第一篇：煤礦企業并購中的法律風險及應對措施1

煤礦企業并購中的法律風險及應對措施

安順中云

張志龍

早在2009年9月28日，國土資源部等12部委聯合下發了《關于進一步推進礦產資源開發整合工作的通知》，該通知指出，2010年3月底前，各省、自治區、直轄市按要求組織編制和審批整合實施方案，并報國土資源部備案。2010年年底前，按照經批準的進一步推進整合實施方案，全面完成整合工作任務，建立健全礦產資源管理有關制度，初步建立礦產資源開發利用長效機制。

從上述通知可以看出，2010年是礦產資源整合至為關鍵的一年，資源整合涉及到諸多的法律問題，貴州等省在今年也已加入實質性的運作階段。目前，中植企業集團在貴州省正緊鑼密鼓地抓住機遇，參與貴州省煤礦重組、集團化的工作，這個過程是負責而艱辛的過程，要想達到真正目的，必須時刻注意相關的風險，特別是法律風險。現談一下在煤炭企業并購中的法律風險，并針對該風險提出了幾點應對措施，希望對企業有所幫助。

一、煤礦企業并購中的主要法律風險

1.企業主體資格風險

煤礦企業最起碼要具備“五證一照”，五證是指采礦許可證(國土資源部門核發)、煤炭生產許可證(煤炭管理部門核發)、安全生產許可證(安全生產監督部門核發)、礦長安全生產許可資格證(安全生產監督部門核發)、礦長資格證(安全生產監督部門核發)，一照是指營業執照(工商行政管理部門核發)。如果目標企業證照不全，這樣的并購是存在瑕疵的，往往給日后的經營留下隱患。對于煤礦集團化重組中，證照不全的技改煤礦，就必須考慮充足的防范措施。

2.土地使用權風險

要對目標企業的土地使用權的權屬核實清楚。應當查清目標企業是通過什么方式取得土地使用權的，是出讓，還是轉讓。實踐中，很多企業是通過租賃的方式取得土地，并沒有土地使用權。在這樣的土地上建筑的房屋是沒法辦理房產證的。尤其是租賃集體的土地，還需要辦理征用和出讓手續，這是比較困難的，應該特別予以注意。

3.目標公司的債務風險

煤礦資源整合，目標公司多為小的煤礦企業，而這些小的企業往往財務制度不健全，致使收購方不好確定目標企業到底有多少債務，此時應當聘請專門的機構如會計師事務所、審計師事務所進行核實，并可以在并購協議中要求目標企業承擔擔保責任或違約責任。

4.目標公司的稅務風險

如果目標公司在納稅上存在問題，就有可能在并購后受到追究，從而引起一定的法律風險。稅務風險主要包括以下幾種：

(1)目標公司進口免稅設備在監管期轉讓被追補稅款;(2)目標公司偷稅;(3)目標公司欠稅滯納金等。5.目標公司勞動用工風險

多數小的煤礦企業用工并不規范，勞動用工方面的風險主要表現在以下幾個方面：

(1)沒有與員工簽訂勞動合同;(2)拖欠員工各種保險;(3)拖欠員工加班費和工資;(4)目標公司的商業秘密流失等。

二、煤礦企業并購中的風險防范措施

可以說任何并購都有風險，但是風險是可以防范的，問題就在于能否預見到這些風險，并且制定了恰當的防范措施。對風險的防范水平取決于盡調者的知識、經驗、能力，因此盡調律師在并購中所起的作用至關重要。上文中提到風險的時候已提及了一部分措施，對于沒有提及的，可以通過以下方式解決：

1.調查目標公司的主體資格情況

目標公司的證照通過國家行政機關辦理，律師可以向行政機關查檔，比如工商登記情況、采礦許可證登記情況等等。

2.慎重選擇并購方式

并購主要包括兩種方式：一種是收購目標公司的股權(產權)或目標公司增資擴股達到控制目標公司的目的;一種是收購目標公司的資產。

股權并購是指投資公司作為并購方通過與目標公司股東進行有關目標公司權益的交易，使投資公司成為目標公司的控股股東的投資行為。股權并購交易的標的和內涵是股東對目標公司的權益，這是股權并購的本質特征，也是股權并購區別于資產并購的核心所在。股權并購程序復雜、風險大，除了具備一般的投資風險外，還有自己獨特的風險。從實務來看，股權并購更為常見。

