第一篇：《投資并購法律實務》讀書筆記1：出資協議與公司章程的制訂（大全）

《投資并購法律實務》讀書筆記

1：出資協議與公司章程的制訂

由于工作需要，所以先把自己比較需要的內容整理出來，以便自己備用。其他的候補把。陸續更新。

有些內容我覺得他并不是做的太好，或者說，解決方案給的并不完善，但是有很多東西也很實用。但是卻能夠拓寬思路，引發我們深入的思考。我現在還思考不清楚，希望在后續的學習過程中找到相應的答案。還有就是希望今年能夠成為公司法方面的專家哈。

第三章

出資協議與公司章程的制訂

第一節

出資協議

公司設立協議，通常稱為出資協議，對于股份有限公司稱為發起人協議。簽署出資協議時，是規范公司設立過程中各出資人的權利和義務，但通常也會涉及公司設立之后公司的一些運營規則，內容與章程由較大重復。一般情況下，簽署出資協議時，公司設立所需的各項前提條件已經成就或確認能夠成就。實踐中，也有投資人在條件未成就且無法確認的時候簽署投資協議書，這時可以在“先決條件”中解決這些問題，但是最好還是先簽署合作意向書為好。

工商局并不需要《投資協議書》，但是還是有必要性。

1、簽訂出資協議的必要性

是否簽署投資協議書有三種情況：

（1）對內資有限責任公司沒有強制性要求，工商局不要求提供。

（2）公司法第80條規定設立股份公司要簽訂發起人協議，但是實踐中工商局不要求，發起人也不簽。

（3）中外合資、中外合作公司，要求，在報商務廳或其他審批機構和在工商局登記時都需要提交。

注意：內資公司成立后，往往以章程為準。原則上有矛盾以章程為準，出資協議僅對原始出資人具有約束力。我的理解：如果發起人協議不向后手披露，那么在盡職調查時可能只能查到其在工商登記過的章程和格式協議。如果在發起人協議中有約定其轉讓股權、或是股東董事權利的限制或是其他約定的，在后手無法調查清楚的情況下，原則上以章程為準。不過在實踐中司法機構如何認定我不得而知，是否是按照惡意來主張后手行為無效，還是按照善意取得來保護后手的權利。（這里有待進行司法案例論證）

2、對投資人的好處（1）提高工作效率；（2）檢驗合作伙伴誠意；

（3）是投資人停止項目的最后機會。

3、出資協議的正文內容

（1）基本情況，包括設立背景、出資人、擬設名稱、經營范圍；

（2）公司注冊資本數額、出資比例、出資方式和出資期限；（要明確，特別是

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明確不按約出資的違約責任，不宜太輕）（3）組織機構的基本原則；

（4）出資人在設立公司過程中的權利和義務；（側重義務，在協議簽訂后到公司成立前乃至成立后的一段時間。這些無法在章程中約定，所以在這里明確，有可能很復雜）

（5）籌備小組（委員會）的成立、組成及工作任務；（設立一個籌備委員會有必要，籌備費用要約定管理方式，單據入賬審批制度宜全部發起人通過，發起人有查閱賬目權利）（6）保密；

（7）股東非競爭條款；

（8）公司設立不成功時費用的承擔；、（9）違約責任與爭議解決。

注：出資協議最好和章程一起談、一起簽。因為兩個文件生效時間并不一致。如果協議簽了，章程又談不下來，可能產生不必要糾紛。

第二節

制作公司章程（重點）

一、為什么關注公司章程：最大的作用就是在有多個股東的情況下，提供一套處理股東之間關系的游戲規則。

現狀：公司章程作用得不到發揮，大股東說了算，董事長總經理架空股東會。

二、設計章程的知識

1、指導思想：爭權奪利，但是不能傷和氣。

2、主要爭奪以下權利：人權：推薦、選舉董監高的權利；事權：三會召集和主持會議，表決權、決策權，總經理、財務總監的現管權；財權：分紅權、優先認繳增資、剩余財產分配權等。

3、工商局章程范本的優缺點

優點：內容齊全、文字規范。

缺點：對小股東保護不夠。股東會、董事會、監事會兜四多數決，董事、監事由股東會決定，經理層由董事會決定，大部分權力在大股東手中，小股東被動。造成大小股東雙輸：

大股東困境：

好項目，沒有人；小股東對經營不關心；小股東吃里扒外，利用公司資源。

小股東困境：看好項目不敢參股；說話不頂用；公司盈利無分紅。

4、具體情形與方案設計：

情形：總經理、董事長權力獨大，上層被架空。

意見：

各種職位的爭取，記住：職務無大小：各管理層在權力范圍內有獨立行事之權；

職同權不同： 同一職位享有的權力可由章程做出不同的規定。

解決方案：在章程中寫入：重大經營事項的決定以及用章必須有董事長（法定代表人）簽字或有上層的相關決議；解聘和聘任總經理、董事長的董事會投票比例進行有利于自己的調整。

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情形：不按出資比例分紅

意見：有限責任公司可以約定不按照出資比例收取分紅或優先認繳出資。表決權可以不按照出資比例進行。

情形：同業競爭問題

章程中或者投資協議中約定高管不得從事同業競爭。

情形：小股東制約總經理。

解決方案：總經理人選由大股東推薦，董事會聘任；小股東相應提出補充約定如下：總經理如有貪污腐化、挪用資金、重大失職等行為，無需董事會另行表決，無條件解除職務。

情形：董事長拒絕履行職權

涉及股東糾紛董事長拒絕召開會議。副董事長召集會議并形成決議。大股東要求撤銷，最后法院以副董事長無法提供通知董事長召開臨時董事長會議的證據為由宣告決議無效。解決方案：設計如下條款：所有通知以向確認的地址發出信函視為履行通知義務；董事長在收到通知后3日內不召集和或主持召開董事會，視為不能履行職務或不履行職務。其他情況做類似安排。

情形：通過股權轉讓解決公司僵局

設計回購條款

異議股東回購請求權（公司法第75條）。

情形：利用一票否決權（很難說完全公平）

常見的一票否決事項（這些條款供參考，雖然都常見，但是不備查容易有缺漏，歡迎補充）：

1)

法定應特別決議的事項，包括修改公司章程、增資、減資、合并、分立、解散、變更公司形式這些一般應經三分之二多數決的事項。2)

公司的業務范圍或業務模式的重大改變。3)

公司重組、改制（比較寬泛）。

4)

出售、抵押、擔保、租賃、轉讓或處置（包括購買及處置）超過**萬元的資產。

5)

任何知識產權的購買、出售、租賃及其他處置。

6)

批準年度業務計劃、年度預算、或就已批準的年度業務計劃或年度預算做重大改變。

7)

向銀行單筆貸款超過**萬元或一年內累計達到**萬元。8)

對外提供擔保。9)

對外提供貸款。

10)

對公司及子公司的股東協議、備忘錄和章程中的條款的增補、修改和刪減。

11)

任何稀釋股東股權的行為。12)

股息、紅利的分配政策的改變。

13)

設立任何投機性的互換、期貨或期權交易。

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14)

提起和解金額超過**萬的訴訟。15)

聘請、更換審計師、律師。16)

與任何關聯方的關聯交易行為。

17)

設立投資超過**萬元的資公司、合資、合伙企業或其他對外投資，及該等投資的變動。

18)

重大業務合同（單筆占全年銷售金額10%以上的簽訂）。19)

上市決定及具體計劃。20)

其他股權融資計劃。

21)

勞動合同范本的制定、公司年度薪酬總額以及高管年度薪酬總額和福利計劃的確定與變更。

22)

員工股權激勵計劃的制訂、實施或終止。

23)

給予任何創業公司董事、管理人員或雇員的貸款。

情形：利用三會一總職權防止總經理架空董事長、董事會架空股東會。解決方案：

劃分“三會一總“的職權，可以參照以下原則：

一、尊重公司法原則性規定。

二，考慮公司股權結構、所屬行業、發展戰略等實際情況明確相關人選及職權劃分。要考慮大股東強控制力，也要考慮內行來管理公司。

三：不宜調整三會法定職權。”三會“職權只能補充，不能消減。法條對”三會“職權進行列舉之后，收尾提法均為”公司章程規定的其他職權”，而唯獨對經歷職權收尾的提法為“公司章程對經理職權另有規定的，從其規定”。（此處值得商榷）

解讀各類公司股權轉讓法律風險及防范攻略

【導讀】：公司股權轉讓交易日趨頻繁，也產生了許多問題，實踐中由此引發的股權轉讓糾紛也較多。轉讓時需要注意的是：

一、有限責任公司：

1、鑒于有限責任公司的性質，有限責任公司的股權不能隨意轉讓，應遵循法定程序進行。有限責任公司的股權轉讓 有限責任公司由法定的一定人數股東組成，轉讓的一般程序是：股東向董事會提出轉讓申請，董事會提交股東大會討論，經法定人數股東同意后方可轉讓。

2、有限責任公司是股東基于彼此的信賴而建立起來的，兼有資合與人合的特點，為了維持公司股東彼此信賴的需要，為了維護公司內部的穩定性，保持股東間良好的合作關系，股東在轉讓股權時，應首先考慮在公司現有的股東間進行。根據《公司法》的有關規定，股東之間可以相互轉讓其全部或者部分出資。

3、如果向股東以外的第三人轉讓出資，必須經過全體股東過半數同意。不同意轉讓的股東應購買該轉讓的出資，如果不購買，視為同意轉讓。經股東同意轉讓的出資，在同等條件下。其他股東對該出資有優先受讓權。因此，如果股東想將自己的出資（股權）轉讓給股東以外的自然人或法人，必須得到其他股東書面聲明其放棄優先購買權，在此之后，轉讓方與受讓方才能進行轉讓股權的談判，簽定《股權轉讓合同》。

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4、簽定股權轉讓合同是股權轉讓中最重要的環節，必須明確轉讓方與受讓方之間的權利和義務。具體條款內容建議由律師或專業人員起草。

5、股權轉讓應向工商機關辦理股權變更登記。公司應將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊。

持有股份的董事、監事在公司中因居于特殊地位，他們的出資轉讓從保障全體股東利益，保障公司穩定的角度應要求更為嚴格一些。

股東由于夫妻共有財產分割、繼承、遺贈而發生的出資轉讓問題。法院依法強制執行原股東的財產而發生的出資轉讓問題也應在股權轉讓上得到重視。

另隱名股東問題應當注意，遇到爭議與糾紛時，其維權成本較大，風險也大。

二、股份有限公司：

股份有限公司是最典型的資合公司，公司資本分成均等的股份并由股票的形式表現出來。股票有限公司股東股權的轉讓表現為股票的轉讓。

為了規范股份有限公司的股權轉讓，使股票交易市場走向有序化，我國《公司法》對股份有限公司股票轉讓做了必要的限制，即必須在依法設立的證券交易所進行。其中，記名股票由股東以背書方式或法律、行政法規規定的其他方式轉讓，并由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊；而不記名股票的轉讓，則由股東在依法設立的證券交易所將該股票權利交付給受讓人即發生轉讓的效力。這就意味著股票的轉讓必須經過證券經紀商，而不得在交易雙方之間直接進行。《公司法》規定：發起人持有本公司的股份，自公司成立之日起3年內不得轉讓；公司董事、經理持有本公司的股份，在任職期間不得轉讓。此外，國家授權投資的機構轉讓其持有的股份，必須遵守相應法律、法規的程序和條件。

三、外商投資企業：

外商投資企業的股權轉讓主要包括企業投資者之間協議轉讓股權及企業投資者經其他各方投資者同意向其關聯企業或其他受讓人轉讓股權。我國法律對其做了更嚴格的規定，其股權轉讓必須符合中國法律、法規對投資者資格的規定和產業政策要求。

依照《外商投資產業指導目錄》，不允許外商獨自經營的產業，股權轉讓不得導致外國投資者持有企業的全部股權；因股權轉讓而使企業變成外資企業的，還必須符合《中華人民共和國外資企業法實施細則》所規定的設立外資企業的條件。又如，需由國有資產占控股或主導地位的產業，股權轉讓不得導致外國投資者或者非中國國有企業占控股或主導地位。再如，除非外方投資者向中國投資者轉讓全部股權，股權變更不得導致外方投資者的投資比例低于企業注冊資本的25%。

