第一篇：關于擬IPO企業通過貸款銀行受托支付方式間接獲得銀行貸款相關法律問題分析

關于擬IPO企業通過貸款銀行受托支付方式間接獲得銀行貸款相關法

律問題分析

作者：北京國楓律師事務所孟文翔、應知

在擬IPO企業中，部分發行人特別是江浙地區中小民營企業對于所存在的負債率較高、銀行借款放款日與供應商采購原材料付款日存在一定時間差等原因導致資金使用率不足的情形，往往采用在向銀行申請貸款過程中，委托貸款銀行將滿足合同約定的提款條件之貸款從借款人貸款戶支付給供應商的處理方式，使供應商在收到款項后可立即將其轉回至發行人，以達到提高發行人資金使用效率的目的。

上述處理方式在實踐中具體表現為發行人與貸款銀行簽訂借款合同，以發行人與供應商之間所簽署的《采購合同》作為主要依據，以貸款銀行受托支付為貸款的支付方式；即貸款銀行根據貸款申請人之支付委托書，審核貸款申請人所列示的支付對象、支付金額等信息與相應證明材料相符并同意后，直接將貸款資金通過發行人的結算賬戶劃款至支付委托書中所列示的供應商賬戶中，且貸款用途主要為原材料采購或流動資金周轉。由于供應商對于發行人依賴性較強，為了配合發行人的資金使用，相關資金在到達供應商賬戶后即被轉回至發行人賬戶。

一、證監會在發行人IPO過程中對此問題的審核重點

（一）證監會針對于此書面反饋的重點關注問題

參考證監會對京博農化科技股份有限公司、山東雙一科技股份有限公司首次公開發行股票申請文件的反饋意見，針對發行人通過受托支付間接獲得銀行貸款的關注問題主要集中在：

（1）采用受托支付方式的原因及必要性及用途；（2）受托支付的具體明細，包括貸款銀行、代為走賬單位、單位性質（供應商或其他）、發放貸款入賬時間、貸款金額、走賬單位轉入發行人時間、貸款性質；

（3）選擇上述代為走賬單位的原因，與發行人是否存在關聯關系，是否存在業務往來或相關利益安排；

（4）此種方式借款的合法合規性；

（5）發行人從上述單位收到貸款后返還給發行人的時間間隔，是否存在款項糾紛或者較長時間未返還的情形，發行人如何避免上述事項；

（6）現場核查中是否可以查閱銀行付款給供應商或第三方的銀行流水單號、底單、付款單據等，如何證明銀行付款給供應商或第三方的款項是與發行人流動資金貸款一一對應，如何將該款項與其他款項區別；

（7）保薦機構、發行人律師和申報會計師對此進行核查并明確發表意見。

（二）申報首次發行股票被否原因及發審委會議提出詢問涉及于此的主要問題

參考證監會對京博農化科技股份有限公司、浙江迪貝電氣股份有限公司（2014年10月被否，2017年3月過會）首次公開發行股票申請被否案例，涉及受托支付而被否的原因主要列舉如下：

（1）公司的內部控制制度未能有效防范上述行為的發生，不符合《首次公開發行股票并上市管理辦法》第二十四條的規定；

（2）需從借款利率、貸款抵押、擔保條件等進一步說明采用受托支付方式的必要性、相關整改及落實情況。

二、通過受托支付方式間接獲得銀行貸款的法律分析 擬IPO企業通過貸款銀行受托支付方式間接獲得銀行貸款，存在改變貸款用途的情況，與《貸款通則》、《流動資金貸款管理暫行辦法》等相關規定的不符。

（一）《貸款通則》第七十一條規定：“借款人有下列情形之一，由貸款人對其部分或全部貸款加收利息；情節特別嚴重的，由貸款人停止支付借款人尚未使用的貸款，并提前收回部分或全部貸款：

（一）不按借款合同規定用途使用貸款的。”