資產并購是指投資公司通過受讓目標公司資產和業務的方式實現并購目標公司的一種投資模式。資產收購一般不會遭受目標企業或然負債的損失，這是資產并購方式最大的特點，也是最大的優點。

在進行并購方案設計時，應當結合案件的具體情況，充分考慮兩種并購方式的特點，建議客戶選擇收益大、風險小的方式。

3.目標公司勞動用工風險防范措施

根據實踐經驗，收購方可以采取如下措施避免目標公司在勞動用工方面的風險：

(1)凡是能做處理的要求目標公司在并購前處理，比如欠繳社保費用、拖欠工資、未支付加班費用等問題。

(2)延長付款期限，由于用工方面的風險多發生在并購完成后的一年內，如果并購價款未支付完畢，則并購方的損失就容易得到賠償。

4.目標公司稅務風險防范措施

(1)可以要求稅務機關進行稅務稽核并出具完稅確認書。(2)把目標公司在并購前因過錯而產生的，或者并購后產生的納稅義務并入目標公司的或然負債的賠償范圍。

總之，現場盡調人員在參與并購案件中，應為客戶選擇并購方式提供參考意見，并本著勤勉盡職的原則履行核查義務，出具的盡職調查報告應該客觀、真實、全面，達到將法律風險降到最低的目的，從而順利完成并購項目。

第二篇：企業并購存在的風險分析及其應對措施

企業并購存在的風險分析及其應對措施

企業并購概念是在1990年代以后隨著我國上市公司股權收購現象的出現逐漸流行開來的。并購即兼并與收購,是企業實現擴張和增長的一種方式，一般以取得被并購企業的控制權作為目的，以現金、證券或者其他形式購買被并購企業的全部或者部分股權或者資產作為實現方式。

按企業的成長方式來劃分,企業并購可以分為橫向并購、縱向并購以及混合并購三種類型。橫向并購是生產同類產品、或生產類似產品、或生產技術工藝相近的企業之間所進行的并購,這是最常見的一種并購方式,其目的在于擴大企業市場份額,在競爭中取得優勢;縱向并購是在生產工藝或經銷上有前后銜接關系的企業間的并購,如加工制造企業向前并購原材料、零部件、半成品等生產企業,向后并購運輸公司、銷售公司等,其目的在于發揮綜合協作優勢;混合并購是產品和市場都沒有任何聯系的企業間的并購,它兼具橫向并購與縱向并購的優點,而且更加靈活自如。

我國加入WTO以后,企業不僅面臨著國內市場競爭的壓力,還要直面國際市場的各種挑戰和外國大企業的競爭及并購威脅,如何運用并購與重組手段,提高企業核心競爭能力,參與國際市場的競爭是擺在企業面前的一個重要課題。本文將從企業并購存在的風險分析及其應對措施入手,從理論上探討并購行動的可行性。

一、企業并購風險的主要表現

要注入大量資金。一是要對并購后的企業進行整合改制，支付派遣人員進駐、建立新的董事會和經理班子、安置原有領導班子、安置富余人員、剝離非經營性資產、淘汰無效設備、進行人員培訓等有關費用。二是要向目標公司注入優質資產，撥入啟動資金或開辦費以及為新企業打開市場增加的市場調研費、廣告費、網點設置費等。因此并購決策對企業的資金規模和資本結構將會產生重大的影響。在實踐中，并購動機以及目標企業并購前后資本結構的不同，還會造成并購所需的長期資金與短期資金、自有資金與債務資金投入比率的種種差異。與并購相關的融資風險具體包括：（1）在時間上和數量上是否可以保證需要；（2）融資方式是否適應并購動機，是暫時持有還是長期擁有；（3）現金支付是否會影響到企業正常的生產經營、杠桿收購的償債風險等。

3、資產不實風險

在并購戰中，能否及時獲取真實、準確與有效的信息是決定并購行動成敗的關鍵。如在并購前能夠全面地了解和分析情況，搜集到真實、準確與有效的信息資料，從而公允的評估被并購企業，則可以大大提高并購企業并購行動的成功率。但是目標企業面對并購方的并購行動，決不會無動于衷，束手就擒，尤其是當對方強行實施收購時，目標企業就會千方百計地嚴守自己的商業秘密，使并購方無法獲取實際運營情況和財務狀況等重要資料，給并購估價帶來重重困難。

