為時,常常出于趕進度、圖方便等各種各樣的想法,有意、無意地簡化、省略各種調查取證手續,導致了查結的違法違章案件質量差的情況發生。
二、提高辦案質量的對策
(一)樹立正確的執法觀和政績觀。堅持以市場監管為中心,把辦案質量作為市場監管工作的重中之重;正確處理辦案數量與辦案質量、辦案力度與辦案效果的關系,在不斷加大辦案力度,堅持有案必辦,違法必究,有罪必移的同時,實事求是辦案,依法辦案,規范辦案,不斷提高辦案水平。
(二)加強執法辦案隊伍的專業化建設。現有的執法辦案人員素質參差不齊,人員的數量也相差較多,這些都不利于執法辦案隊伍的專業化建設。要大力優化執法辦案隊伍的知識結構,充實執法辦案業務骨干,努力建設一支政治堅定、業務精通、作風優良、執法公正的執法辦案隊伍。在選好備齊人員的基礎上,還要對執法辦案隊伍加大培訓力度,進一步提高新形勢下的整體執法辦案水平。
(三)加強內部監督機制的建立。盡管工商執法隊伍主流是好的,但個別執法人員或者因業務素質不高而導致辦案質量不高,或者因思想品質低劣而違法違紀辦案,引起不必要的行政訴訟或敗訴,損害了工商執法隊伍的形象。因此進一步強化內部監督,切實提高案件質量,就必須構建案件質量保障體系,形成規范、長效的案件質量監督機制,使之成為一個與其他作為監督對象的業務部門相分離,相對超脫的監督核審工作機構。通過規章制度賦予其相應監督職權,獨立按規定程序進行監督。
(四)規范化的辦案流程管理。規范化的辦案流程管理,可以正確引導執法辦案人員依法履行職責,避免造成工作失誤。辦案流程管理除了傳統意義上的巡查、立案、強制措施、調查終結、執行、履行告知、歸檔等審批制度外,還強調對詢問、行為及調取證據各種行為的規范化管理。這方面的管理主要包括以下幾方面的內容。一是強化領導審批手續。在辦案實踐中,有些辦案單位常常忽略這些調查取證行為的審批手續,通常情況下都是由辦案人員自己拿著法律文書直接實施調查行為,有時甚至不拿法律文書就對證人進行詢問或到有關單位調取證據,這種行為表現到卷宗上,就是有許多證據無合法來源。二是要加強對調查行為的監督。要充分發揮民主監督、社會監督的作用。通過權利義務告知制度及配套的監督舉報制度、當事人評議制度、案件評查制度,有效地監督辦案人員的工作和紀律作風,將其每一個辦案行為都置于適時的、有效的監督之下,讓其時刻感覺到自己處于被監督的狀態,從而自覺地規范自己的調查行為,及時糾正違法,使所辦的每一起案件都能經得起歷史的考驗,真正成為“鐵案”。三是要加強制度制約。要建立案件質量責任追究制及違法或不文明辦案行為懲戒機制。案件質量責任追究制對案件質量和辦案人員進行同步監督制約,既可促進辦案人員公正執法觀的增強,又可減少和預防錯案的發生。違法或不文明辦案行為懲戒制是對具體調查行為的監督,促進辦案人員文明執法、規范執法行為。
(五)改善工作考核機制,正確引導違法違章案件的查辦。當前,對有執收執罰和各工商所等部門的考核評比大多數僅僅簡單地考核辦案數、罰款金額多少,沒有對案件質量進行綜合考核。因此,在考核內容上,要圍繞查結違法違章案件“事實清楚、證據確鑿、程序合法、法律適用準確、處罰恰當”五大要素制定考核標準,進行考核時,將個案質量達不到優秀的案件排除在外,不予計分,個案質量五大要素考核標準兩項不達標準的,對辦案機構負責人、核審人員、簽批主管領導都應有相應的懲誡措施。這樣必將有力促進辦案人員及辦案單位對個案質量的重視程度,從而使辦案質量切實得到提高。