轉讓方與受讓方的股權轉讓協議內容應盡量詳盡。協議通常包括以下內容：轉讓方與受讓方的名稱、住所、法定代表人的姓名、職務、國籍；轉讓股權的分額及其價格；轉讓股權交割期限及方式；受讓方企業合同、章程所享有的權利和義務；違約責任；適用法律及爭議的解決；協議的生效與終止；訂立協議的時間、地點。

外商投資企業的股權轉讓必須經法定手續才能正式成立。根據《外商投資企業股權變更的若干規定》，外商投資企業的股權轉讓必須經批準設立該企業的原審批機關批準，并到原登記機關辦理股權變更登記。值得注意的是，外商投資企業因股權轉讓而變更股權的，應向審批報送下列文件：投資者股權變更申請書； 企業原合同、章程極其修改協議；企業批準證書和營業執照復印件；企業董事會關于投資者股權變更的決議；企業投資者股權變更后的董事會成員名單；轉讓方與受讓方簽定的并經其他書面方式認可的股權轉讓協議；審批機關要求的其他文件。

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股權轉讓協議和修改企業原合同、章程協議自核發變更外商投資企業批準證書之日起生效。

因轉讓股權涉及到轉讓方、受讓方及原股東權益保護，也涉及到公司本身和第三人的利益。因此應嚴格按照法定程序進行，謹慎制作所需文件，避免日后發生糾紛。

公司股權并購中的法律風險控制

重慶冉繽律師文集

冉繽律師，重慶精睿律師事務所主任律師，畢業于西南政法大學，1997年通過全國律師資格考試，在十數年的律師生涯中，代理訴訟及非訟作品七百余件，廣泛涉獵婚姻家庭、行政訴訟、人身損害賠償、民商事、建筑及房地產、刑事辯護等各門類法律事務后，逐漸形成并建立起在企業法律顧問服務、經濟合同糾紛及并購收購領域的優勢化、差異化的特色辦案服務。其所代理的案件，多次被中央電視臺《經濟與法》欄目、上海《東方衛視》、《法制日報》、香港《文匯報》、《重慶晚報》、《重慶晨報》等主流媒體報道；并就房地產糾紛、勞資權益糾紛、婚姻法最新解釋等方面，分別接受上海東方衛視、重慶電視臺財經頻道等電視媒體的專題采訪。

股權并購是指收購企業通過購買目標企業的股權，以實現對目標企業控制權的交易。股權并購過程中的法律風險，從主體來看，可分為出讓方的法律風險與受讓方的法律風險；從階段看，又可分為盡職調查階段的法律風險；合同簽訂階段的法律風險、合同履行階段的法律風險（包括股權轉讓款支付階段的法律風險以及交割階段的法律風險）。

筆者將以出讓方、受讓方兩大主體作為切入點，就其在股權并購過程中不同階段的法律風險及其控制分別進行論述與分析。

一、出讓方的法律風險及其控制

出讓方是指依法將自己的股東權益有償轉讓給他人的公司股東，其法律風險控制主要集中于前期盡職調查階段、簽約階段以及后期股權轉讓款支付階段，以此實現股權轉讓款安全、及時到賬的商業目的。

（一）盡職調查階段

為了確保出讓方的交易安全，出讓方需要對受讓方進行調查的事項包括但不限于：

1．受讓方主體資格合法且具備合同履行能力。

主要從受讓方的主體資格以及資質、資信情況、支付能力和經營實力等角度對受讓方的行為能力進行調查，尤其要調查并確認其具備相應的交易資格，要查明受讓方是否具有獨立法人資格，受讓股權的主體和實際談判的主體是否一致，股權受讓方是否符合國家規定的資質要求，這些是股權轉讓的基本前提。

對受讓方的履約能力調查也是出讓方前期的一項重要工作，受讓方是否具有履約能力即支付能力將直接影響到出讓方合同目的的實現。出讓方可以要求受讓

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方提供銀行資金證明或重大資產憑證，或土地房產、或對外投資的股權、或有實際履行能力的擔保人，以對受讓方的履約能力進行充分了解。

2．受讓方并購動機的調查。受讓方出于實現企業發展戰略、加強企業核心競爭力、企業炒作、受讓股權后轉手牟利等各種動機，甚至為了實現非法目的而受讓股權，故出讓方首先應當調查清楚受讓方的真實動機。出讓方一般都希望受讓方將目標企業作為一項實業繼續良性經營，而不希望受讓方通過關股權受讓倒賣資產或股權，更不希望受讓方通過并購實現其非法目的。因此，一般情況下，目標企業都會要求受讓方在陳述條款中對其并購動機做出說明。

3．由受讓方說明用于并購的資金數量和來源；

4．受讓方對目前具有的經營資質和技術水平作出說明；

5．受讓方介紹其商業信譽和管理能力；

6．受讓方介紹其財務狀況和經濟實力。

通過對受讓方以上情況的了解，出讓方作出是否可以進行的交易的初步判斷。

（二）簽約階段

1．在允許受讓方進行盡職調查前，應當及時簽訂保密協議及違約責任。

2．在進行交易模式設計時，應盡量考慮和選擇對出讓方有利的模式，并將該交易模式寫入合同文本。

3．合同簽訂的過程除了對整體風險進行審查外，還應當對個別條款的風險進行審查，以確保交易安全的萬無一失。

（三）股權轉讓款支付階段

1．股權轉讓款的支付方式

實踐中，出讓方采用的方式主要包括：

（1）可以辦理由銀行或者公證機構參與的資金第三方監管形式來支付款項。待資金到帳后再辦理股權變更登記手續，變更完畢第三方解付股權轉讓款。

（2）由受讓方將股權轉讓款開具銀行匯票（本票），在辦理股權變更手續之前或同時交付給出讓方。

（3）先由出讓方將股權質押給受讓方，股權質押后，由受讓方先將部分股權轉讓款項支付出讓方，出讓方收到該款項后辦理股權變更登記，股權變更的同時將該股權由受讓方質押給出讓方，在受讓方支付全部股權轉讓款后，股權質押解除。

2、違約責任的約定

（1）可以在股權轉讓合同中約定逾期支付股權轉讓款的違約責任，如約定按逾期每日固定數額或者按照轉讓價款一定比例的方式計算違約金，加大對受讓方違約責任的懲罰力度促使其及時支付價款。

（2）可以在前期意向性協議及股權轉讓合同中約定，如果由于受讓方的原因導致轉讓無法履行的，應當賠償所發生的全部損失及評估、調查等費用。

（3）可以約定受讓方逾期支付股權轉讓款屬于合同重大違約，出讓方有權單方解除合同并且受讓方無權要求出讓方返還已付資金及利息。

（4）可以要求受讓方提供擔保，包括股權質押、財產抵押等。

（5）可以約定受讓方逾期支付股權轉讓款時，出讓方可要求其無條件提前支付全部股權轉讓款。

二、受讓方的法律風險及其控制

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受讓方是指通過支付股權轉讓款購買出讓方股權以實現受讓股東權益的一方。由于信息的不對稱，受讓方往往需要借助律師通過大量、充分地盡職調查了解目標企業資產、生產經營狀況等各方面信息，并據此作出是否受讓該股權的商業決策。因此，受讓方的法律風險存在于盡職調查階段、合同履行、簽訂階段以及股權交割階段，最終實現其購買優良股權的商業目的。

（一）盡職調查階段

受讓方律師在該階段的主要職責是確認目標公司是否已經獲得相應的許可、批準和登記；法律文件是否完整；是否存在須征得第三方同意的事項；是否有特殊的合同義務；合同權利是否得到法律保護；是否確定潛在的法律責任等。

具體需要盡職調查的事項包括但不限于：

1．目標企業的主體合法，即目標企業依法成立，其成立文件、營業執照真實有效以及剩余年限，年檢手續已經依法辦理等。目標企業主體合法，以上信息均是股權并購行為合法有效的基本前提，也是盡職調查需要了解的基本事實。

2．轉讓的股權合法和真實，了解目標企業對其所轉讓的股權或資產擁有的權利范圍及限制。比如：甲方與乙方簽訂一份股權轉讓協議，約定將其持有A公司100%股權以100萬股權轉讓款轉讓予乙方。但事實上，A公司系甲方與丙方兩位自然人股東發起設立的有限責任公司，甲方只持有該公司60%股權。丙方遂訴至法院請求確認協議無效。法院認定，乙方在完全可以通過查閱工商登記的股東名冊或者登記的公司章程核實清楚A公司的股權結構的情況下未盡善良第三人的注意義務，因此，該股權轉讓協議無效。

因此，受讓方需要就目標公司股權所屬進行充分的盡職調查，以避免在支付了股權轉讓款后，因出讓方的無權處分行為影響股權轉讓協議的效力，進而增加自己在投資中的商業風險。

3．目標企業資產的合法性、真實性審查以及負債情況。

如果受讓方在股權變更手續辦理完結后，才發現目標企業資產存在違法性，甚至出讓方捏造存在資產的事實，則對于已經受讓該不良資產的受讓方而言，無疑是一大風險，且此種情況下，受讓方也往往難以獲得法律的有效保護。

4．與目標企業有關的合同內容，確定是否有特殊合同義務。

5．目標企業內部的勞資關系。

6．目標企業的投保情況。

7．與目標企業有關的環境保護問題。

8．目標企業的負債情況。

9．目標企業的生產經營現狀。

10．目標企業人員情況，包括在職職工和退休職工的人數、職位設置、社會保障基金的繳納情況等。

11．目標企業納稅情況。

12．與目標企業有關的重大訴訟、仲裁和行政處罰等。

（二）合同簽訂、履行階段

該階段法律風險控制的主要內容為股權并購協議效力的風險控制以及目標企業資產流失的風險控制。

1．股權并購協議效力的風險控制

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實踐中，為了確保股權并購協議合法有效，受讓方往往約定某些先決條件，即只有當這些條件成就后，并購協議才能生效的特定條件。先決條件條款是并購合同能夠實際履行的前提，一般包括以下內容：

（1）并購所需要的各種行政審批。包括產業進入審批、反壟斷審批、國有資產管理部門的同意轉讓的審批和其他的行政審批。

如根據國務院國資委、財政部制定實施的《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》第四、第五條的規定，企業國有產權轉讓應當在依法設立的產權交易機構中公開進行。因此，若通過其他方式進行國有產權轉讓，該轉讓行為在程序上則存在瑕疵。

（2）并購雙方董事會（股東會）通過并購協議。

（3）受讓方融資過程中需要的各種審批。

（4）所有必要的稅務許可。

（5）第三方許可。比如目標企業的債權人、合作人、供應商、特許權許可方等。

（6）簽訂主合同的同時，簽訂從合同。可以將反映股權并購雙方真實意思的股權轉讓合同視為主合同，將到工商行政機關辦理股權并更登記的簡易版視為從合同，以此保證主合同的一致性。

可見，只有在所有先決條件的條款都完備以后，目標企業才能進行股權的轉讓，因而先決條件的成立是一切并購活動進行的基礎，同時也是并購活動順利進行的保證。

2．目標企業資產流失的風險控制

為防止目標企業在并購協議簽訂后，企業股權正式交割前，做出某些損害受讓方利益的行為，受讓方可以通過要求出售方作出承諾與保證，以實現目標企業的資產、運營狀況在交割時基本與受讓方在簽訂并購協議時所知悉的狀況相符。保證條款包括但不限于：

（1）保證妥善保管其占有和管理的財產、印章和帳簿、文書等資料；

（2）保證不擅自簽訂對目標企業經營發展有重大影響的合同；

（3）保證不無償轉讓、私自轉移、藏匿、私分目標企業的資產；

（4）保證不以明顯不合理的低價進行交易；

（5）對現有的債務，目標公司保證不提供額外擔保，或提前清償；對現有的債權，目標公司保證不擅自放棄。

（6）保證不做出任何有損目標企業的形象，影響目標企業聲譽和信譽的行為；

（7）其它受讓方認為需要目標企業做出保證的事項。

出讓方如有違反上述約定的行為，應當承擔相應的法律后果，這在股權轉讓協議中要有明確的條款。

（三）股權交割階段

交割行為主要包括交付文件、交付資產、變更登記（所有權轉移）等一系列需要交付的環節。，股權交割是出讓方的主要義務，也是受讓方的主要關注點，關系到股權受讓方能夠真正實現本次合同目的的關鍵步驟。該階段受讓方需要注意的法律風險主要包括：