因此在實際并購中，由于并購雙方信息的不對稱，有時并購方看好的被并購方的資產，在并購完成后有可能存在嚴重高估，甚至一文

收購出價，抑制了收購動機。二是尋找善意收購者，變相抬高收購成本。選擇與其關系密切的有實力的公司，以更優惠的條件達成善意收購，使得并購方采用更加吸引被并購方的并購價格達到并購的目的。三是處置優良資產，降低收購者的收購收益。把公司內中引起收購者興趣的、資產價值高、盈利能力強、發展前景好、經營潛力大的企業或子公司予以出售或抵押，降低收購者的收購興趣及收購收益，主動放棄收購。四是采取“焦土戰術”，增加收購者的風險。被并購企業在短時間之內會增加大量與經營無關的資產，大大提高企業負債，使收購者因考慮收購后嚴重的財務風險問題而放棄收購。五是實施反收購，收購收購者。即被并購企業威脅進行反收購，并開始購買收購者的普通股，以到達保衛自己的目的。六是運用反收購的法律手段，拖延時間，尋求反收購機會。所說的反收購的法律手段就是采取訴訟策略，目的是逼迫收購方提高收購價格，以免被起訴；避免收購方先發制人，提起訴訟，延緩收購時間，以便尋找善意收購者；在心理上重振目標企業管理層的士氣。不論訴訟成功與否，都為目標企業爭取了時間，給自己采取有效措施進一步抵御被收購提供不可多得的良機。目標企業的這些反收購措施，無疑對收購方的收購行為造成極大的威脅。

6、營運風險

企業并購工作的完成，并不代表整個并購過程的終結，恰恰相反，這只是整個并購工程的前期工作，以后的工作更復雜、更艱巨、更具風險性。

考慮，積極采取相應措施予以應對。

1、對于規模不經濟風險，企業可以通過適度擴張、適度規模加以控制，只有通過并購使企業規模達到適度,使管理成本和交易成本達到均衡的企業,才能夠在市場競爭中較好地存活下來。

2、對于融資風險，并購方應根據并購動機不同以及目標企業收購前資本結構的不同，準確估計企業并購所需的長期資金和短期資金、自有資本和債務資金的投入比例，審慎選擇籌資方式，保持資本結構平衡，避免給企業帶來巨大的財務風險。

3、對于資產不實風險，并購方可以借助審計、資產評估等中介機構，運用會計、審計、稅務、資產評估等方面的專業知識，以及收益現值法、市盈率法、清算價格法、重置成本法等財務估值方法，對目標企業的現有資產使用價值以及所能帶來的收益能力，也就是目標企業的未來價值，進行充分、公允的評估。

4、對于潛在競爭對手風險，并購方應通過多種渠道，盡可能了解到被并購方放棄企業的真實目的，以及未來的發展方向。如果認為可能形成潛在的競爭對手，應在投資新建及并購現有資產之間權衡利弊，審慎決定并購與否。

5、對于反收購風險，作為并購企業，只有熟悉和洞察種種反收購策略，及早采取應對策略，速戰速決，防范于未然，才能避害為利，化解風險。

6、對于營運風險，并購方應不急不躁，平穩度過磨合期,實現兩個企業在文化、制度方面的融合以及政策、管理方面的調整,使企業制

第三篇：企業投資并購法律風險

公司投資并購法律風險

金融危機來臨時，大量企業出現倒閉或瀕臨破產狀態，正是有些實力雄厚企業收購的良機，往往此時并購這些由于金融危機所造成的即將破產的企業所花成本比正常時要小，在談判、收購的過程中也省時省力。但是，也正因為金融危機，投資并購也面臨比正常經濟環境下更大的法律風險，因為投資并購各關聯方在金融危機之中都存在不可確定的因素，從而使投資并購活動更增風險。因此，企業對外投資并購時須注意以下五項法律風險：

一、企業并購前的融資風險。

在金融危機背景下對外并購，更要注意在正常經濟環境中不易發生的一些融資風險。由于金融危機對銀行、金融機構產生了巨大沖擊，也應考慮此家金融機構是否存在破產或者其它因素(如國家突如其來對銀行、金融機構等采取緊縮政策)導致不能發放資金的可能性，提前制訂應對策略。企業在做出采用何種方式募集并購資金、采用哪種并購的方式、并購何種企業等融資決策前，應進行詳盡調查以及資深人員對項目的論證來規避其中的法律風險。

