第一篇：按已完工程量60%結(jié)算條款具有懲罰性,合同無效不支持

按已完工程量60%結(jié)算條款具有懲罰性，合同無效不支持

作者：王道勇 律師 高工 造價師 浙江和義觀達律所

一、案例索引

1、山東高院《山東恒瑞房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與華豐建設(shè)股份有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛二審民事判決書》，案號（2014）魯民一終字第368號，審判長張愛華，裁判日期二〇一四年十二月十八日。

2、最高院《山東恒瑞房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與華豐建設(shè)股份有限公司建設(shè)工程施工合同糾紛申請再審民事裁定書》，案號（2015）民申字第728號，審判長韓玫，裁判日期二〇一五年四月二十九日。

二、案情簡介

當(dāng)事人法律關(guān)系：案涉工程發(fā)包方為恒瑞公司，施工方為華豐公司。案涉工程施工合同約定：由承包方的施工原因造成停工、未經(jīng)得發(fā)包人書面同意私自停工或工程質(zhì)量明顯無法達到原定計劃標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)管理部門要求停工等超過三天的，發(fā)包方有權(quán)扣除停工樓房總造價的千分之一每天的工期違約金或提出更換項目負責(zé)人。情節(jié)嚴(yán)重時可以中止合同，并追究由此帶來給發(fā)包人的一切損失，對已經(jīng)完成的工程量按60%進行結(jié)算。后華豐公司因拖欠民工工資等被迫撤場，發(fā)包方另找第三方完成案涉工程。

案涉工程因先定后招，明招暗定，相應(yīng)的施工合同被法院認(rèn)定為無效。一審認(rèn)為施工無效，一審酌定沒有支持按已完工程量80%結(jié)算。二審改變了一審裁判結(jié)果按已完工程量結(jié)算，發(fā)包方恒瑞公司不服向最高申請再審。

爭議的焦點：二審改變了一審裁判結(jié)果，按已完工程量100%結(jié)算是否正確？

三、裁判摘要

（一）山東高院

由于本案所涉工程屬于法律規(guī)定必須招投標(biāo)的項目，而本案雙方當(dāng)事人未經(jīng)招投標(biāo)程序就先行簽訂施工總承包框架協(xié)議書和建設(shè)工程施工合同，且在發(fā)出中標(biāo)通知書后也未按中標(biāo)價格再行簽訂合同，一審認(rèn)定涉案工程未經(jīng)合法的招投標(biāo)程序，雙方簽訂的框架協(xié)議書、建設(shè)工程施工合同及補充協(xié)議均為無效，本院認(rèn)為并無不當(dāng)。關(guān)于合同無效的法律后果，合同法第五十八條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。”所以，合同無效后，因合同取得的財產(chǎn)無法返還時，處理的是相應(yīng)的折價補償問題。本案中，華豐公司完成的建設(shè)工程已由恒瑞公司接收，并已另行由第三方施工完畢，最終完成的工程已經(jīng)過竣工驗收合格。對于華豐公司已經(jīng)施工完成的工程量部分，恒瑞公司應(yīng)當(dāng)按照工程造價進行補償。一審判決在認(rèn)定合同無效后，卻參照合同關(guān)于違約責(zé)任的約定，認(rèn)定按照華豐公司已完成工程總造價的80%進行結(jié)算，缺乏法律依據(jù)。華豐公司的上訴理由成立，對其反訴要求恒瑞公司支付工程欠款及利息，本院予以部分支持。

（二）最高院

恒瑞公司認(rèn)為，二判決改變了一審判決確定的按照華豐公司已完成工程總造價的80%結(jié)算工程款的判項，屬于認(rèn)定事實錯誤。本院認(rèn)為，既然案涉合同無效，合同的內(nèi)容即不應(yīng)當(dāng)作為雙方當(dāng)事人結(jié)算工程款的依據(jù)。只要雙方當(dāng)事人沒有就依照華豐公司已完成工程總造價的80%結(jié)算工程款一事形成合意，則不應(yīng)參照合同約定作此判決。而華豐公司恰恰針對一審的該判項提出上訴，可見雙方并未一致認(rèn)可上述結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)。故二審判決改變“按已完成工程量的80%進行結(jié)算”的一審認(rèn)定，不屬于認(rèn)定事實錯誤。恒瑞公司的該項再審申請理由不能成立。

四、啟示與總結(jié)

本案由于施工方原因造成停工，發(fā)包方另找第三方施工，根據(jù)據(jù)合同約定，已完工程量按60%結(jié)算，該條款具有懲罰性，合同有效的情況下屬于違約條款，合同無效的情況下法院不支持。

雖然建工司法解釋第二條規(guī)定合同無效參照約定結(jié)算價款，但是按已完工程量60%結(jié)算條款具有懲罰性屬于違約責(zé)任范疇，合同無效不能主張違約責(zé)任，故此法院一般不予支持。