1．資產的移交（包括有形資產、無形資產的移交）。有形資產主要包括土地、設備、廠房等財產，無形資產主要包括商標、專利、非專利技術、著作權等知識產權、采礦權、抵押權等權益。在確認知識產權是否已過年限，是否存在獨家許可等權利限制情形等其他權利瑕疵的基礎上，受讓方可以要求出讓方就其資產質

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量作出承諾，保證無隱瞞不良資產或或有債務之情形。

2．出讓方各類文件全面、準確、完整、及時的移交

對于收購方而言，可以通過合同條款的設計確保股權轉讓過程中相關文件的全面、準確、完整、及時的移交。主要包括： 目標公司的法定登記文件（如公司章程、議事程序）、董事會決議、支付工具（如用銀行匯票支付現金對價）、稅務補償保證、目標公司有能力開展業務的證明文件、出讓方的原始董事會記錄、賬簿、存貨簿、股權轉讓登記簿和各類業務合同、勞動合同以及公司印章等。

3．交割進度的控制

通過交割時間表的制定，受讓方可以以此控制交割的進度，確保交割過程地不斷推進。交割時間表通常主要包括如下內容：（1）交割前應完成的各項工作；（2）交割當時應提交的各種文書證照；（3）交割時應簽署的所有文件；（4）交割后所有后續行為的安排。

4．業務（包括市場、客戶、營銷方式、消費群體、固定客戶）的移交以及人員的移交。

5．股權變更手續手續地及時辦理

可以通過如下違約責任條款的設計，加強股權受讓方該階段的法律風險控制：

（1）股權轉讓合同可以約定逾期辦理工商變更的違約責任。

（2）約定違反股權轉讓合同應當承擔對方的全部損失，包括單不限于直接損失和間接損失（進行股權交易發生的一切費用，如律師費、評估費、調查費等）。

（3）可以采取先辦理工商變更再付款的方式來確保股權轉讓資金的安全。

（4）委托第三方進行資金監管，以確保交易資金的安全。

（5）可以要求出讓方預留一部分資金作為隱瞞債務或其他違約責任的賠償金，或者約定如果出現違約情況，出讓方應當繼續承擔責任并明確承擔責任的方式。

由于非上市公司股權并購的多樣性與復雜性，在實踐中各類風險產生的原因和表現形式千差萬別，作為律師，更應該透過一般的風險形式深入研究并購個案，真正理解在個案中的特殊風險，并且思考和研究應對的方案和措施，以確保當事人的交易安全，并不斷積累經驗和理論提升，真正實現股權并購中風險控制的最大化。

回購約定要注意的有兩方面。

一是回購主體的選擇。最高法在一些投資案中確立的PE投資對賭原則：對賭條款涉及回購安排的，約定由被投公司承擔回購義務的對賭條款應被認定為無效，但約定由被投公司原股東承擔回購義務的對賭條款應被認定為有效。

另外，即使約定由原股東進行回購，也應基于公平原則對回購所依據的收益率進行合理約定，否則對賭條款的法律效力亦會受到影響。

二是回購意味著PE、VC的投資基本上是無風險的。投資機構不僅有之前業績承諾的保底，還有回購機制，穩賺不賠。上述深圳PE、VC領域律師表示，“這種只享受權利、利益，有固定回報，但不承擔風險的行為，從法律性質上可以認定為是一種借貸?！?/p>

《最高人民法院關于審理聯營合同糾紛案件若干問題的解答》第4條第二項：企業法人、事業法人作為聯營一方向聯營體投資，但不參加共同經營，也不承擔聯營的風險責任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯營，實為借貸，違反了有關金融法規，應當確認合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經取得或者約定取得的利息應予收繳，對另一方則應處以相當于銀行利息的罰款。

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第二篇：股權投資法律盡職調查和投資協議：你必須了解的實務要點詳解

股權投資法律盡職調查和投資協議：你必須了解的實務要點詳解

2016.3.17來源：無訟閱讀

股權投資業務中，律師事務所和投資人內部律師的作用不可或缺。內外部律師的專業工作，主要集中在法律盡職調查和相關協議的制作上。本文結合相關法律法規和實踐經驗，梳理了法律盡職調查和投資協議的實務要點，供各位讀者參考。

第一部分 股權投資的一般流程

股權投資的流程，一般包括項目初審、簽署投資意向書、盡職調查、簽署正式投資協議等環節。

一、項目初審

投資人接觸到標的企業時，第一步會進行項目初審。項目初審包括但不限于審閱商業計劃書、標的企業的基本資料，現場調研標的企業的聲場經營、管理運作等情況，據此判斷標的企業是否符合投資人的遴選標準、是否繼續推進。

二、簽署投資意向書

通過項目初審，投資人一般會圍繞投資價格、股權數量、業績要求和退出安排等核心商業條款，與標的企業的控股股東或實際控制人進行談判。達成一致后，雙方將會簽署投資意向書(Term Sheet)。投資意向書不是正式的投資協議，僅用于雙方鎖定投資意向和核心商業條款。此外，投資意向書還會約定正式實施投資的先決條件，包括取得滿意的盡職調查結果、完成相關審批或授權程序等條款。

三、盡職調查

簽署投資意向書后，投資人一般會聘請律師事務所、會計師事務所等專業機構對標的企業進行全面的盡職調查(DueDiligence,DD)。投資人會對標的企業一切與投資有關的事項進行現場調查、資料審閱、論證分析等，盡職調查按專業領域可分為財務盡職調查、法律盡職調查，再結合行業研究與業務分析，構成完整的投資前準備工作。其中，法律盡職調查是指投資人對擬投企業的客觀事實和法律狀態進行全面調查、分析，并向投資決策者提示投資可行性及法律風險。

四、簽署投資協議

投資人獲得滿意的盡職調查結論后，據此確定目標企業的估值等最終投資條件，并進入股權投資的實施階段，投資人將與標的公司及其股東簽署正式的投資協議。與投資意向書相比，投資協議除了商業條款外，還有法律條款。投資協議一般不會變更投資意向書中已簽署的商業條款，主要對法律條款進行了更詳細、更有針對性的約定，是約束投交易雙方的核心法律文件之一。第二部分 法律盡職調查的核查要點

法律盡職調查是一項復雜、系統的工作，需要專業人員負責實施。下文從投資人內部律師的角度，針對一般工業企業股權投資項目，梳理了法律盡職調查的核查要點，實際操作時可以參考適用--

一、設立及合法存續

1、設立 核查設立程序、資格、條件、方式等方面是否符合公司監管、國有（集體）資產管理、外商投資管理等有關規定，是否得到有權部門的批準；核查工商注冊登記是否合法、真實。

2、合法存續

核查擬投企業目前是否合法存續，是否存在營業執照被吊銷、經營期限屆滿等《公司法》和公司章程規定的需要解散和清算的情形，核查是否存在影響持續經營的情形。

二、股權結構及演變

（一）股東及實際控制人

1、股東的基本信息、出資比例

股東如為法人或非法人單位，核查股東的成立時間、法定代表人或負責人、注冊資本、注冊地、組織形式、經營范圍、股權結構等情況；如為自然人，核查其國籍、是否擁有永久境外居留權、身份信息、住所。并核查股東是否依法存續并具有出資的資格，確認股東人數、住所、出資比例，并確認是否符合法律、行政法規的有關規定。

2、控股股東、實際控制人

核查股東持有擬投企業股份和/或者間接支配擬投企業股份的表決權情況，核查相關股東采取的一致行動等約定，確定控股股東、實際控制人。實際控制人須追溯至最終出資主體，包括自然人、國有（集體）資產管理主體。

3、控股股東所持股份的權屬糾紛 確認控股股東與其他股東之間是否存在委托持股、代為持股等情形，確認是否因此導致控股股東和受控股股東、實際控制人支配的其他股東所持有的股份存在重大權屬糾紛。

4、股東所持股份的質押

確認股東所持股份是否存在質押、凍結等權利負擔，如存在，調查質押的合法性及可能引致的風險。

（二）歷次股權變動

1、歷次股權變動

核查歷次股權變動的法律程序、定價依據及對價的支付情況，核查相關法律文件的履行、完成情況，核查其他股東是否出具同意股權變動并放棄優先購買權或優先增資權的書面文件，確認歷次股權變動是否履行了所有必需的批準、核準、備案或其他法定程序，是否合法、合規、真實、有效。

2、改制情況

核查改制（如有）時業務、資產、債權、債務、人員等重組情況，核查改制情況是否符合法律法規，核查改制是否按照相關主管部門同意改制的批準文件（如有）、改制方案及相關協議履行完畢，改制對價是否支付完畢，主要債權人合法權益是否受到侵害，改制是否符合證券監管、國有（集體）資產管理、外商投資管理、稅收管理、勞動保障等相關規定，是否存在糾紛或潛在糾紛。

三、主營業務及資質許可

1、所處行業情況 了解所屬行業及該行業的行業監管體制，收集行業主管部門制定的發展規劃、行業監管法規、規范性文件，深入分析行業監管體制、政策趨勢及業務特點，判斷主營業務是否符合國家產業政策、外商投資產業政策以及國家產業結構調整、產業發展方向的要求。

2、主營業務

核查經營范圍是否符合有關法律、法規和規范性文件的規定，以及實際經營范圍是否與工商登記一致；調查了解所屬行業特有的經營模式以及擬投企業所采用的主要經營模式、主營業務范圍。

3、資質許可

核查擬投企業是否已經取得從事經營范圍內的業務所需的所有批準、經營資質或許可、備案，是否存在相關經營資質和經營許可的期限、其他經營限制或經營條件，是否存在任何被相關政府主管部門收回或撤銷的情形，是否存在因違反相關政府主管部門的批準、登記、備案或許可而受處罰、調查的情形。

4、業務變動情況

了解業務變動情況，調查實際經營范圍是否存在重大調整，調查主營業務是否發生重大變化及變化的原因，涉及許可證照變更的是否已履行了相應的批準、許可、備案手續，業務變動所涉及的重大協議是否合法有效，調查該等變動是否會影響持續經營能力。

5、境外經營情況

調查擬投企業在中國大陸以外，是否直接或間接從事經營活動，是否直接或間接設立、投資于任何企業或經營實體。若存在境外經營的情況，核查其是否已辦理外匯管理、境外投資、項目審批、對外貿易等方面的批準、許可、登記或備案，是否符合當地法律法規。

6、持續經營的法律障礙

核查房產、土地使用權、商標、專利、特許經營權及其他主要資產的產權歸屬情況、權利限制情況、繳費情況及權利期限，核查主要資產、核心技術的取得或使用是否存在法律障礙；核查經營模式、產品或服務的品種結構、所處的經營環境是否已經或將發生重大變化，分析判斷前述變化是否影響持續經營能力。

四、關聯交易及同業競爭

（一）關聯交易

1、關聯方及關聯關系

根據《公司法》和《企業會計準則》，確認擬投企業的關聯方及其關聯關系。調查董事、監事、高級管理人員及核心技術人員，及主要關聯方或持有擬投企業5%以上股份的股東，是否在關聯方單位任職、領取薪酬，是否存在由關聯方單位直接或間接委派等情況，是否在其前幾大供應商或前幾大客戶中擁有權益，是否存在關聯采購、關聯銷售，并判斷其對關聯方的依賴程度。

2、關聯交易情況

調查經常性和偶發性關聯交易情況，關聯交易的內容、數量、金額及其在相關業務中所占比重，判斷關聯交易的真實性及公允性，如關聯交易定價依據是否充分、定價是否公允、是否顯失公平；對于缺乏明顯商業理由、實質與形式明顯不符、交易價格/條件/形式等明顯異?；蝻@失公允的交易，與過往關聯方持續發生的交易，與非正常業務關系單位或個人發生的偶發性或重大交易等，分析是否為虛構的交易，調查交易背后是否還有其他安排。