在具體的融資流程中，企業尤其是上市公司，應確保股東會、董事會所做出的融資決議有效，因為在金融危機的前提下，股東會對出現的風險抱有更大程度的擔擾，以免在融資合同簽訂后，一些有決定權的股東提出異議，導致出現上市公司的違約或者訴訟。金融危機中，在履行融資合同的過程中，企業也要確保擔保物或為自己擔保的關聯公司在金融危機的情況下的營運正常，不使銀行產生對公司或擔保方、擔保物的信用或資信、價值貶值的現象，以避免銀行方違約或要求更多的抵押、擔?；蛞筇崆斑€貸及不發放還未發放的資金，影響并購計劃的進程。

二、被購企業情況前期調查中的風險與控制

由于金融危機的影響，一些企業出現了破產但卻并未實際破產或者說已經名存實亡，企業往往不能履行到期債務、潛在的債務還未表現得十分明確，有些存在著擔保，訴訟保全等限制轉讓的情況，土地房屋及主要設備等資產的權利的完整性、合法性都出現在正常環境下不會發生的潛在不完整或不合法的情況;金融危機下，被并購企業對外簽訂的合同是否能履行、主要關系及客戶是否還存在，客戶的履約能力是否還有保證;被并購企業是否還存在未結的訴訟等等。

應付這些風險，第一、要求被并購方提供盡量詳細的資料，如各種重大的合同、合同的履行情況、被購方的股東情況變更情況，最新的章程，年檢情況。第二、派遣財務人員對并購方進行詳盡的財務檢查。第三、選擇實力評估機構做出對被并購企業本身及重大資產的真實評估。第四、由有經驗的律師對被并購企業進行盡職調查如被并購企業的主體資格、是否存在擔保、訴訟等。在此基礎上再加以認真分析論證，做出科學合理決策。

三、被并購企業本身風險及控制

金融危機下，被并購企業因為出現不穩定而導致一些不可忽視的風險。

一、企業重要人員流失如重要的研發人員、掌握機密或企業商業秘密人員、重要管理人員、掌握客戶的營銷經理或人員等。

二、大股東暗中轉移資產或抽資，無形資產的貶值或股東轉移無形資產及暗中許可多方使用無形資產。三被并購企業因金融危機導致財務狀況的惡化、稅務情況的真實，有無漏稅，逃稅等等。

這些風險在公司準備并購時的前期談判工作最好用意向書或者備忘錄的形式予以確定、保證，具體由律師進行操作以及會計師對被并購方調查后提出。

四、合同風險與控制

在并購合同簽署時，更應該注意合同風險。在企業并購活動中，經常會出現有幾家公司同時收購一家公司的情況。此時，公司如果在未弄清其他潛在收購公司是否具有被收購公司的優先權而盲目簽訂并購合同是十分不妥的，應注意在收購中股權轉讓時尊重目標公司其他股東的優先購買權，積極履行法定程序排除第三方的優先購買權之后收購方可進行出資收購。

在合同中，應注意確定收購價格以及價款支付的不同方式和支付期限的安排;各種收購意向書和收購合同等法律文件的完善需要由專業人士如律師來完成并收購合同履行階段更為重要，要特別注意各種履約備忘、各種審批、登記、第三方同意、章程修改、董事選派等各個方面。這些方面如果不詳盡考慮，很有可能就造成并購失敗或者并購過程阻礙以及并購的實際效果。

五、稅收、環保等潛在風險與控制

稅收是一個可能產生潛在責任的重要方面。金融危機中，國家的有關稅收有可能發生變化、調整，而被并購企業在不知或故意未納稅款的情況下，稅務機關一般均會要求并購方承擔責任如補稅及罰款，這將會大大增加并購成本，更為嚴重的是在支付并購費用后，如果此部分稅款及罰款數額巨大，有并購意向的公司也無力再續支付，則此并購存在失敗的危險。

環境保護也是極有可能產生潛在責任的方面。許多國家對企業環保的要求經常十分嚴格，多數環境之下，正常國家不論在何種經濟情況下均不會改變環境保護政策，只會更趨于理性和嚴格。在并購時，由于金融危機影響到被并購企業，被并購企業的生產及環保人員、維護人員有可能發生變化，環境保護方面極有可能不到位，違反環保法律。并購企業在并購時可能不知曉這些變化，并購后將承擔這些違法的責任，而這些責任帶給并購公司有可能是致命的。