（二）《流動資金貸款管理暫行辦法》第九條規定：“貸款人應與借款人約定明確、合法的貸款用途。流動資金貸款不得用于固定資產、股權等投資，不得用于國家禁止生產、經營的領域和用途。流動資金貸款不得挪用，貸款人應按照合同約定檢查、監督流動資金貸款的使用情況。”

（三）《流動資金貸款管理暫行辦法》第二十七條規定：“采用貸款人受托支付的，貸款人應根據約定的貸款用途,審核借款人提供的支付申請所列支付對象、支付金額等信息是否與相應的商務合同等證明材料相符。審核同意后，貸款人應將貸款資金通過借款人賬戶支付給借款人交易對象。”

（四）此外，《刑法》第一百九十三條規定：“有下列情形之一，以非法占有為目的，詐騙銀行或者其他金融機構的貸款，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產：

（一）編造引進資金、項目等虛假理由的；

（二）使用虛假的經濟合同的；

（三）使用虛假的證明文件的；

（四）使用虛假的產權證明作擔保或者超出抵押物價值重復擔保的；

（五）以其他方法詐騙貸款的。”值得注意的是《刑法》第一百九十三條規定的貸款詐騙罪的犯罪主體是個人，單位不能構成貸款詐騙罪。但是根據最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》，對于單位十分明顯地以非法占有為目的，利用簽訂、履行借款合同騙取銀行貸款，符合合同詐騙罪構成要件的，應以合同詐騙罪定罪處罰。即對單位判處罰金，并對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處相應刑罰。

在實踐過程中，擬IPO企業采取受托支付的方式間接獲得銀行貸款往往是為了緩解資金周轉壓力，無論是企業的實際控制人還是高級管理人員并非以非法占有為目的，因此在擬IPO企業中因為受托支付方式間接獲得銀行貸款從而被追究刑事責任的極為少見。

《流動資金貸款管理暫行辦法》更多的是調整和規范貸款人即銀行的貸款行為，同時也對貸款用途做了明確規范。《貸款通則》里對于借款人變更貸款用途的法律責任即是加收利息、停止放款或提前收回貸款。實踐中，從證監會的反饋意見以及公告的IPO被否案例可以看出，監管部門更多的是關注發行人通過此種方式取得貸款的行為是否證明了發行人內控制度的缺失以及配合發行人間接獲得貸款的供應商是否與發行人之間存在關聯關系。

三、對于發行人通過貸款銀行受托支付方式間接獲得貸款的核查及規范措施

（一）強化核查方式 中介機構對發行人的具體融資情況，應當進行下列核查：（1）核對銀行對賬單與財務賬簿的往來是否匹配；

（2）查閱銀行貸款明細和每筆銀行貸款所對應的采購合同，查閱報告期各期的采購清單，核查銀行貸款對應的采購合同的實際履行情況；

（3）查閱應收票據明細，核對應收票據是否均由發行人客戶背書。查閱應付票據明細，核對應收票據的付款對象是否均為發行人供應商；

（4）查閱其他應收及其他應付明細，核對發行人的資金往來。

（二）發行人明確整改措施

參考已過會的江蘇武進不銹股份有限公司及再次申報并已過會的浙江迪貝電氣股份有限公司首次公開發行股票申請項目，針對受托支付，企業所采取的整改措施主要包括：

1．完善相關制度，確保內部控制設計合理、執行有效

（1）制定《融資管理制度》、《貨幣資金貸款管理制度》等與資金往來有關的內部控制制度以規范公司各項融資行為與貨幣資金的管理工作。公司審計委員會和獨立董事須對所有通過第三方受托支付取得的銀行借款發表獨立的明確的合法合規意見。

2．披露目前銀行貸款業務執行情況

（1）發行人與供應商之間簽署協議，對之前未實際履行的合同確認解除，明確雙方均無相應的權利義務，今后不存在任何法律糾紛。

（2）在生產經營過程中嚴格執行相關規定，在確保合法合規的前提下，通過提高資金使用效率來滿足公司日常經營需要；杜絕違規第三方受托支付貸款再次發生：一是與銀行協商變更支付方式，通過向銀行申請自主支付方式獲取借款；二是加強資金支付計劃及原材料采購預算的管理，加強資金使用效率，使相關采購業務的貨款支付進度滿足第三方受托支付貸款的放款要求。