（二）同業競爭

調查擬投企業與關聯方經營相同或相類似產品的情況；如果存在相同或相近的業務，核查在細分市場、業務性質、客戶對象、市場區域、產品的可替代性等方面與擬投企業業務是否存在明顯的差別，從實質上判斷擬投企業與關聯方之間是否存在同業競爭或潛在的同業競爭。

五、主要資產

（一）各類資產情況

1、房產

了解房產的范圍、取得方式、用途及實際使用情況、使用期限、是否存在抵押等他項權利等，核查房屋及建筑物是否均已辦理產權證明，核查已有產權證明的房屋建筑物和房屋占用范圍內的土地使用權是否在擬投企業名下、房屋占用范圍內的土地使用權性質，核查是否存在房產所有權人與其占用范圍內的土地使用權人為不同主體的情形，確認擬投企業占用的房屋建筑物是否存在重大權屬糾紛。

2、土地使用權

了解土地用途及實際使用情況、使用期限、權利限制情況等，是否已經取得土地使用權證，分析用地是否符合法律法規的規定，是否需要辦理相關土地性質變更或補繳土地使用權出讓金等手續；如需要辦理前述手續，核查是否存在法律風險，確認需要繳納的費用及對擬投企業經營的影響。

3、專利及非專利技術 確認核心技術的來源、形成過程，是否屬于職務成果，是否存在糾紛或潛在法律糾紛。核查專利及非專利技術是否存在權屬糾紛或潛在法律糾紛，是否按照規定繳納專利年費，是否存在期限屆滿前被終止專利權及被視為撤回的情形，許可他人使用或被許可使用專利、非專利技術是否存在法律障礙或權利限制，是否存在重大糾紛。對于處于申請階段的專利，確認取得專利證書是否存在法律障礙。

4、商標

核查商標是否存在權屬糾紛或潛在法律糾紛，許可他人使用或被許可使用商標是否存在法律障礙或權利限制，是否存在重大糾紛。對于處于申請注冊的商標，確認取得商標注冊證書是否存在法律障礙。

5、主要生產經營設備

核查擬投企業擁有的主要生產經營設備的范圍、類型、數量、價值、領先水平、折舊等情況。

6、對外投資

核查擬投企業是否存在購買金融產品、委托理財行為，如有，該等行為是否存在糾紛或潛在法律糾紛、投資損失風險。了解擬投企業控股子公司、參股公司的基本情況，應核查確認其成立時間、注冊資本、實收資本、注冊地和主要生產經營地、股東構成及控制情況、主營業務、有關財務數據。核查擬投企業對該等公司權益的形成過程是否合法、合規、真實、有效，是否存在糾紛或潛在法律糾紛。

7、境外主要資產 調查擬投企業在中國大陸以外，是否直接或間接擁有資產，是否直接或間接設立或與投資于任何企業或經營實體。如有，核查境外資產是否符合當地法律法規，是否取得合法有效的權屬證明，是否存在糾紛或潛在法律糾紛。

8、租賃資產情況

核查租賃合同是否有效，租賃使用用途是否與相關權利證書記載一致，出租人是否合法擁出租資產，判斷出租資產的法律性質、是否存在法律瑕疵，以及是否對擬投企業持續使用該等出租資產構成法律障礙。

（二）資產的權利限制情況

核查擬投企業的資產及股權是否被設置抵押或質押等形式的擔保，是否存在被查封或凍結或其他權利限制情形，是否存在重大糾紛或潛在法律糾紛。

（三）重大資產變化情況

核查是否存在重大資產收購或出售行為。如有，核查重大資產收購或出售行為是否符合法律法規的規定，是否已履行必要的法律程序，核查相關產權變更登記或資產交割手續是否辦理完畢。如有擬進行的重大資產置換、資產出售行為，核查交易協議是否最終簽署，相關協議是否合法、有效，是否已經或尚需履行必要的內部批準及相關管理部門的批準程序。

六、重大債權債務

1、將要或正在履行的重大合同

核查重大合同是否真實，合同條款是否合法有效，合同的履行是否存在法律障礙或重大法律風險，如有不能履約、違約及其他風險和糾紛事項，判斷其對實施投資的影響。

2、重大其他應收款、其他應付款 調查其他應收應付款、預收及預付賬款產生的原因、具體內容、數額和業務背景，判斷是否因正常的生產經營活動發生，相關交易協議是否合法有效，以及是否存在潛在糾紛或其他重大法律風險。

3、與關聯方之間的重大債權債務關系

調查與關聯方之間的債權債務關系及相互擔保情況，核查是否存在關聯方以借款、代償債務、代墊款項或其他方式占用擬投企業資產或資金的情況，是否存在違規資金拆借或委托理財的情況。

4、重大侵權債務

了解是否存在因環境保護、知識產權、產品質量、勞動安全、人身權等原因產生的重大侵權債務。如有，需調查侵權之債的形成原因及進展情況，是否已經賠付，判斷侵權之債對實施投資的影響。

七、公司治理及規范運作

1、公司章程

核查公司章程對增資、股權轉讓存在特別約定，股東（大）會、董事會召集程序，董事提名程序、表決權、分紅權等是否有特殊的規定，是否存在可能對收購、投資及整合、管理造成障礙的限制融資條款、反收購條款等。

2、組織結構及運行

了解內部組織結構及部門職責，核查股東（大）會、董事會、監事會的運行情況。

3、董事、監事和高級管理人員

調查了解董事、監事和高級管理人員過往是否存在違法、違規行為、受到處罰或不誠信行為。核查該等人員變動情況，判斷是否存在重大變化，經營管理層是否保持穩定。調查該等人員及其近親屬是否直接或間接持有擬投企業股份，所持股份的增減變動以及所持股份的質押或凍結情況。調查該等人員的其它對外投資情況、內部或外部的兼職情況。核查該等人員及其近親屬是否存在自營或為他人經營與擬投企業同類業務的情況，是否與擬投企業共同投資設立公司或其他營利性單位，是否存在與擬投企業利益發生沖突的對外投資，是否存在重大債務負擔。

八、稅收及補貼

1、稅務基本情況

核查擬投企業執行的稅種、稅率及是否享受稅收優惠、財政補貼政策，核查適用的稅種、稅率是否符合法律法規的規定。了解享受稅收優惠的種類和金額、財政補貼的來源、歸屬、用途等情況，核查該等稅收優惠、財政補貼政策是否符合現行法律法規的規定；核查享受該等稅收優惠、財政補貼政策是否有條件限制，是否已經取得必要的相關批準或資格；核查實際所享的財政補貼與相關批文是否一致及其使用是否符合批準的方式和用途；核查擬投企業的經營成果對稅收優惠及財政補貼是否存在嚴重依賴。

2、納稅情況

核查擬投企業是否依法納稅，是否存在欠稅情況，是否存在重大稅收違法行為，是否存在被稅務部門處罰且情節嚴重的情況。如存在，判斷該等違法行為、行政處罰是否對實施投資構成重大實質性障礙。核查歷次分紅、有限公司整體變更為股份公司等過程中，擬投企業是否履行了個人所得稅代扣代繳義務；前述自然人是否存在欠稅情況，是否存在被稅務部門處罰且情節嚴重的情況。

九、環境保護、產品質量、安全生產

1、環境保護情況

核查是否發生過環境污染事件及治理情況，判斷生產經營是否符合環保要求。核查是否違反環境保護相關法律法規，是否存在被環保部門處罰且情節嚴重的情況，判斷該等處罰對擬投企業生產經營的影響。

2、質量技術監督

核查主要產品或服務所適用的國家、行業有關質量技術監督標準，調查質量管理的組織設置、質量控制制度及實施情況，是否出現過產品缺陷及處理情況，是否進行過產品召回，是否出現過因服務質量導致重大索賠事件及處理情況，是否存在違法違規而遭受處罰的情形，并判斷該等處罰對擬投企業生產經營的影響。

3、安全生產情況

調查是否存在重大安全隱患、是否采取保障安全生產的措施；需取得安全生產許可證的，調查擬投企業是否已經辦理該許可，是否超越許可范圍進行生產經營。調查是否發生過重大的安全事故以及受到處罰的情況，分析評價安全事故對擬投企業生產經營、經營業績可能產生的影響。

十、勞動及社會保障

核查員工人數、員工構成、簽署勞動合同的情況，判斷擬投企業是否全面執行勞動合同制度，是否存在勞動糾紛或潛在糾紛，了解股權激勵（如有）、競業限制等情況。調查擬投企業為員工辦理各項社會保險的時間、開始繳納社會保險金、住房公積金的時間、累計交費金額，是否存在延遲繳納的情形，是否存在違反社保、住房公積金管理等法律法規的情形。

十一、訴訟、仲裁或行政處罰

調查董事、監事、高級管理人員、持有目標企業5%以上股份的主要股東、控股股東是否存在尚未了結的或可預見的重大訴訟、仲裁及行政處罰案件。若存在重大訴訟、仲裁案件，調查案由、標的、請求，以及當事人、爭議金額、爭議焦點、程序進展情況。若存在重大行政處罰案件，調查行政處罰事由、依據、金額、爭議焦點、及行政程序進展情況。并從案件的進展情況、性質、涉及金額等角度評價對擬投企業經營和實施投資的影響。第三部分 投資協議的關鍵法律條款

投資協議的法律條件復雜、多樣、靈活，多數旨在利于保護投資人的投資收益。下文對投資協議的關鍵法律條款進行了概況梳理，供讀者參考。

一、交易結構條款

投資協議應當對交易結構進行約定。交易結構即投融資雙方以何種方式達成交易，主要包括投資人式、投資價格、交割安排等內容。

投資人式包括認購標的公司新增加的注冊資本、受讓原股東持有的標的公司股權，少數情況下也向標的公司提供借款等，或者以上兩種或多種方式相結合。確定投資人式后，投資協議中還需約定認購或受讓的股權價格、數量、占比，以及投資價款支付方式，辦理股權登記或交割的程序（如工商登記）、期限、責任等內容。

二、先決條件條款

在簽署投資協議時，標的公司及原股東可能還存在一些未落實的事項，或者可能發生變化的因素。為保護投資人利益，一般會在投資協議中約定相關方落實相關事項、或對可變因素進行一定的控制，構成實施投資的先決條件，包括但不限于：

1、投資協議以及與本次投資有關的法律文件均已經簽署并生效；

2、標的公司已經獲得所有必要的內部（如股東會、董事會）、第三方和政府（如須）批準或授權；全體股東知悉其在投資協議中的權利義務并無異議，同意放棄相關優先權利；

3、投資人已經完成關于標的公司業務、財務及法律的盡職調查，且本次交易符合法律政策、交易慣例或投資人的其它合理要求；盡職調查發現的問題得到有效解決或妥善處理。

三、承諾與保證條款

對于盡職調查中難以取得客觀證據的事項，或者在投資協議簽署之日至投資完成之日（過渡期）可能發生的妨礙交易或有損投資人利益的情形，一般會在投資協議中約定由標的公司及其原股東做出承諾與保證，包括但不限于：

1、標的公司及原股東為依法成立和有效存續的公司法人或擁有合法身份的自然人，具有完全的民事權利能力和行為能力，具備開展其業務所需的所有必要批準、執照和許可；

2、各方簽署、履行投資協議，不會違反任何法律法規和行業準則，不會違反公司章程，亦不會違反標的公司已簽署的任何法律文件的約束；

3、過渡期內，原股東不得轉讓其所持有的標的公司股權或在其上設置質押等權利負擔；

4、過渡期內，標的公司不得進行利潤分配或利用資本公積金轉增股本；標的公司的任何資產均未設立抵押、質押、留置、司法凍結或其他權利負擔；標的公司未以任何方式直接或者間接地處置其主要資產，也沒有發生正常經營以外的重大債務；標的公司的經營或財務狀況等方面未發生重大不利變化；

5、標的公司及原股東已向投資人充分、詳盡、及時的披露或提供與本次交易有關的必要信息和資料，所提供的資料均是真實、有效的，沒有重大遺漏、誤導和虛構；原股東承擔投資交割前未披露的或有稅收、負債或者其他債務；

6、投資協議中所作的聲明、保證及承諾在投資協議簽訂之日及以后均為真實、準確、完整。

四、公司治理及優先股條款

（一）公司治理條款

投資人可以與原股東就公司治理的原則和措施進行約定，以規范或約束標的公司及其原股東的行為，如董事、監事、高級管理人員的提名權，重大事項的一票否決權，股東（大）會、董事會的權限和議事規則，利潤分配方式，保護投資人知情權，信息披露義務，禁止同業競爭，限制和規范關聯交易，關鍵人士的競業限制等。