這些潛在的風險需要企業認真仔細地了解被收購企業的納稅、環保情況。是否有欠稅、被并購方的經營產品、生產場地與環保的關聯，環保政策與被并購企業的關聯、對有關許可證和許可的遵守，環保部門有無對企業發生整改或制裁的通知等。在具體并購時，企業在簽訂合同時，首先要考慮這些風險，最終在合同中約定這些風險的避免和承擔，最好能對這些風險進行保險。

第四篇：物流運輸企業的法律風險及應對措施

物流運輸企業的法律風險及應對措施

來源:胡律師網 作者:上海律師 胡燕來 所屬欄目:企業法律顧問

1998年11月3日,某商貿公司將其收購的葵花籽3萬公斤,共700件,委托某物流公司發運零擔。物流公司承運后,于當日將此批貨物裝人自己所有的貨車。12月9日,該車抵達浙江某市。當日,收貨人某市果品食雜公司到站提貨。卸車時,車廂內異味嚴重,裝卸工均感頭昏。收貨人見此情況,拒收貨物,并向當地衛生防疫站報檢。衛生防疫站現場勘查后,認為此批貨物有被污染的可能,遂全部封存,取樣送衛生部食品衛生監督檢驗所檢驗。檢驗結論是:在包裝葵花籽的麻袋中檢出3922,含量為200mg/kg;在裝載貨物車廂內的殘存物中檢出劇毒農藥,含量為3592.66mg/kg。物流公司知情后到站檢查,發現該車于1998年11月2日曾裝運過某劇毒農藥。卸車后,該車皮被回送到公司經洗刷消毒后又投人使用。在此次裝運葵花籽前,該貨車雖已先后多次排空和裝運水泥兩次,但農藥仍未完全清除。據此,某商貿公司向法院提起訴訟,要求被告按貨價、包裝費及運費等共計6萬元賠償全部損失。在訴訟過程中,被告物流公司對收貨人拒收的葵花籽,按照衛生防疫部門的規定進行嚴格的可食性處理后,根據國家經濟委員會頒布的《關于港口、車站無法交付貨物的處理辦法》予以變賣,收回價款4萬余元。

法院認為,物流公司對裝運過劇毒農藥的貨車洗刷消毒不徹底,某市火車站使用明顯有異味的車皮裝運葵花籽,是造成貨物包裝被污染的直接原因。責任應由物流公司運輸合同中的承運方承擔。收貨人在貨物從有嚴重異味的車皮中卸出,在無法查明異味產生的原因及程度的情況下,予以拒收,是合理的;后雖查明此次污染只涉及貨物的包裝麻袋,不涉及貨物本身,但為了人身安全,堅持按照防疫部門的規定必須經過嚴格的可食性處理才能食用,仍然拒收:也是合理的。因此,本案的實際損失應按某商貿公司支出的葵花籽收購價、包裝費及運雜費,由被告賠償。被告答辯實際損失只是被污染麻袋的損失這一理由,不能成立。受案法院在查清事實,分清是非,明確責任的基礎上主持調解,雙方達成如下協議:被告某物流公司除將已處理的葵花籽貨款4萬元返還給原告外,再賠償原告經濟損失2萬元,兩項共計賠償原告經濟損失6萬余元。

風險評析除上述產品外,在運輸其他特殊貨物,如家電產品、展覽會或文藝演出所需的展品、道具和物資,價值昂貴的藝術品或珍藏品時,物流企業也面臨著極大的風險。

防范技巧風險是客觀存在的,只要搞經營,就會有風險。發展物流業,既要看到物流業巨大的潛力,也要看到物流業存在的風險。專業企業法律顧問胡律師認為，物流企業要學會運用法律制度減少風險,預防風險,維護自身的合法權益。

1.樹立風險意識。

2.依法競爭,合法維權。物流企業要了解物流所涉及的法律規范體系,做到知法守法。物流法律體系具有綜合性的特點,涉及物流過程的各個方面,因此,收集相應的法律信息,對依法開展物流業務具有積極的意義。物流企業要了解相關運輸法律制度,把好合同簽訂關,特別是涉及到賠償責任的約定,是限額賠償還是全額賠償,一定要約定清楚。3.加強內部管理,建立內控機制。物流企業應通過物流業風險的微觀管理,建立物流商內部控制機制進行自我管理。防范物流行業風險的重要舉措在于物流商的內部管理部門是否具有識別、評估、監測和控制自身風險的能力。只有建立完善的物流企業的內部控制機制,將風險管理貫穿于物流經營活動的每一個環節,才是避免和減少物流經營風險損失的良策。