3．明確發行人審計委員會及獨立董事對相關銀行借款所發表的獨立意見

（1）董事會通過《關于公司向銀行提供無真實貿易背景合同相關情況的議案》，加強對貸款審批的內控制度，未來杜絕此事發生。

（2）審議委員會對報告期內銀行貸款情況發表明確意見：確認公司受托支付所取得的貸款用途均用于公司主營業務且已主動糾正；公司已杜絕該行為的發生，公司流動資金貸款履行了必要的批準和程序，合法合規，風險可控，且無任何跡象表明公司可能因違約而承擔相應責任，也不存在損害公司股東利益或造成公司資產流失的情況。

（3）公司獨立董事對報告期內銀行貸款情況發表明確意見：確認公司受托支付所取得的貸款用途均用于公司主營業務且已主動糾正；公司已杜絕該行為的發生，公司流動資金貸款履行了必要的批準和程序，合法合規，風險可控，且無任何跡象表明公司可能因違約而承擔相應責任，也不存在損害公司股東利益或造成公司資產流失的情況。

4．取得主管機關出具的證明文件

（1）銀監會地方辦事處出具證明，證明發行人報告期內不存在因違反國家貸款等相關法律、法規和規范性文件的行為而受到行政處罰或適用違法違規情形的行政處罰，亦不存在行政處罰記錄的情形。

（2）中國人民銀行地方支行出具證明，證明發行人已按合同約定償還貸款并支付利息，且采取相應整改措施主動糾正了上述情況；發行人的上述行為未實際侵犯金融機構權益，未危害金融安全，也未對金融穩定和金融支付結算秩序產生重大影響，相關貸款銀行未對發行人進行任何形式的處罰，今后亦不予以追究。

5．取得銀行機構的證明文件（1）相關貸款銀行出具證明，鑒于發行人在相關貸款銀行貸款期間就申請的各項貸款均能按照《貸款合同》的約定按時還本付息，從未發生逾期還款或其他違約的情形，且自相關供應商處歸還至發行人的貸款均用于生產經營活動，因此相關貸款銀行對發行人的不規范貸款行為不予追究，履行期限尚未屆滿的各項貸款合同繼續有效，相關貸款銀行不予要求提前還款，且不予收取罰息或采取其他任何懲罰性法律措施。

（2）走訪相關貸款銀行，訪談確認發行人在銀行貸款期間就申請的各項貸款均能按照《貸款合同》的約定按時還本付息，從未發生逾期還款或其他違約的情形，且自相關供應商處歸還至發行人的貸款均用于生產經營活動，因此相關貸款銀行對發行人的不規范貸款行為不予追究，履行期限尚未屆滿的各項貸款合同繼續有效，相關貸款銀行不予要求提前還款，且不予收取罰息或采取其他任何懲罰性法律措施。

6．中介機構明確發表意見

（1）報告期內的受托支付事項不構成重大違法違規。該事項未對發行人的正常生產經營活動產生影響，也未對發行人報告期各期的資產負債表、利潤表及現金流量凈額造成影響。發行人與第三方的該類資金周轉目前已經停止，相關借款也已按時還本付息。經相關金融主管部門認定，上述非關聯方之間資金周轉行為不構成重大違法違規行為，也未對發行人進行行政處罰。

（2）發行人與財務報告相關的內部控制有效。發行人已在現金管理、銀行貸款管理等方面建立了授權、批準、審驗、責任追究等相關管理制度，相關與貸款業務相關的內部控制是有效的。公司進一步整改了通過供應商進行的不規范貸款行為，加強了銀行貸款資金的管理，并制定了相關嚴格的制度，相關制度得到了切實執行。