（二）“優先股”條款

根據《國務院關于開展優先股試點的指導意見》(國發[2013]46號)、《優先股試點管理辦法》(證監會令第97號)，優先股是指依照《公司法》，在一般規定的普通種類股份之外，另行規定的其他種類股份，其股份持有人優先于普通股股東分配公司利潤和剩余財產，但參與公司決策管理等權利受到限制。實踐中有大量中小型公司（特別是創業型公司），有很強的優先股融資需求。事實上，在目前的法律框架內，由于《公司法》允許有限責任公司的股東另行約定利潤分配方式、表決權的行使等事項。因此，有限責任公司也可以參照上市公司、非上市公眾公司發行優先股的規定，在公司章程或其他協議中，自主約定類似“優先股”的制度條款；該等條款可以單獨適用，可以同時適用。

1、分配利潤的約定

《公司法》第三十四條規定：“股東按照實繳的出資比例分取紅利……但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優先認繳出資的除外?！钡谝话倭鶙l規定：“……股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規定不按持股比例分配的除外。”

據此，《公司法》允許有限責任公司和股份有限公司股東自主約定不按出資比例或股份比例分配利潤，可以約定部分股東享有優先權。

2、分配剩余財產的約定

《公司法》第一百八十六條規定：“公司財產在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配?！?/p>

據此，《公司法》禁止股東不按出資比例或股份比例分取清算剩余財產，不能約定任何股東享有分配順序或分配比例上的優先權。但是，股東之間可以約定再分配補償機制予以解決。例如，可以在公司章程或其他協議中約定，發生清算時，公司依法支付相關費用、清償債務、按出資比例或股份比例向股東分配剩余財產后，一類股東可以向其他類股東進行約定金額的現金補償，從而實質上實現其優先權。

3、限制和恢復表決權的約定 關于有限責任公司的股東表決權，《公司法》第四十一條規定：“召開股東會會議，應當于會議召開十五日前通知全體股東；但是公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外?！钡谒氖l規定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權；但是公司章程另有規定的除外?！钡谒氖龡l規定：“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定?！?/p>

關于股份有限公司的股東表決權，《公司法》第一百零二條規定：“召開股東大會會議，應當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開二十日前通知各股東；臨時股東大會應當于會議召開十五日前通知各股東……”第一百零三條規定：“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權……” 據此，《公司法》允許有限責任公司的股東約定不按出資比例行使表決權，限制和恢復部分股東的表決權是合法的。但是，股份有限公司必須遵守“一股一權”的表決規則，限制表決權缺乏法律依據。

4、轉換、贖回、回售的約定

既然在有限責任公司中協議約定“優先股”的方案是可行的，那么有限責任公司也可約定“優先股”轉換為普通股、公司贖回“優先股”和股東回售“優先股”的條件、價格和比例；轉換選擇權也可以約定由有限責任公司或“優先股”股東行使。

可見，相比于上市公司與非上市公眾公司可以發行的法定優先股，有限責任公司的“優先股”實質上是一種協議安排。另外，對于未上市且未掛牌的股份有限公司，《公司法》預留的空間不足，無法適用類似優先股的約定條款

五、反稀釋條款 為防止標的公司后續融資稀釋投資人的持股比例或股權價格，一般會在投資協議中約定反稀釋條款(Anti-Dilution Term)，包括反稀釋持股比例的優先認購權條款(First Refusal Right)，以及反稀釋股權價格的最低價條款等。

1、優先認購權：投資協議簽署后至標的公司上市或掛牌之前，標的公司以增加注冊資本方式引進新投資者，應在召開相關股東（大）會會議之前通知本輪投資人，并具體說明新增發股權的數量、價格以及擬認購方。本輪投資人有權但無義務，按其在標的公司的持股比例，按同等條件認購相應份額的新增股權。

2、最低價條款：投資協議簽署后至標的公司上市或掛牌之前，標的公司以任何方式引進新投資者，應確保新投資者的投資價格不得低于本輪投資價格。如果標的公司以新低價格進行新的融資，則本輪投資人有權要求控股股東無償向其轉讓部分公司股權，或要求控股股東向本輪投資人支付現金，即以股權補償或現金補償的方式，以使本輪投資人的投資價格降低至新低價格。該條款其實是國外優先股制度下“完全棘輪條款”的演變版本。

此外，如果有限責任公司章程約定了帶有“優先股”特征的條款，尤其是優先股“轉換為普通股、公司贖回”優先股“和股東回售”優先股“的條件、價格和比例，那么也可以適用國外優先股制度下的”完全棘輪條款“和”加權平均條款"。

1、完全棘輪條款(Full Ratchet Provision)。即如果公司后續發行的股票價格低于前一輪發行的優先股的轉換價格，則前一輪優先股的轉換價格應降低為新一輪股票的發行價格。完全棘輪條款是對優先股投資人最有利的方式，使得公司經營不利的風險完全由控股股東或實際控制人來承擔。例如，假設某公司在A輪融資中以每股1元的價格發行了100萬股優先股，其與普通股的轉換比例為1:1（即轉換價格為1元）。之后，該公司在B輪融資中又以每股0.5元的價格發行了100萬股優先股，其與普通股的轉換比例也為1:1（即轉換價格為0.5元）。在完全棘輪條款下，此時A輪融資中優先股與普通股的轉換比例將調整為1:2（即轉換價格從1元調整為0.5元），從而保證調整后A輪優先股的融資價格與B輪相等。

2、加權平均條款(Weighted Average Protection)。即如果公司后續發行的股票價格低于前一輪發行的優先股的轉換價格，則前一輪優先股的轉換價格應降低為前一輪轉換價格和后續融資發行價格的加權平均值。即，給優先股重新確定轉換價格時不僅要考慮低價發行的股份價格，還要考慮其權重（發行的股份數量）。這種轉換價格調整方式相對而言較為公平，計算公式如下： NCP=A系列優先股的調整后新轉換價格 CP=A系列優先股在后續融資前的實際轉換價格

OS=后續融資前完全稀釋（full dilution）時的股份數量或已發行優先股轉換后的股份數量

NS=后續融資實際發行的股份數

SNS=后續融資額應該能購買的股份（假定按當時實際轉化價格發行）IC=后續融資現金額（不包括從后續認股權和期權執行中收到的資金）例如，當初投資人以每股1元的價格投資10萬元，投資人與創始股東各占企業的10萬股（50%）；之后，企業以每股0.1元的價格增發1萬股，再次融資1000元，如果用完全棘輪方法計算，二次融資后投資公司占100萬股（10萬元/每股0.1元），企業總股數增至111萬股；如果用加權平均方法計算，融資價格為每股0.918元（101000元/110000股），投資人擁有10.89萬股（10萬元/每股0.918元），總股數為21.89萬股（投資人10.89萬股+創始股東10萬股+新發1萬股）。

六、估值調整條款

估值調整條款又稱為對賭條款(Valuation Adjustment Mechanism,VAM)，即標的公司控股股東向投資人承諾，未實現約定的經營指標（如凈利潤、主營業務收入等），或不能實現上市、掛牌或被并購目標，或出現其他影響估值的情形（如喪失業務資質、重大違約等）時，對約定的投資價格進行調整或者提前退出。估值調整條款包括：

1、現金補償或股權補償。若標的公司的實際經營指標低于承諾的經營指標，則控股股東應當向投資人進行現金補償，應補償現金=（1－實際經營指標÷保證經營指標）×投資人的實際投資金額－投資人持有股權期間已獲得的現金分紅和現金補償；或者以等額的標的公司股權向投資人進行股權補償。但是，股權補償機制可能導致標的公司的股權發生變化，影響股權的穩定性，在上市審核中不易被監管機關認可。

2、回購請求權(Redemption Option)。如果在約定的期限內，標的公司的業績達不到約定的要求或不能實現上市、掛牌或被并購目標，投資人有權要求控股股東其他股東購買其持有的標的公司股權，以實現退出；也可以約定溢價購買，溢價部分用于彌補資金成本或基礎收益。如果投資人與標的公司簽署該條款，則觸發回購義務時將涉及減少標的公司的注冊資本，操作程序較為復雜，不建議采用。此外，根據最高人民法院的司法判例，投資人與標的公司股東簽署的對賭條款是簽署方處分其各自財產的行為，應當認定為有效；但投資人與標的公司簽署的對賭條款則涉及處分標的公司的財產，可能損害其他股東、債權人的利益，或導致股權不穩定和潛在爭議，因而會被法院認定為無效。所以，無論是現金或股權補償還是回購，投資人都應當與標的公司股東簽署協議并向其主張權利。

七、出售權條款

為了在標的公司減少或喪失投資價值的情況下實現退出，投資協議中也約定出售股權的保護性條款，包括但不限于：

1、隨售權/共同出售權條款(Tag-Along Rights)。如果標的公司控股股東擬將其全部或部分股權直接或間接地出讓給任何第三方，則投資人有權但無義務，在同等條件下，優先于控股東或者按其與控股股東之間的持股比例，將其持有的相應數量的股權售出給擬購買待售股權的第三方。

2、拖售權/強制出售權條款(Drag-Along Right)。如果在約定的期限內，標的公司的業績達不到約定的要求或不能實現上市、掛牌或被并購目標，或者觸發其他約定條件，投資人有權強制標的公司的控股股東按照投資人與第三方達成的轉讓價格和條件，和投資人共同向第三方轉讓股份。該條款有時也是一種對賭條款。

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第三篇：關于公司章程與投資協議不一致事宜的效力適用問題

關于公司章程與投資協議不一致事宜的效力適用問題

文豐律師06-14 17:30

作者：蔣嘉娜

來源：國浩律師事務所

投資協議與公司章程的概念及特征 1.投資協議

投資協議是公司股東以出資設立、經營公司為目的，而在股東之間約定權利義務的文件。投資協議主要作用在于表明股東投資公司的目的、確定公司的基本性質和結構，以及分配和協調股東之間的權利義務關系，其協議本質應屬于合同，依法受我國《合同法》一般規則的規范和調整。

投資協議一般不是必備的法律文件，主要依據當事人的意思表示形成，只對簽署協議的股東具有約束力。

2.公司章程

公司章程是指公司必須具備的、由發起設立公司的投資者制定的，并對公司、股東、公司經營管理人員具有約束力的、調整公司內部組織關系和經營行為的自治規則，依法屬于我國《公司法》所規制的范圍。

公司章程部分內容對簽署股東而言具有合同的性質，相互之間具有約束力，公司章程除了對簽署股東、內部經營管理人員具有約束力外，還具有涉他性，經公示后對公司外部相關主體（如善意第三人）具有一定的利害關系。公司章程是必備性文件，任何公司成立都必須以提交公司章程為法定條件，需依法在工商登記部門備案。

因此，投資協議與公司章程系由投資人形成的兩種在本質存在不同的協議安排。兩者在性質、功能、效力時間、調整對象、范圍都有差別，應區別對待。具體適用對于投資協議中與章程內容不一致或者說相沖突的條款，應區別不同對象和內外關系來適用不同的規則，我們提出如下看法：

第一，如果是調整股東之間的關系，除特殊情況外，先考慮適用章程。一般來說，公司章程制定在投資協議簽訂之后，此時經工商登記的公司章程應看作是股東以新的意思表示變更了原來的意思表示。但是，當有充分證據證明投資協議才是發起人的真實意思表示時，應以投資協議為準。這是民法意思自治原則的要求。相關參考規定如：《中華人民共和國中外合作經營企業法實施細則》第十條規定，“合作企業協議、章程的內容與合作企業合同不一致的，以合作企業合同為準”、《山東省高級人民法院關于審理公司糾紛案件若干問題的意見（試行）》規定，“公司成立后，發起人協議或投資協議與公司章程規定不一致的，以公司章程規定為準。但發起人之間有特殊約定的除外。”

第二，如果是涉及對公司董事、監事、經營管理人員的約束機制或公司機構設置等事項，應適用公司章程。

因投資協議是合同，受合同法調整，根據合同的相對性，投資協議不能約束協議當事人以外的主體。根據公司法的規定，章程是公司的管理制度，公司設立后即對董事、監事、經營管理人員具有約束力，當事人無權通過協議來變更法律的規定。