4.重視合同的制定與實施。物流企業與客戶之間是一種伙伴合作關系,雙贏關系,也是同盟關系。因此,聯系物流企業與客戶之間的法律關系就主要是合同。要通過簽訂合同,明確各方的權利義務,保證物流產業鏈的完整與通暢。保證服務的完整性、安全性、靈活性和適應性,是合同的主要內容,也是確定各方責任的依據。對于合作企業而言,決策前應對客戶的資信情況及合作程度心中有數,訂立合同時要注意運用保護性條款來維護自己的合法利益。

5.注意與其他企業的合作。與資信好的分包物流企業合作,不僅能降低成本,還能把風險降到最低,反之則可能損失慘重。在與信息系統供應商的合作過程中,物流企業要選擇有全面的技術服務能力、信譽良好的信息系統供應商,要嚴格保密責任,定期檢查系統保密情況,同時加強全企業的保密意識,監控企業商業秘密,并明確因信息系統供應商的責任造成企業損失的賠償責任。必要時可以要求對方提供履行合同的擔保。如在履行過程中發現問題,更要及時采取應對措施,防止損失的擴大。（文章來源：胡律師網

上海地區郵箱：hulvshi119@163.com）

第五篇：律師與企業并購的法律風險

律師與企業并購的法律風險

從SEB收購蘇泊爾案說起 律師與企業并購的法律風險

據媒體報道，商務部決定在10月底11月初，針對SEB集團并購蘇泊爾一案舉行反壟斷審查聽證會。商務部等六部門頒布的《外國投資者并購中國境內企業規定》于9月8日剛剛實施，如果此次聽證會如期舉行，SEB收購蘇泊爾案將成為商務部在國內針對外資并購，啟用反壟斷審查聽證會的第一個案例。筆者在此事件塵埃落定之前談談企業并購的基本法律問題及風險的防范： 一． 企業并購以及并購的法律責任

（一）什么是并購？

所謂并購（M&A），就是兼并(Merger)與收購(Acquisition)的簡稱。兼并是指兩家公司合并，不通過解散清算程序合為一家公司的行為，收購則是指一家公司以現款、債權或股票購買另一家公司股票，對公司取得實際掌控權的行為，用通俗一點的話來說，就是購買企業。

公司并購是一項涉及金融、法律多個層次的綜合工程，在法律層面的考量上可分三階段：

一、并購前的法律風險評估及并購框架的確立。

二、并購程序中的法律審查。

三、并購后的法律問題處理。以下簡要分析之：

（二）并購的法律責任

并購行為雖是市場行為，受經濟利益驅動，但其行為也必須受法律的調整，在此僅就法律對上市公司并購的法律責任的規定進行討論，從有關立法的規定中可看出相應法律責任，主要體現為并購主體的權利義務的規定，有關監管機關的監管責任及并購中違法行為的責任等三個方面。

首先是并購主體的主要權利義務。從并購行為的收購方角度來講，法律對收購人的責任規定主要是體現為對其義務的規定，而不在于其權利。其義務主要包括：（1）披露義務，即收購人要如實及時、準確、完整無誤導地披露與并購有關的信息；（2）依法采取要約收購或協議收購，不得進行暗箱操作，要平等對待受要約人，不得有歧視行為，及時按約定足額支付對價；并購失效應及時將股票退回。

從并購行為的被收購人角度來講，法律對被收購人責任的規定體現為對其權利的規定，而不在于其義務。其權利主要體現為平等、不受歧視權，包括獲取信息，出售價格及機會平等。

從并購目標公司的角度來講，并購目標公司在并購行為中有如下權利：優先知情權、收購要約的建議權、采取反并購措施的決策權、提請制裁及請求賠償權，其義務包括及時通知股東及本公司員工，及時聘請獨立財務顧問、法律顧問、會計師對并購要約提出書面意見，向要約人提供公司股份詳情等。

其次，是監管機關的責任，中國證監會作為中國證券市場的證券監管機關，其責任主要是對并購行為的各方的行為進行監督以促使其規范運作，防止違規操作行為的出現，并及時糾正或處罰違規行為；另一方面就是對有關信息進行匯集并向社會公眾提供。