（三）針對證監會對此的反饋意見，中介機構應關注問題 結合已過會項目對此關注點所采取的規范措施及證監會的反饋意見，發行人及中介機構還需對如下事項進行核查：

1．核查發行人及其關聯方與相關供應商、其主要投資人及董監高是否存在關聯關系（最好列表說明），并取得相關供應商的無關聯關系聲明。

2．對相關供應商進行走訪并取得《確認函》，確認該企業與發行人除上述受托支付及原材料采購業務來往外，不存在其他業務往來，也不存在其他利益安排。

第二篇：雙一科技：通過第三方貸款走賬的方式獲得銀行貸款問題的處理

雙一科技：通過第三方貸款走賬的方式獲得銀行貸款問題的處理

作者：袁玉華

一、發行人基本情況

山東雙一科技股份有限公司（以下簡稱雙一科技、發行人、公司，股票代碼300690）是一家集復合材料產品研發、設計、生產、銷售和服務于一體的現代化高新技術企業,主要產品涵蓋大型非金屬模具加工領域、風電領域、工程和農用機械領域、游艇及船舶領域、軌道交通及公共交通領域等。報告期內，公司存在先將貸款委托貸款銀行支付給公司某個供應商或其他第三方，然后對方將貸款返還，公司根據實際付款需要，再將該貸款支付給其他供應商的情況，發行人將該操作稱為貸款走賬。通過供應商進行“貸款走賬”的操作方法，虛構了供應商材料采購金額，進行了無真實貿易背景的融資行為，往往涉嫌違反《貸款通則》、《流動資金貸款管理暫行辦法》的規定，形成了企業規范運作的瑕疵。公司要進入資本市場，就需要解決貸款走賬等不規范運作問題，IPO實務中，也有由于此問題被否的案例，那么從雙一科技的成功案例來看，雙一科技是如何處理這個問題的，值得我們進一步研究分析和借鑒。

二、反饋意見 報告期內，公司存在先將貸款委托貸款銀行支付給公司某個供應商或其他第三方，然后對方將貸款返還，公司根據實際付款需要，再將該貸款支付給其他供應商的情況。關于發行人貸款走賬事項：

（1）請說明發行人走賬的具體明細，含貸款銀行、代為走賬單位、單位性質（供應商或其他）、發放貸款入賬時間、貸款金額、走賬單位轉入發行人時間、貸款性質。

（2）請說明發行人選擇上述性質單位為發行人走賬的原因，未選擇合并范圍內其他單位或其他關聯人的原因，上述單位愿意配合發行人的原因，發行人信任上述單位的原因，說明上述單位是否與發行人有關聯關系及核查方式的充分性。（3）請說明發行人上述單位收到貸款后返還給發行人的時間間隔，說明是否存在款項糾紛或者較長時間未返還的情形，說明發行人如何避免上述事項。

（4）請說明發行人采取該方式進行走賬是否會受到處罰或是否可以證明不存在潛在的處罰。

（5）請說明現場核查中是否可以查閱銀行付款給供應商或第三方的銀行流水單號、底單、付款單據等，如何證明銀行付款給供應商或第三方的款項是與發行人流動資金貸款一一對應，如何將該款項與其他款項區別。

（6）請保薦機構和發行人律師、申報會計師對此進行核查并明確發表意見。

三、招股說明書披露情況

報告期內，發行人在申請流動資金貸款時，貸款銀行要求發行人委托其將下放的貸款直接支付給原材料供應商。發行人每年向某原材料供應商付款的實際需求為：單次支付金額較小，但次數較多；如嚴格按照貸款銀行要求，發行人委托其將下放的貸款直接支付給實際需要付款的供應商，發行人每年申請貸款的次數將會非常頻繁，同時由于銀行貸款的申請、審批、發放需要一定的審批程序及時間，也很可能導致不能按時將款項支付給供應商。

因此，報告期內，公司存在先將貸款委托貸款銀行支付給公司某個供應商或其他第三方，然后對方將貸款返還，公司根據實際付款需要，再將該貸款支付給其他供應商的情況，發行人將該操作稱為貸款走賬。