第三，如果是涉及與公司外部主體的關系，應適用章程。

公司章程是對外公示的文件，具有對外效力，而投資協議的內容一般不為外人所知悉。對于公司以外的第三人而言，了解公司情況依據的是公司章程而不是投資協議。由此，調整公司與第三人之間的關系，應適用公司章程。案例分析

1.上海宏勝物業有限公司與陳某某公司決議糾紛一案二審民事判決書（上海市第二中級人民法院（2012）滬二中民四（商）終字第65號）上海市第二中級人民法院認為，本案的爭議焦點在于：在宏勝公司完成轉制及相應公司章程正式制定后，由陳某某等23名自然人投資股東在宏勝公司轉制時所協商訂立的《股東投資協議》，對上述股東是否仍具有法律的約束力，亦即該投資協議的效力是否如原審判決認定的在宏勝公司完成轉制及相應公司章程制定后即行自然終止。

對此，本院的認定意見為：??股東投資協議與公司章程系由投資人形成的兩種在本質存在不同的協議安排，兩者之間應為相互平行而非前后承接的法律關系?；?，股東投資協議的效力存續與否，同公司章程的制定不存在效力上的關聯性，依法只受限于該協議本身的約定條款內容以及我國《合同法》的相關調整規范。事實上，在投資人訂立的股東投資協議中，既有調整公司設立完成之前的事項，同時又有調整公司成立后股東之間、公司與股東之間的權利義務關系，以及公司治理結構的內容。且基于各種原因，其中的許多內容并未被納入之后所訂立的公司章程之中。況且，有時股東投資協議中確實存在某些不便載入公司章程的約定內容。此外，往往還由于工商行政管理部門要求按照其統一制定的樣本格式起草公司章程的原因，造成許多股東間特別約定的協議內容無法被載入公司章程之中。在此情形下，股東投資協議實際承擔了公司章程之外的規則性協議的功能。因此，在公司完成工商登記設立后，由全體投資人所共同參與訂立的股東投資協議仍具有法律效力，其中涉及以公司成立后的股東之間、股東與公司之間的權利義務關系為調整對象的協議內容，只要未違反法律的強制性規定或與公司章程的規定相沖突，對各締約投資股東依法具有規范和約束的效力。需要說明的是，在我國公司立法中體現有這種效力的認定精神，我國《公司法》第八十四條第二款規定：“發起人不依照前款規定繳納出資的，應當按照發起人協議承擔違約責任?！鄙鲜鲆幎ū砻?，在公司成立后發起人協議的法律效力仍被確認。上述分析意見表明，公司成立后，股東投資協議在沒有被修改、變更、解除以及與公司章程的內容相悖的情況下，其效力并不自然終止或被公司章程的效力所取代，只是在具體個案的司法訴訟中，兩者具有不同的證明和適用對象，不存在以兩者中哪個為準的問題。

2.上海產聯電氣科技有限公司與曾奕決議撤銷糾紛二審民事判決書（上海市第二中級人民法院（2013）滬二中民四（商）終字第851號）

產聯公司工商登記檔案中存有兩份公司章程。一份中記載有“股東另有協議約定的，按照股東協議的約定行使表決權及否決權”此句表述（即曾奕在原審中提交的證據）；另一份無前句記載（即產聯公司認為真實的章程）。

另查明：2011年10月14日及2012年2月1日，產聯公司形成《上海產聯電氣科技有限公司關于江秀臣加入后增資擴股事宜股東決議》以及《上海產聯電氣科技有限公司關于袁瀅加入后增資擴股事宜股東決議》各一份（以下簡稱“兩份新股東增資擴股決議”），其中記載有江秀臣、袁瀅作為新股東“同意遵守產聯電氣原有的股東協議及公司章程”等內容，曾奕、王淳、李春友均在該兩份決議中簽名。該兩份決議的形成日期在2011年10月8日公司章程形成日期之后。

本案二審爭議焦點：涉案增資擴股協議及對應的增資擴股補充協議所賦予曾奕作為產聯公司創始股東而享有的特別權利是否依法成立；如果成立，其適用范圍。

上海市第二中級人民法院認為，公司為資合與人合的統一體，其實質為各股東間達成的一種合作意向和合作模式，僅為通過公司這個平臺得以反映并得到規范的指引和運作。故無論是股東協議抑或章程均應屬于各股東的合意表示。當然，前提是不得違反相應法律、法規的規定。故只要股東間的協議體現了各股東的真實意思表示，且不違法法律、法規以及與公司章程相沖突，即應當與公司章程具備同樣的法律效力?；诒景赶禒幵鲑Y擴股協議中關于曾奕的創始股東特別權利是當時各股東達成的合意，約定亦不違法，且公司章程中亦未對此特權予以否定，故曾奕的特別權利應屬合法有效，并當然適用于股東會職權。故涉案股東會決議的內容因違反上述股東間的協議而應當予以撤銷。原審此節判決無誤，本院予以支持。

3.麗江宏瑞水電開發有限公司與永勝縣六德鄉雙河電站、北京博爾晟科技發展有限公司、張正云、唐振云與萬家裕的其他股東權糾紛審判監督民事判決書（中華人民共和國最高人民法院（2014）民提字第00054號民事判決書）最高人民法院認為，股東身份的確認，應根據當事人的出資情況以及股東身份是否以一定的形式為公眾所認知等因素進行綜合判斷。根據本案查明的事實，本院認為萬家裕已經取得了宏瑞公司的股東身份。

首先，萬家裕已經向宏瑞公司實繳出資，萬家裕打入宏瑞公司賬戶的510萬元為出資款而非借款。2008年6月，代表宏瑞公司處理日常事務的唐振云及宏瑞公司股東張正云與萬家裕協商，由萬家裕向宏瑞公司出資510萬元，占30%的股權。由此證明，萬家裕在出資之前，已經與宏瑞公司及其股東就出資事宜達成了合意。2008年7月29日，萬家裕向云南省麗江市古城區信用合作社貸款530萬元，貸款用途明確約定為“電站投資”。2008年8月4日，萬家裕將所貸的510萬元打入了宏瑞公司的賬戶，實繳了出資，履行了先前約定的出資義務，宏瑞公司的會計憑證也將該510萬元記載為“實收資本”。直至2011年3月15日，唐振云還認可萬家裕投入宏瑞公司的510萬元是投資款。2011年6月20日及23日，宏瑞公司作出的《賬務自查結論》仍然注明“實收萬家裕資本金510萬元”。以上事實足以證明，萬家裕已經按認繳的出資額向宏瑞公司實繳了出資，萬家裕支付的510萬元為出資款而非借款。

其次，萬家裕的股東身份已經記載于《宏瑞公司章程》，萬家裕也以股東身份實際參與了宏瑞公司的經營管理。2008年8月10日，唐振云、張正云和萬家裕共同修訂并簽署了新的《宏瑞公司章程》。雖然在《宏瑞公司章程》上簽字的自然人股東只有唐振云、張正云兩人，但由于唐振云同時還代表宏瑞公司的另一法人股東博爾晟公司，故宏瑞公司章程的修改經過了代表三分之二以上表決權的股東通過，符合法定的修改程序，宏瑞公司的另一股東雙河電站在本案二審中也明確表示認可修訂后的《宏瑞公司章程》，故其應為合法有效?！逗耆鸸菊鲁獭分休d明，萬家裕于2008年8月10日認繳出資510萬元，占宏瑞公司注冊資本的30%。其后，萬家裕以宏瑞公司董事長的身份，出席了雙河電站的復工典禮，并多次參加宏瑞公司的股東會，討論公司經營管理事宜，實際行使了股東權利。結 論

結合上述案例，我們認為，投資協議在不違反法律、法規的規定，不與公司章程沖突的前提下，能獲得司法機關的效力認可。而在投資協議與公司章程內容存在內容沖突時，司法機關主要結合協議內容、股東真實合意、股東身份、出資證明、銀行流水、權利義務履行情況等既有事實綜合判斷協議的有效性。因此，建議投資者在約定投資協議時，謹慎判斷協議的合法性、完整性，同時保留有利證據，做到有備無患。

同 時，我們提出兩點建議供投資者參考：

1.在條件可行的前提下，盡可能將投資協議中的特殊條款都列在公司章程中，且保持一致；

2.如果實操中確有困難的，則可在公司章程和投資協議中加上兜底條款，即“公司章程和投資協議約定不一致的，以投資協議為準”。聲明

本文僅供學習參考，不構成文豐律師對有關問題出具的正式法律意見。讀者如有任何問題，應及時聯系本所律師進行咨詢。

第四篇：企業與被投資方簽訂的投資合同或協議的內容應明確出資的什么內容

篇一：投資入股協議書2014.01.28 投資入股協議書

本投資入股協議書(以下簡稱“本協議”)由以下各方于2014年1月 30日在中華人民共和國浙江省溫州市簽訂：

甲方：聚力科技有限責任公司，法定代表人：，住 所：（以下簡稱為“甲方”）;乙方：奧谷電器有限責任公司，法定代表人：，住 所：（以下簡稱為“乙方”）。鑒于： 1.甲方系在工商行政管理局依法登記成立，注冊資金為50萬元的有限責任公司，公司的注冊資金已經全部繳納完畢。本公司因企業發展需要，優化公司股權結構，完善公司治理結構，其股東會在 年月 日對本次股權調整形成了第號決議，同時，批準并授權股東 具體負責本次股權調整事宜。

2.乙方系在依法登記成立，注冊資金為人民幣 萬元的有限責任公司（以下稱“乙方”或“新增股東”），有意向甲方投資，并指定其法定代表人參與乙方的經營管理，行使股東權利，且乙方股東會已通過向甲方投資的相關決議。3.甲方因其公司發展、股東變動股權發生變化、治理結構調整等因素，甲方擬進行股權優化，并同意乙方向甲方入注資本，但甲方注冊資本不變。

4.甲方原股東同意對其股權進行調整并且確認放棄對新增股東所認繳出資股份的認購優先權。為此，本著平等互利的原則，經過友好協商，各方就公司入資事宜達成如下協議條款： 第一條 定義和解釋 1.定義

除非本協議另有定義, 本協議所述術語具有其在合同法中所述的含義。2.標題

各條款的標題僅為方便查閱之用, 不影響本協議的解釋。3.提及

本協議中提及中國的法律時應包括屆時有效的中國的任何法律、法規、部門規章、最高人民法院的司法解釋和中國有關機關(包括中央機關和地方機關)發布的規范性文件。提及法律時應解釋為對那些分別經不時修訂或變更的規定的提及。對本協議的提及應解釋為包括可能經修訂、變更或更新之后的有關協議。第二條 新增股東

1.根據甲方股東會決議，決定吸收乙方參股經營且經乙方股東決議同意，由乙方持有甲方20%的股權。

2.經甲乙雙方審計評估確認的現有凈資產為依據，協商確定本條第1款中確定的20%股權認購價為人民幣1500萬元。3.出資時間

乙方應在本協議簽定之日起個工作日內將本協議約定的認購總價一次性足額存入公司指定的銀行帳戶，逾期按應付金額日萬分之向守約方支付違約金。逾期60日后，守約方有權單方面解除本協議，并有權追究違約方的違約責任。4.甲方指定收款賬戶信息： 賬戶名： 開戶行： 賬號：

5.股東資格取得

甲方收到乙方繳納的全額認購金后，按照本條第2條所列金額向乙方出具收款收據，并將乙方列入股東名冊。新增股東在股東名冊登記后即視為公司股東，享有認購股份項下的全部股東權利、承擔股東義務。6.乙方按本條第5款取得股東資格后，甲方應予以辦理本次投資入股后股東的工商變更登記等相關手續。

第三條 新增股東的陳述與保證 1.新增股東陳述與保證如下：

（1）其是按照中國法律注冊并合法存續的企業法人；（2）其簽署并履行本協議約定的各項責任和義務：（a）在其公司權力和營業范圍之中；（b）已采取必要的公司行為（包括但不限于為履行本協議項下的出資義務籌集足額的公司資本）并已獲得內部有權決策機構的批準；（c）不違反對其有約束力或有影響的法律或合同的規定或限制。（3）乙方在其所擁有的任何財產上未設臵任何擔保權益（包括但不限于任何抵押權、質押權、留臵權以及其它擔保權等）或第三者權益；