再次，是對并購中違法違規行為的處理，這方面法律規定主要表現為對一般違法行為的處理，對重大違法行為的處理等，其中違法行為包括內幕交易行為，操縱市場行為，虛假陳述行為等，對其處罰形式為行政處罰、民事處罰及刑事處罰。二． 企業并購的法律風險及律師的作用

對于企業來講，并購是一種市場法律行為。企業在實施并購行為時，一方面要利用其所具有的縮短投資周期、減小創業風險、迅速擴展規模、彌補結構缺陷、規避行業限制等優點；另一方面也要注意其存在著一系列的財務、法律風險。并購中法律風險的防范首先在于企業要發現風險所在、判斷風險性質、風險程度及對并購的影響和后果。在并購談判決策過程中始終伴隨著法律風險的調查，因為法律風險可能是談判前已存在的，也可能是談判、決策過程中產生的，可能是明確、肯定、現時的，也可能是潛在的、未確定的、未來的。

律師基于對法律的熟悉和執業敏感度，是最易于發現風險并及時進行法律防范的專業人員，律師可以在前述三個階段提供法律服務。在此僅就并購中的法律風險的調查及防范進行討論。

（一）并購目標的法律調查

律師需進行法律調查的方面很多，這要根據每一并購行為的具體情況來確定調查項目和提綱，并根據各案的實際情況來確定調查手段。律師的法律調查是企業決策的依據，所以要十分慎重，務求全面、準確，對調查結果的判斷務求以事實為根據以法律為準繩。的法律在此僅從下述幾方面討論一下應調查的、重要的、基本的事項。（1）并購目標的主體資質

并購是市場經濟主體之間的產權交易，這一產權交易的主體是否具有合法資質是至關重要的，若交易主體存在著資質上的法律缺陷，輕則影響并購的順利進行，重則可能造成并購方的重大損失，甚至造成并購失敗。

并購目標的主體資質由兩方面的基本內容組成，其一是其資格，即其是否依法成立并合法存續；其二是其是否具備從事營業執照所確定的經營業務的特定資質，如建筑資質、房地產資質等特定行業或經營項目所需要的資質。在進行正式的并購談判前，應由律師就并購目標的資質進行法律調查并出具法律意見，以保證并購目標主體的合法性。（2）并購目標的資產權屬的確定

并購行為所指向的具體財產包括有形財產與無形財產。從法律上講無論是有形的，還是無形的，均應確定其權屬。首先，從有形財產上看，應以其所有權人為誰，使用權人為誰，使用期限多長，已使用多長，對所有權人處分該財產有何法律限制，有何合同約束等等進行法律調查、得出法律上的判斷和意見。其次，從無形財產上看，應對此無形財產的屬性進行分類。在此基礎上對無形財產的權屬證明進行調查，從法律上確定無形資產的現實存在性如何、有效期狀況、權利人狀況、許可使用狀況，并通過上述調查得出法律上的判斷和意見。

對并購目標資產權屬的確定是并購中資產評估、會計、審計的基礎和前提，也事關并購的價格，甚至并購是否成功和并購后的財產陷阱。（3）并購目標重大債權債務性質的掌握

任何一家公司（企業）均程度不同地存在著一定的債權債務。所以在并購中應特別對此予以關注，應從法律上對并購目標的重大債權債務進行調查，并通過法律調查確定債權債務的法律邊界、性質、債權的可實現性，債務的可負擔性，通過上述調查、判斷應從法律上得出結論性意見，供決策者決策時參考。

（4）并購策略合法性的判斷

并購作為一種市場經濟行為，在非上市公司并購行為中以并購各方的自愿有償為前提。上市公司并購則以公開性、公示性、公平性、有償性為原則。為了規范并購行為，國家已制定并將繼續制定一系列調整并購行為的法律、法規，其中既有規范具體并購行為的，也有規范并購策略的，既有促進并購行為的，也有限制某些并購行為、策略的。所以在設計并購策略，確定具體的并購操作方案時，必須進行法律調查，為方案的設計提供法律依據。

（二）并購方案的制定及法律分析

無論從并購理論上，還是從并購實踐中，對并購方案的設計均有不同理解和認識，也均有一定的歸類總結，形成了一定的體系，但并購行為的多樣性、復雜性、擅變性決定了不可能有可以適用于全部并購行為的方案，不可能有一成不變的方案，即使是套用某一方案，在具體的操作細節上也是千變萬化的。所以筆者從不試圖找出（也不可能找出）一劑包治百病的靈丹妙藥。所以在此僅從宏觀上就并購方案的法律問題進行初步分析。