報告期內，德州亞星紡織機械有限責任公司、德州市德城區匯志鋁合金加工處為發行人貸款走賬的情況如下：

四、法律意見書披露

（一）請說明發行人走賬的具體明細，含貸款銀行、代為走賬單位、單位性質（供應商或其他）、發放貸款入賬時間、貸款金額、走賬單位轉入發行人時間、貸款性質。報告期內，公司貸款走賬的具體情況如下：單位：萬元 注：貸款日期為發放貸款入賬開始計息日，貸款轉出日期為銀行接受委托將下放貸款支付給供應商或第三方的日期，貸款轉入日期系供應商或第三方將貸款返還的日期：部分走賬貸款在貸款轉出單位與轉入單位之間進行了次周轉，因此貸款轉出單位與轉入單位不一致。

上述代為走賬的貸款均為流動資金貸款，涉及代為走賬的單位中：濟南信德威經貿有限公司、濟南威奧復合材料有限公司系發行人的供應商；格瑞德德州萬豐空調有限公司、山東金光集團有限公司系當地企業，與發行人不存在關聯關系；亞星紡織、匯志鋁合金加工處系發行人的關聯方。

（二）請說明發行人選擇上述性質單位為發行人走賬的原因，未選擇合并范圍內其他單位或其他關聯人的原因上述單位愿意配合發行人的原因，發行人信任上述單位的原因，說明上述單位是否與發行人有關聯關系及核查方式的充分性。發行人在貸款走賬時首先選擇了發行人自身的兩個分公司以及其他關聯方，但每年貸款規模較大，因此又選擇了部分供應商及當地其他企業配合。濟南信德威經貿有限公司、濟南威奧復合材料有限公司系與公司長期合作供應商，格瑞德、德州萬豐空調有限公司、山東金光集團有限公司系當地規模較大的企業，發行人對其相對信任；另一方面，上述企業也信任發行人以及發行人的實際控制人，并且其代為走賬時并不會承擔其他實際風險，因此對方也愿意配合發行人。在上述代為走賬的單位中，亞星紡織、匯志鋁合金加工處系發行人的關聯方。發行人的關聯方亞星紡織、匯志鋁合金加工處在為公司貸款走賬時，其在收到資金后一般當日即返還，資金停留在其賬面上的時間極短，因此發行人前期未將該事項作為資金拆借或其他交易方式進行關聯交易披露。

（三）請說明發行人上述單位收到貸款后返還給發行人的時間間隔，說明是否存在款項糾紛或者較長時間未返還的情形，說明發行人如何避免上述事項。

如上述問題

（一）中表格所示，代走賬單位收到貸款后僅有兩筆系在第二天返還給發行人，其他均在當天返還，不存在款項糾紛或者較長時間未返還的情形。

發行人以往在選擇代走賬單位時非常謹慎，尤其重視對方返還貸款的及時性，因此未發生對方較長時間未返還或款項糾紛的情況。

（四）請說明發行人采取該方式進行走賬是否會受到處罰或是否可以證明不存在潛在的處罰。

發行人申請上述貸款時具有支付原料采購款的真實需求，同時其有按時、足額償還貸款本息的能力，并且在申請貸款時提供了相關擔保、保證；并無騙取貸款銀行發放貸款的故意或將該等貸款非法據為己有的日的，不屬于騙取貸款的違法行為。

發行人通過貸款走賬獲得的貸款到期后均己按期返還，相關銀行并未因此遭受實際損失，因此該行為僅是發行人在申請貸款過程中存在的程序瑕疵，不屬于重大違法違規行為。上述中國農業銀行股份有限公司德州德成支行、中國郵政儲蓄銀行股份有限公司德州市分行、中國建設銀行股份有限公司德州德城支行、中國銀行股份有限公司德州德城支行等相關銀行出具證明：“雙一科技在上述業務申請過程中存在一定過錯，但鑒于其到期貸款均已按期歸還；該行為并未給我行造成實質性損害，并且雙一科技承諾在今后的貸款申請中不會再進行此類操作。本行不會再行追究雙一科技在上述貸款過程中的相關責任。”