（4）乙方向甲方提交了截至 年月 日止的財務報表及所有必要的文件和資料，并在此確認該財務報表正確反映了乙方的財務狀況和其它狀況；（5）乙方保證其依據本協議認購相應甲方股權的投資款來源合法, 并且其有足夠的能力依據本協議的條款與條件向甲方及時支付投資款。（6）乙方沒有從事或參與有可能導致其現在和將來遭受吊銷營業執照、罰款或其它嚴重影響其經營的行政處罰或法律制裁的任何違反中國法律、法規的行為；

（7）乙方未就任何與其有關的、已結束的、尚未結束的或可能將要開始的任何訴訟、仲裁、調查及行政程序對甲方進行隱瞞或進行虛假/錯誤陳述。2.乙方承諾與保證如下：

（1）本協議經其簽署后即構成對其合法、有效和有約束力的義務；（2）有能力合理地滿足甲方經營發展的預期需求；（3）完成認購手續且甲方完成工商變更登記后，乙方指定其法定代表人為唯一的合法代理人嚴格按照甲方治理結構進行經營和管理等行使股東權力。

3.新增股東承諾: 乙方在取得股東資格之日起三年之內不得退股。若出現定事由或三年期限屆滿的，乙方的股權價值應由甲方凈資產及當時市場因素決定，但估值總額不超過人民幣3000萬。

4.新增股東將承擔由于違反上述陳述和保證而產生的一切經濟責任和法律責任，并賠償由于違反該項陳述和保證而給公司及其原有股東各方造成的任何直接損失。第四條 甲方對新增股東的陳述與保證 1.甲方保證如下：

（1）甲方是按中國法律注冊、合法存續并經營的有限責任公司；（2）甲方在其所擁有的任何財產上已書面告知新增股東未設臵任何擔保權益（包括但不限于任何抵押權、質押權、留臵權以及其它擔保權等）或第三者權益；截止日后到本協議簽定前所發生的任何擔保權益或第三方權益，公司仍有義務書面告之新增股東。

（3）甲方對用于公司業務經營的資產與資源，均通過合法協議和其他合法行為取得，真實、有效、完整，不存在任何未向新增股東書面告知的法律障礙或法律瑕疵；截止日后到本協議簽定前所發生的任何法律障礙或法律瑕疵，公司仍有義務書面告之新增股東。

（4）甲方已向新增股東提交了截至 年月日止的財務報表及所有必要的文件和資料，并正確反映了公司至 年 月 日止的財務狀況和其它狀況；

（5）財務報表已全部列明公司至 年月日止的所有債務、欠款和欠稅，且甲方自年 月日注冊成立至 年月 日止，沒有產生任何未向新股東各方書面告知的額外的債務、欠款和欠稅；（6）甲方沒有從事或參與使甲方現在和將來有可能遭受吊銷營業執照、罰款或其它嚴重影響公司經營的行政處罰或法律制裁的任何違反中國法律、法規的行為；

（7）甲方未就任何與公司有關的、已結束的、尚未結束的或將要開始的任何訴訟、仲裁、調查及行政程序對新增股東進行隱瞞或進行虛假/錯誤陳述。

2.本條第1款所列各項，甲方已充分如實告知乙方，乙方也充分知曉，并對上述文件及所列事項承擔相應的經濟責任和法律責任。第五條 甲方的經營范圍

1.繼承和發展公司目前經營的全部業務： 2．大力發展新業務：

3.公司最終的經營范圍由公司股東會決定，經工商行政管理部門核準后確定。第六條 資金的投向和使用及后續發展 1.本次入資用于公司的全面發展。

2.甲方資金具體使用權限由經過工商變更登記之后的甲方股東會授權經理班子依照公司章程等相關制度執行。

3.根據甲方未來業務發展需要，在國家法律、政策許可的情況下，甲方可以采取各種方式多次募集發展資金。

第七條 公司的組織機構安排 1.股東會

（1）入資后，原股東與乙方平等成為公司的股東，所有股東依照《中華人民共和國公司法》以及其他法律法規、部門規章和新公司《章程》的規定按其出資比例享有權利、承擔義務。（2）乙方的法定代表人當然行使股東權，除此之外，任何其他乙方的股東或者工作人員不得行使在甲方的股東權力。

（3）股東會為公司權力機關，對公司一切重大事務作出決定。2.執行董事

甲方的所有事務，由股東會推選的執行董事執行。３.管理人員

甲方的主要管理人員由執行董事任免或依據股東會決議任免。非主要職位的管理人員有執行董事任免。

第八條 債權債務

1.本協議簽署后，乙方對甲方的全部債務以其出資額為限承擔責任。2.乙方自身的債務應由乙方自行承擔，與甲方無關。

3.乙方因下列情況需要處分在甲方的股權的，應書面征得甲方其他股東的一致同意，且須符合公司法及甲方章程的規定；若甲方其他股東不同意的，按照《中華人民共和國公司法》及其司法解釋處理：（1）乙方因合并、分立且其內部已形成決議決定由新的合法主體承受本協議下的權利義務的；（2）乙方被終止的（包括但不限于被解散、破產、撤銷）；（3）因乙方債務需以在甲方的投資抵債的；（4）其他處分在甲方的股權的。第九條 公司章程

1.入資各方依照本協議第二條約定繳足出資后應召開股東會，修改公司章程，經修訂的章程將替代公司原章程。

2.本協議約定的重要內容寫入公司的章程。第十條 公司注冊登記的變更

公司召開股東會，作出相應決議后向工商行政管理主管部門申請工商變更登記。公司各股東應全力協助、配合公司完成工商變更登記。第十一條 保 密

鑒于本協議項下交易涉及雙方商業秘密，雙方同意并承諾對本協議有關事宜采取嚴格的保密措施。除履行法定的信息披露義務及任何一方聘請的負有保密義務的中介及服務機構外，未經對方許可，本協議任何一方不得向任何其他篇二：合伙企業與項目方的投資協議模本

大伙投眾籌合伙企業與項目方的投資協議

協議編號：

本協議由以下各方于年 月日在市簽署：

甲方： 有限合伙 營業執照注冊號：普通合伙人： 注冊地址： 乙方： 公司 營業執照注冊號：法定代表：注冊地址： 丙方：

姓名： 身份證號： 姓名： 身份證號： 丁方：合肥愛眾籌投資管理有限公司 營業執照注冊號：法定代表：注冊地址： 鑒于： 1.甲方（有限合伙）是一家依中華人民共和國法律在 注冊成立并合法存續的有限合伙企業，登記注冊資本為人民幣 萬元。

2.乙方 是一家依中華人民共和國法律在 注冊成立并合法存續的

有限責任公司，注冊號為。營業期限為自 年 月日起至 年 月 日止。登記注冊資本為人民幣 萬元，實收資本為人民幣 萬元，主要從事 等業務。3.丙方系乙方現有登記股東，均系具有完全民事權利能力及民事行為能力人，能夠獨立承擔民事責任。

4.丁方成功運營大伙投眾籌網，能夠為甲乙丙三方提供完備的服務支持，并能夠在授權范圍內對三方的投資或經營行為進行監督。

5.乙方及丙方一致同意乙方新增注冊資本及資本公積金共人民幣萬元，由投資方（甲方）按照本協議規定的條款和條件認購。丙方放棄認購本次增資。6.乙方及丙方一致同意乙方將公司合法擁有的資產 評估價格萬元，抵押/質押給投資方（甲方）作為本次融資的擔保措施。上述各方根據中華人民共和國有關法律法規的規定，經過友好協商，達成一致意見，特訂立本協議如下條款，以供各方共同遵守。1.釋義2.增資的前提條件

2.1 各方確認，甲方在本協議項下的投資義務以下全部條件的滿足為前提：（1）各方同意并正式簽署本協議，包括所有附件內容。（2）乙方按照本協議的相關條款修改章程并經所有股東正式簽署，該等修改和簽署業經甲方以書面形式認可；除上述目標公司章程修訂之外，過渡期內，不得修訂或重述目標公司章程。（3）本次交易和擔保措施取得政府部門(如需)、乙方內部和其它第三方所有相關部門的同意和批準，包括但不限于乙方董事會、股東會決議通過本協議項下的增資和擔保事宜，及前述修改后的章程或章程修正案等。

（4）乙方及丙方已經以書面形式向甲方充分、真實、完整披露乙方的資產、負債、權益、對外擔保以及與本協議有關的全部信息。

（5）甲方成立產生的全部費用，包括但不限于開辦費（租賃辦公場）、工商注冊費用，由丁方或其他第三方代辦代支，甲、乙、丙方同意由甲方企業報銷沖賬。（6）甲方運營期間的全部費用，包括但不限于合伙人會議費用、審計費用等由乙方予以支付。2.2 若本協議第 2.1 條的任何條件在 年 月日前因任何原因未能實現，則甲方有權以書面通知的形式單方解除本協議。3.增資的認購

3.1 乙方原有注冊資本為人民幣 萬元，現各方同意，由甲方作為投資者，認購人民幣 萬元，增資方式分為一次性增資、分兩期增資。出于對甲方的普通合伙人（眾籌融資的領投人）承擔工作和丁方（大伙投眾籌平臺和愛眾籌投資管理公司）輔導項目的感謝，乙方及丙方一致同意贈送 %的股份給甲方作為酬謝，甲方的普通合伙人及丁方可根據約定參與后期有限合伙公司的投資收益分配。具體增資方式及增資和贈送后的股權情況見3.3條。3.2 增資完成前，乙方股本結構如下圖所示：3.3 甲方同意選擇如下第 種方式將認購的上述股本匯至乙方公司賬戶：（1）一次性增資：自甲方辦理工商登記且銀行開戶手續之日起 個工作日內，一次性繳納全部增資款項，即人民幣 萬元，其中人民幣 元作為新增注冊資本，剩余人民幣 元計入乙方資本公積金。甲方增資款項匯至乙方公司帳戶，乙方和丙方在授予相應增資股份的同時贈送上述酬謝股份，完成后乙方股

（年月日前），將認購的增資款項的 50%匯入乙方公司賬戶；自第一期繳納增資款項之日起半年后（年月日前），由甲方所有合伙人根據乙方經營狀況進行投票，若按人數過半同意繼續增資，則自投票之日起 個工作日內，甲方應將認購的增資款項的剩余款項匯入乙方指定賬戶。若按人數半數以上投票不同意增資，則甲方不再對乙方進行增資。

（3）甲方經投票同意增資的，最終合計增資額為人民幣 萬元，其中人民幣 元作為新增注冊資本，剩余人民幣 元計入乙方資本公積金。甲方增資款項匯至乙方公司帳戶，乙方和丙方在授予相應增資股份的同時贈送上述酬謝股份，幣 元作為新增注冊資本，剩余人民幣 元計入乙方資本公積金。甲方增資款項匯至乙方公司帳戶，乙方和丙方在授予相應增資股份的同時贈送上述酬謝增資后，視為增資完成，乙方和丙方應贈送上述酬謝股份。增資完成前乙方暫不予辦理工商登記變更手續。3.4 各方同意，在本協議第 2.1 條約定的全部條件滿足后，乙方應按照本協議的約定向甲方提供董事會決議、股東會決議、丙方放棄認購新增資本的承諾、修改后的公司章程或章程修正案等文件正本并獲得甲方的書面認可；甲方應將本協議第 3.1 條約定的投資金額以現金方式付至乙方公司賬戶。3.5 各方同意，本協議約定的工商賬戶是指以下賬戶 戶名： 賬號： 開戶行名稱：

3.6 甲方應在本協議簽訂起（一年內）或時間內支付完畢全部增資款項或投票決定不再繼續增資。

3.7 各方同意，投資方按本協議第3.3條約定支付完畢全部出資款后，甲方在本協議項下的出資義務即告完成。

3.8 甲方成為公司股東后，依照法律、本協議和公司章程的規定享有股東權利并承擔相應股東義務，乙方的資本公積金、盈余公積、未分配利潤由甲方和公司原股東按本協議第3.3款確定的股份比例享有。