從宏觀上講，企業策劃并購方案時可以參考為以下幾種形式：

1、購買式并購。即收購方出資購買目標公司的資產。這種形式一般是以貨幣資金為購買條件，將目標公司整體買斷。這種購買只計算目標企業的整體資產價值，并將其價值確定為購買價格。購買式的并購使目標公司喪失經濟主體資格。并購價格實際上是被并購公司償還債務以后的出價，因此從法律上講，并購雙方在完成并購之時即已對被并購方的債務進行了清償。如果并購主體雙方不屬于同一所有制性質，或者并購方實力雄厚；或者雖資金不足，但通過購買式并購對本身發展確有好處；或者是破產企業在宣告破產后的核定價格低，則采取購買式并購方式較為有利，從法律上講這種并購方式最為直接簡便。

2、承債式并購。即在并購目標企業資產與債務等價的情況下（凈資產為零時），并購方以承擔目標企業的債務為條件全面收并購購目標的全部資產。此方式實行的法律后果是并購目標公司的法律主體資格消滅。從法律上講這種并購形式是并購目標的債務、資產一并接收，以承擔并購目標的債務來實現并購。此交易不是以價格為標準，而是以債務和整體產權價值之比而定，通常目標公司具有某種潛在價值、資源或其他潛力。從法律上講，此種形式的并購必須特別關注債務的陽光性，即“陽光債務”。防止出現債后債、債中債，即“暗債”。

3、吸收股份式并購。即將并購目標的凈資產作為股份吸收到收購方，使并購目標的投資者成為收購方的一個參股股東。通常發生于并購目標資大于債的情況下，其中包括資產入股式、股票交換式等。

4、控股式并購。即并購方通過購買并購目標公司的股票或股份，來達到對并購目標公司的控股，實現并購。其法律后果是并購目標公司的法律主體資格仍存在。并購方作并購目標公司的新的控股的股東，并以其出資額為限對并購目標公司的債務承擔責任。這種方式不是以貨幣資金或債務轉移作為必要交易條件，而是以擁有企業股份額為重要特征，以對并購目標企業實現控制，達到控股條件為依據，實現對并購目標公司的產權實際占有。這種并購形式隨著中國證券市場的興起及產權交易、資產的可流通性日益加強而越來越成為企業并購的一種重要方式。

上述幾種并購方式的存在是有前提的：一是基于并購目標的財產有無凈值，及凈值多大。換言之，是資大于債，資債相等，還是資不抵債。二是基于并購目標的所有者是否完全放棄并購目標的財產所有權。購買式和承債式并購，實際上是并購方購買了并購目標的資產的產權，成為并購目標的資產所有者及債務承擔者，原所有者將原有資產、債權、債務一并轉移。當資大于債時，則取得大于債那部分的價值，失去并購目標的財產所有權。吸收股份式通常也發生在并購目標資大于債的情況下。并購目標的所有人將企業的凈資產作為股金投入并購方，成為并購方的一個參股股東，并購目標的所有人不再對入股資產本身享有所有權，但其擁有了一定的股權。與其他股東同股同權同責。

無論是購買式、承債式還是吸收股份式，并購目標均完全喪失市場經濟主體資格，其經濟實體不復存在。而控股式則并購目標不喪失市場經濟主體資格，并購目標通過大量吸收股份而變更股東，原股東成為參股股東，新股東成為控股股東，并由此取得并購目標的經營決策權。

除上述較為規范的并購形式外，在并購實踐中還存在一些變通的并購形式。第一，先承包經營后并購。第二，先租賃經營后并購。第三，無償劃撥式并購。第四，先破產后兼并。第五，接管式并購。

企業在并購策劃、實施中必須有律師協助，這是國際上通行的作法，也是市場經濟的要求。實踐證明有律師一方與無律師一方在并購策劃、談判、實施中所處的實際地位、主動性及對全局的把握、判斷、對具體事項的取舍及價格等方面有明顯的差異。企業發生或擬發生并購行為首先必須與自己的律師進行法律上的溝通，并利用律師的專業技能為企業提供專業的意見，企業應十分重視并尊重律師的意見，這不僅是因為并購中存在諸多法律環節，必須依法完成并購，還因為并購行為本身的復雜性及所涉法律問題的重要性。