中國銀行業監管管理委員會德州監管分局于2017年2月28日出具《說明》，鑒于上述貸款已按期歸還，未對銀行資金造成損失，德州銀監分局不再追究相關機構和人員的責任。因此，發行人采取該方式進行走賬是不會受到處罰或不存在潛在的處罰。

（五）請說明現場核查中是否可以查閱銀行付款給供應商或第三方的銀行流水單號、底單、付款單據等，如何證明銀行付款給供應商或第三方的款項是與發行人流動資金貸款一一對應，如何將該款項與其他款項區別。

發行人申請流動資金貸款時，該貸款首先會打入發行人自身的賬戶，款項到帳后，銀行同時接受委托將相關貸款支付給供應商或第三方，本所律師核查了銀行付款給供應商或第三方的銀行流水單號、底單、付款單據等原始憑證，同時核查了供應商或第三方返還貸款時的銀行入賬憑證。發行人在申請一筆流動資金貸款時，同時會提交將該筆貸款具體支付給某個單位的委托付款申請，一般一筆貸款僅委托支付給一個單位，少部分一筆貸款會委托支付給兩個單位，根據委托支付申請以及銀行受托支付的付款單據，可以證明銀行付款給供應商或第三方的款項是與發行人流動資金貸款一一對應的。

（六）請保薦機構和發行人律師、申報會計師對此進行核查并明確發表意見。核查過程：

1、逐筆核查了相關貸款的借款合同，貸款走賬時貸款轉出、轉入的付款、收款銀行單據，并核查了流動資金貸款到期后的歸還情況；

2、網絡查詢了濟南信德威經貿有限公司、濟南威奧復合材料有限公司、格瑞德、德州萬豐空調有限公司、山東金光集團有限公司、亞星紡織、匯志鋁合金加工處的工商登記信息：

3、訪談了發行人財務總監核查關于貸款走賬的原因、具體情況以及走賬單位的相關情況；

4、獲取中國銀監會德州監管分局的說明。綜上，本所律師經核查后認為：

上述資金流向均系貸款走賬發生，涉及代為走賬的單位中：濟南信德威經貿有限公司、濟南威奧復合材料有限公司系發行人的供應商；格瑞德、德州萬豐空調有限公司、山東金光集團有限公司系當地企業，與發行人不存在關聯關系；亞星紡織、匯志鋁合金加工處系發行人的關聯方。

代走賬單位收到貸款后僅有兩筆系在第二天返還給發行人，其他均在當天返還，不存在款項糾紛或者較長時間未返還的情形。

該行為僅是發行人在申請貸款過程中存在的程序瑕疵，不屬于重大違法違規行為，不存在受到處罰或潛在處罰的風險。

（七）發審委會議準備工作函：發行人存在先將貸款委托貸款銀行支付給公司某個供應商或其他第三方，然后對方將貸款返還，發行人根據實際付款需要，再將該貸款支付給其他供應商的情況。說明該貸款走賬行為銀行及主管部門是否追究發行人的法律責任。

經核查，報告期內，公司存在先將貸款委托貸款銀行支付給公司某個供應商或其他第三方，然后對方將貸款返還，公司根據實際付款需要，再將該貸款支付給其他供應商的情況，發行人將該操作稱為貸款走賬。

發行人申請上述貸款時具有支付原料采購款的真實需求，同時其有按時、足額償還貸款本息的能力，并且在申請貸款時提供了相關擔保、保證；并無騙取貸款銀行發放貸款的故意或將該等貸款非法據為己有的目的，不屬于騙取貸款的違法行為。