3.9 若甲方不能在上述約定時間內(以公司帳戶進帳時間為準)將其認繳的出資匯入乙方帳戶，應當乙方和丙方承擔相應責任。

3.10 各方同意，甲方對乙方的全部出資僅用于乙方正常經營需求（主要用 于：）或經公司董事會以特殊決議批準的其它用途，不得用于償還公司或者股東債務等其他用途，也不得用于非經營性支出或者與公司主營業務不相關的他經營性支出；不得用于委托理財、委托貸款和期貨交易等風險性投資業務。

3.11 乙方承諾，自乙方與大伙投（愛眾籌投資管理有限公司）簽訂的《融資服務協議》生效之日起半年內，乙方禁止通過其他融資途徑，包括但不限于銀行貸款、風險投資、信托等方式募集資金。4.變更登記和抵押擔保手續 4.1 各方同意，由乙方負責委托有資質的會計師事務所對甲方的出資進行驗資并出具相應的驗資報告，并依據驗資報告由乙方向甲方簽發并交付公司出資證明書。乙方應當在公司股東名冊中將甲方登記為股東，由乙方負責辦理工商登記變更手續。同時，由乙方負責聘請符合資質的機構對相關抵押和質押資產（如有）進行價值評估。4.2 原股東承諾，在甲方將出資款支付至公司帳戶之日起的30天內，按照本協議的約定完成相應的公司驗資、工商登記變更手續(包括但不限于按本協議修改并簽署的公司章程及選舉的董事等在工商局的變更備案)、抵押和質押擔保相關手續。

4.3 如果乙方和丙方未按 4.2 條約定按時辦理相關驗資和工商變更手續，且逾期超過30 天仍無法辦理相應的工商變更登記手續和抵押和質押擔保相關手續(由于政府方面原因或不可抗力的因素情形除外)，全部或部分投資方均有權單獨或共同以書面通知的形式提出終止本協議，乙方應于本協議終止后15個工作日內退還該投資方已經支付的全部出資款，并返還等同該筆款項銀行同期貸款產生的利息。乙方給予甲方普通合伙人和丁方的酬謝股份應按照本次交易的估值折算成現金，支付給甲方普通合伙人和丁方。丙方對公司上述款項的返還和支付承擔連帶責任。甲方及丁方同意豁免的情形除外。4.4 辦理工商變更登記或備案手續、抵押和質押擔保相關手續所需費用由乙方承擔。5.甲方權利 5.1 反稀釋：

（1）結構性反稀釋條款：若乙方任一股東或任何第三方對乙方進行增資，甲方有權優先按相應比例以同等價格同時認購相應的增資，以使其在增資后持有的乙方股權比例不低于其根據本協議持有的乙方股權比例。篇三：投資協議書 投資協議書 甲方： 乙方：

經過甲乙雙方友好協商，現就甲方向乙方投資的事情，達成如下協議：

一、合作的時間

本框架協議旨在規定甲方對乙方投資事宜的主要合同條款。

二、排他性條款

甲方在進行盡職調查期間及完成前，乙方不得與其他的投資者進行接觸。

三、保密條款

本協議簽訂后，在沒有一方同意的情況下，任何一方都不應該向任何人紕漏框架協議所陳述的交易內容以及任何當事人的意見。對于那些其他當事人事先并不掌握，并且不為公眾所知的保密信息，雙方都要承諾，僅將這些信息用于交易目的，并且盡力防止這些保密信息被其他人以不合法的手段獲取。雙方也要保證，僅向相關的員工和相關的專業顧問提供保密信息，并在提供保密信息的同時告知他們的保密義務。

四、先期工作

甲方本項目投資時用于乙方掛牌或者上市前的股份和乙方投資某項目，且本投資是以乙方掛牌或者上市為前提和目的的。

五、時間表

第一階段：甲方派專業人員進駐乙方企業，對乙方公司概況、管理團隊、產品服務、營銷策略、公司管理、財務指標等進行盡職調查。

第二階段：甲方根據盡職調查的結果和結論，經甲方投資委員會通過后，和乙方進行談判商議出資的股份份額等事宜，協助乙方完成第一次股改。

第三階段：甲乙雙方共同合作，以-------為突破口，確定公司未來發展計劃和盈利模式，并且做出投資-------的投資價值分析的商業計劃書，甲方確定投資的額度和股權所占的比例。第四階段：完成第二次股改，配合交易所進行掛牌前的材料制作，進行掛牌。在企業在交易所掛牌后，雙方緊密合作為企業的日后發展和提升進一步合作，實現共贏。

六、投資條款

1、投資金額

預計總投資金額為-------左右，約占股份占比為-------，根據企業的發展規劃-、投入資金的用途和使用計劃，經甲方投資委員會決定后，完成第二次股改。

2、購買價

根據雙方協商。

3、價值調整條款

在雙方正式投資協議簽訂的12個月后，如果乙方能夠達到一定的經營業績，那么甲方將獎勵乙方大股東一定比例的股權，如果乙方不能夠達到，那么乙方要無償的向甲方轉移一定比例的股權。

4、交割條件

根據甲方和乙方都能夠接受的正式的投資協議進行，雙方按照交易所的要求完成私募階段的融資和股改。

5、交割日期

交割日期是甲方通過必要的工商登記，正式成為乙方股東的日期。

七、投資者權利條款

1、增資權在正式的投資協議簽訂后，如果企業決定進行增資，甲方有權向乙方以一個約定的價格再購買一定數量股份。

2、股息分配權

3、清算權

當乙方在發生破產清算時，甲方將會獲得優先于其他的股權持有者的優先分配額，這一分配額額為甲方投資數額。剩余的部分按照股權的比例分配給全體的持股人。

4、贖回權

如果在交割完成后，乙方如果不能利潤增長在15%以上，甲方有權決定讓乙方對甲方所持公司的股份進行回購。

5、反稀釋條款

當乙方進行增發時，如果對公司的估值低于甲方對應的公司估值，甲方有權從乙方或者乙方大股東手中無償獲得一定比例的額外股權。

6、新股優先認購權

在發行新股時，甲方有權在價格、條件和其他投資者一致的情況下，擁有優先認購權。

7、最優惠條款

如果乙方在未來融資或者既有融資中有比甲方的交易更加優惠的條款，則甲方有權利享受同等的優惠條件。

8、首先拒絕權和共同出售權

如果其他的股權投資者計劃向第三方轉讓股權，那么甲方有權禁止這種交易的發生，甲方有權以同樣的條件向第三方出售股權，但是甲方的股權轉移除外。

9、鎖定

乙方的原始投資者和持股管理人員在未經甲方書面同意前，不得向第三方轉讓其持有的股份。

10、信息權

乙方應該向甲方提供甲方認可的形式的信息。包括每個月的財務報告、預算報告、所有提供給股東的文件或者信息的副本以及向其他人員、公眾、監管機構提供的信息資料。

11、董事會席位與保護條款

甲方可以向乙方的董事會安插一定數量的董事，數量有雙方協商。

七、事務性條款

1、所得款項用途

甲方根據協議投入的資金是用于乙方的業務擴張、投入和流動資金等，乙方保證對于該資金的專款專用。

2、員工與董事期權

甲方同意乙方預留一定比例的股票作為未來對員工和董事的獎勵，但是乙方發放的股權的執行價格不得低于給甲方的價格，同時當這些期權被發放時，甲方在乙方的董事也要獲得相當的比例。

3、管理費條款

根據慣例，乙方將支付盡職調查的費用、為完成文件而產生的聘請律師、會計師、評估師等專業人士的費用。甲方負擔自己公司在投資決策中的費用，比如支付給顧問和專家的費用、咨詢費等。

4、主管人員的承諾與非競爭承諾。甲方的高管應當簽訂非競爭性的承諾

5、員工的知識產權協議

乙方應當在甲方的資金注入前就和每個管理人員和研發人員簽訂為甲方所接受的保密協議和發明轉讓協議。

6、尋找管理人

為企業的發展壯大，甲方有權為乙方尋找合適的職業經理人，促進企業更快的發展，并且有權派駐財務和銷售等崗位人員，乙方不得以任何理由拒絕。

7、股權結構

在雙方完成每次股改后，建立完整清晰的股權治理結構。

8、留存利潤

甲方有權根據所占股份，分享企業的全部留存利潤。

八、品牌的營銷策劃費用

雙方約定從甲方投資金額中提出一定比例的資金，作為品牌的推廣和營銷策劃費用，加強品牌的基礎建設，提升企業的核心競爭力。

八、其他

除上述條款外，如遇到其他問題，雙方可隨時協商解決。

以上協議雙方簽訂后，甲方進入盡職調查程序，形成盡職調查報告，當甲方根據盡職調查報告和投資價值分析報告，通過雙方的友好協商，簽訂正式的投資合同書。甲方：乙方：

代表人： 代表人： 日期：日期：

第五篇：中國企業跨境投融資、并購實務與法律風險防范暨法律文件審核與爭端解決高級研討會

中國行為法學會

中行法培[2012]第43號

關于舉辦中國企業跨境投融資、并購實務與法律風險防范

暨法律文件審核與爭端解決高級研討會的通知

各有關單位：

近年來，中國企業積極實施走出去戰略，境內外投資與經濟合作發展迅速，已經成為全球第二大對外投資國。目前境內外投資風險進入高發期，國內經濟環境的復雜化和不確定性也在增加。加強境內外投資風險管理，注重投資項目的可行性分析，完善投資合同法律審核和合規控制制度，健全風險識別、監控和防范機制，進一步提高企業領導層、投資管理人員、法律顧問的風險應對能力，是政府部門、企業和律師界共同面臨的重要任務和緊迫課題。

為有效防范企業境內外投資法律風險，掌握投資項目可行性分析操作技巧，提高相關人員法律文件審核、處理境內外投資法律糾紛案件業務水平和訴訟代理水平，提高企業競爭力，中國行為法學會培訓合作中心決定聯合中國法律教育培訓中心共同在北京市舉辦“中國企業跨境投融資、并購實務與法律風險防范暨法律文件審核與爭端解決高級研討會”。研討結束后，將頒發三十學時結業證書?，F將有關事項通知如下：

一、會議特點

本次研討以企業境內外投資法律風險防范管理為主題，以高水準專業知識、高層次參會代表、高質量會議成果為組織原則，緊扣境內外投資面臨的現實重大問題，探討境內外投資管理發展趨勢，為企業投資融資及法務管理提供操作性業務經驗交流平臺。

二、參加對象

企業董事長、總經理、副總經理、總法律顧問、法律顧問室（法律事務部、法務部）主任、法律事務管理人員、投資（資本運營、財務）總監、人力資源部經理/總監等中高級經營管理人員；各級國有資產監督管理職能部門；金融機構法律事務部負責人員；各律師事務所主任、副主任、律師。

三、時間及地點

報到日期：2012年11月23日 會議時間：2012年11月24日—27日 研討地點：北京市

報名截止日期：2012年11月16日

四、參加辦法

每位參加代表須交研討費2600元/人（含資料、場租、專家等）。統一安排食宿，費用自理，報到時統一交納。請將報名表傳回，我們收到報名表后，于舉辦前七天將正式日程和報到通知傳真給參會代表,此課題組團報名可優惠： 1.會務組聯系方式： 電話：010—83487197 傳真：010—68577251 秘書處：張海俊 1383859727

4指定報名郵箱：faxuehui@126.com（報名專用）QQ在線咨詢：2262905544

五、特別聲明

中國行為法學會培訓合作中心是唯一有權代表中國行為法學會開展培訓工作的專門單位，培訓項目均在官方網站公示。其它單位未經授權使用帶“中國行為法學會”字樣的名義開辦培訓班及類似的研討班、論壇等，均屬違規及侵權行為。

附件：

1、講座日程安排

2、報名表

中國行為法學會培訓合作中心

2012年10月

專家均已接受邀請，但因不可預見因素請以報到通知為準；小議題僅供參考，請以專家授課為準。

附件2：

中國企業跨境投融資、并購實務與法律風險防范 暨法律文件審核與爭端解決高級研討會報名表

因名額有限，此表請盡快傳真至張?？。?10-52261281或010-68577251；QQ在線咨詢：2262905544

備注：此表復制有效，并保存本文件。