發行人通過貸款走賬獲得的貸款到期后均已按期返還，相關銀行并未因此遭受實際損失，因此該行為僅是發行人在申請貸款過程中存在的程序瑕疵，不屬于重大違法違規行為。中國銀行業監督管理委員會德州監管分局于2017年2月28日出具《說明》，鑒于上述貸款已按期歸還，未對銀行資金造成損失，德州銀監分局不再追究相關機構和人員的責任。貸款走賬所涉相關銀行中國農業銀行股份有限公司德州德城支行、中國郵政儲蓄銀行股份有限公司德州市分行、中國建設銀行股份有限公司德州德城支行、中國銀行股份有限公司德州德城支行等均己出具證明：“雙一科技在上述業務申請過程中存在一定過錯，但鑒于其到期貸款均己按期歸還；該行為并未給我行造成實質性損害，并且雙一科技承諾在今后的貸款申請中不會再進行此類操作。本行不會再行追究雙一科技在上述貸款過程中的相關責任。”

綜上，本所律師認為，發行人采取該方式進行走賬違反了當時與貸款銀行之間貸款協議中關于貸款用途的約定，但并不違反法律、行政法規的強制性規定，且所涉貸款，發行人已全部按期償還，未給相關銀行造成任何經濟損失，相關主管部門及所涉銀行己均己出具不再追究其法律責任的證明，故貸款走賬事宜不會給發行人本次發行上市造成實質性障礙。

五、相關法律規定

IPO企業貸款走賬問題，存在改變貸款用途的情況，與《貸款通則》、《流動資金貸款管理暫行辦法》等相關規定的不符。具體法律規定如下：

（一）《貸款通則》第七十一條規定：“借款人有下列情形之一，由貸款人對其部分或全部貸款加收利息；情節特別嚴重的，由貸款人停止支付借款人尚未使用的貸款，并提前收回部分或全部貸款：

（一）不按借款合同規定用途使用貸款的。”

（二）《流動資金貸款管理暫行辦法》第九條規定：“貸款人應與借款人約定明確、合法的貸款用途。流動資金貸款不得用于固定資產、股權等投資，不得用于國家禁止生產、經營的領域和用途。流動資金貸款不得挪用，貸款人應按照合同約定檢查、監督流動資金貸款的使用情況。”

（三）《流動資金貸款管理暫行辦法》第二十七條規定：“采用貸款人受托支付的，貸款人應根據約定的貸款用途,審核借款人提供的支付申請所列支付對象、支付金額等信息是否與相應的商務合同等證明材料相符。審核同意后，貸款人應將貸款資金通過借款人賬戶支付給借款人交易對象。”

（四）《刑法》第一百九十三條規定：“有下列情形之一，以非法占有為目的，詐騙銀行或者其他金融機構的貸款，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產：

（一）編造引進資金、項目等虛假理由的；

（二）使用虛假的經濟合同的；

（三）使用虛假的證明文件的；

（四）使用虛假的產權證明作擔保或者超出抵押物價值重復擔保的；

（五）以其他方法詐騙貸款的。”

值得注意的是《刑法》第一百九十三條規定的貸款詐騙罪的犯罪主體是個人，單位不能構成貸款詐騙罪。但是根據最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》，對于單位十分明顯地以非法占有為目的，利用簽訂、履行借款合同騙取銀行貸款，符合合同詐騙罪構成要件的，應以合同詐騙罪定罪處罰。即對單位判處罰金，并對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處相應刑罰。

《流動資金貸款管理暫行辦法》更多的是調整和規范貸款人即銀行的貸款行為，同時也對貸款用途做了明確規范。《貸款通則》里對于借款人變更貸款用途的法律責任即是加收利息、停止放款或提前收回貸款。

在實踐過程中，企業采取貸款走賬方式獲得銀行貸款往往是為了緩解資金周轉壓力，并非以非法占有為目的，因此企業采取貸款走賬行為從而被追究刑事責任的極為少見。

六、案例總結

通過搜索近期上市案例，存在貸款走賬的情況IPO案例匯總如下：

公司名稱反饋問題上能電氣（被否）請發行人代表進一步說明：（1）發行人通過與關聯方簽訂未實際履行的采購合同、通過關聯方賬戶周轉取得銀行貸款的背景和原因，通過正常途徑能否取得銀行貸款，發行人是否存在現金流斷裂、債務逾期無法償還等風險；（2）發行人通過上述方式取得銀行貸款，是否違反《貸款通則》《流動資金貸款管理暫行辦法》《商業銀行法》等相關法律法規規定，是否構成重大違法違規行為，是否存在被行政處罰、被銀行采取停貸和提前收回貸款措施等風險，與相關銀行是否存在糾紛或潛在糾紛；是否取得有權部門出具的合規證明；（3）發行人目前是否仍存在此類情形，已采取或擬采取哪些整改措施；（4）發行人相關內部控制措施是否建立健全并被有效執行，能否合理保證生產經營的合法性。請保薦代表人說明核查的方法、過程依據和結論。百達精工603331報告期內，發行人存在向關聯方拆借資金的情況。請在招股說明書“同業競爭與關聯交易”章節進一步說明并披露：（1）發生上述資金拆借及借款轉讓等事項的原因，相關資金的主要用途，是否履行相應的內控程序，相關的內控制度是否完善；（2）報告期內發行人除上述事項外，是否存在其他對外拆借資金、資金占用、對外擔保的情形。恒銀金融603106招股說明書披露，報告期內發行人與關聯方存在大量資金拆借往來。請發行人補充披露：（1）頻繁發生關聯方資金拆入、拆出的具體原因、發生時間、發生金額、利率及定價公允性、用途、還款時間、還款資金來源、履行的決策程序及對發行人經營業績的影響；（2）結合現金流量表的相關科目，說明拆借資金是否完全歸還，以及內部控制對關聯方資金往來的規范措施；精研科技300709報告期內，公司將獲取的流動資金貸款通過上能電氣、永盾機械進行周轉，周轉后的銀行貸款用于支付貨款、購買設備等。請發行人說明通過關聯方資金周轉的原因、背景，是否為變相規避相關強制性規定的行為，選擇非實際控制人控制的企業作為資金周轉方的原因，是否存在法律糾紛或潛在風險。迪貝電氣6033202014年10月被否原因：報告期內，你公司存在虛構與其他企業材料采購的大額資金往來，以獲取銀行貸款資金的違規情形，你公司的內部控制制度未能有效防范上述行為的發生。京博農化（被否）

1、請發行人詳細說明報告期銀行向其發放貸款采用受托支付方式的原因及必要性，上述款項的獲取、周轉、支付流程，具體涉及哪些方面的機構或人員及與發行人或主要股東是否存在關聯關系，用于發行人哪些業務、供應商，是否存在相關協議，采取此種方式借款的合法合規性及其費用情況，對發行人獨立性的影響；與大連博易石油化工有限公司、湖北豐杯生物科技有限公司等非關聯方也存在相似的資金往來情形的原因及商業合理性，上述公司的經營業務、股權結構等背景信息，是否為發行人的客戶或供應商，與發行人還存在哪些業務往來，與發行人及主要股東是否存在相關利益安排。

2、發行人2013年1月1日以來，銀行向發行人發放貸款后，按借款合同約定受托將款項支付給京博控股、甘肅諾客達等關聯企業，上述企業在收到銀行付款后及時將該款項轉至發行人銀行賬戶。請發行人代表從借款利率、貸款抵押、擔保條件等進一步說明采用受托支付方式的必要性、相關整改及落實情況。請保薦代表人就上述事項是否違規及對發行人獨立性的影響發表核查意見。武進不銹603878報告期內發行人與吉百利存在貿易業務，且在無真實貿易背景合同的情況下吉百利通過發行人向銀行累計貸款9.8億，請保薦機構、發行人律師核查（1）吉百利設立原因、歷史沿革、設立以來交易對手方及金額情況，股東的基本情況、與發行人及其關聯方是否存在關聯關系；（2）吉百利通過發行人向銀行貸款的原因、貸款用途、貸款金額與貿易貨物價值是否存在對應關系，上述貸款行為是否符合銀行法律制度及貸款業務規則的有關規定，是否存在被處罰的風險。