第一篇：律師視角下的不良資產行業概述 馮燦通

律師視角下的不良資產行業概述

第一講：不良資產行業概況

一、不良資產的定義

本講義所稱不良資產，僅指借款人不能按期、足額歸還本息的貸款（即金融企業或AMC的不良債權），不包括企業類、個人類的不良債權，不包括不良實物和不良股權。

二、不良資產行業的AMC

（一）四大AMC

1999年，華融、長城、東方、信達四大AMC成立，以財政資金接收工、農、中、建四大國有銀行的不良資產。四大AMC在各個省級行政區域設置了一個辦事處（或分公司）。

四大AMC不斷取得其他金融牌照向商業化轉型。目前，信達、華融二家AMC都已上市。

（二）地方AMC

2013年起，各省（區）可設立一家資產管理或經營公司參與本省范圍內不良資產處置。目前共有27家省級的AMC，也有幾家市級的AMC。

地方AMC的主要業務范圍主要是打折收購本行政區域內的金融不良資產，以盤活重整為主要的處置手段。

第二講：不良資產行業的交易雙方

一、主要供應方

（一）金融企業

指在國內依法設立的商業銀行、政策性銀行、信托投資公司、財務公司、城市信用社、農村信用社以及銀監會依法監督管理的其他金融企業。

金融企業是不良資產的源頭。

受監管限制，商業銀行向社會投資者一次性只能轉讓10戶以下債權。

（二）AMC

四大國有AMC是國內不良資產最主要的供應方。地方AMC只能參與本省（區、市）范圍內不良資產的處置。

（三）政府專門成立或指定的國企

地方政府會指定一家有實力的國企收購地方金融機構的不良資產以解決危機，或指定一家國企以協議方式從AMC受讓特定不良資產，在處置過程中需對外再次轉讓而形成供應方。

（四）民營投資者

以大資金向AMC購入一定規模的資產包的民營投資者或外資基金公司，在處置過程中需對外再次轉讓而形成供應方，俗稱“二手包”。

二、主要購買方

掌握了債務人相關信息、或掌握一定技能和擁有一定人脈、或有特定目的的人士，都有可能是不良資產的潛在買家。

律師要擅于識別不良資產的潛在買家，從中尋找業務合作或提供專業服務的機會。

（一）掌握債務人隱匿財產的人

可在購買債權后通過申請法院采取財產保全或強制執行措施，逼迫債務人主動還債或通過司法處置將財產變現或抵債。

（二）掌握政府信息的人

有辦法提前知道政府信息（如征地、拆遷、改造、道路規劃、功能規劃調整、行政區域調整、收回閑置用地）的人士從中可獲得受益人清單，購買相應債權后可申請法院凍結、截留收益。

（三）知道案件內幕的人

有辦法提前知道案件信息（刑事案件將終結，贓物會發還受害人；非贓物需退回關聯人；涉案財物可處理；確權訴訟、債權追償案的判決結果）的人士可從中獲得受益人名稱，購買相應債權后可申請法院查控。

（四）有良好人脈的人

與政府領導或相關部門（規劃、國土、房管、建委）有關系的人，適合購買涉政因素（例如抵押物、查封物被政府占用，地方保護法院不作為，規劃國土部門刁難，小業主糾紛等因素）而難以執行的債權。

與政法界有關系的人,適合購買因司法腐敗、債務人對抗或執行效率低下導致久執不決的債權。

能擺平地方關系的人，適合購買因村鎮、村民、惡勢力阻撓執行的債權。

（五）債務人的債務人

可向AMC低價購買到債務人的債權，之后行使抵銷權。

可以借用或商請關聯人向AMC低價購買債務人的債權，之后行使代位權。

（六）債務人的關聯人

包括：債務人的擔保人，債務人自己或親朋，債務人的股東或高管，債務人的關聯企業等，是目前購買不良資產的主要客戶。

購買目的：避免成為老賴；化解歷史問題；掩蓋黑幕；良心發現；搶先處置債務人未顯露財產；參與分配、提出異議或逼迫其他債權人讓步；避稅；洗錢。

（七）債務人的對手

包括：競爭對手、訴訟對手、前員工、翻臉小三等。

購買目的：出于打擊或報復。

（八）債務人的其他債權人

查封物（抵押物）價值較大，查封順位在前的債權人（或抵押權人）可購買其他債權輪候查封而獨吞執行款。

最大債權人可收購全部債權形成“大包圍”，掌控對相關案件的談判權、執行款分配權和分配時間。

其他與債務人有關聯且熟悉其情況的債權人（留置權人、工程隊、發包人、承租人等），也可購買相應債權。

（九）善于布局的高人

判斷某查封物或抵押物將來會對相鄰物業的價值有重大影響的，可購買債權后以物抵債或待價而沽，今后謀取該相鄰物業或溢價轉讓債權。

第三講：不良資產的交易流程

一、購買方的勾包原因

（一）掌握債務人財產而勾包

買家掌握了某企業（個人）的財產線索，可購買該企業（個人）的債權。

買家有數據庫的，在匹配債務及資產且經調查后可購買有把握的債權。

（二）有特殊背景而勾包

買家在特殊區域、系統、行業有特別（行政、司法）資源、人脈或信息，可購買有關聯的債權。

（三）根據清單找到債務人財產而勾包

買家根據債務人清單通過網搜或數據庫匹配到債務人的財產，經盡調后可購買有把握的債權。

（四）有特殊目的而勾包

買家基于特殊目的（如抵債、布局等）而購買特定的債權。

二、轉讓方的組包模式

（一）按買家意愿組包

如果轉讓方認為買家的報價及付款方式可以接受，一般會同意組包。

（二）混搭組包

在買家提出勾包后，轉讓方會根據一定的關聯性或處置的難易程度將若干其他債權或抵債物搭配進去，即通常所說的“肉塊搭骨頭”。

（三）自行組包

轉讓方按不同地域、行業、類別（一般有某種連結點）的債權或抵債實物混合組包向社會推介。

（四）協商組包

一些具實力買家會與轉讓方通過協商按地域、行業、類別靈活組包。

三、交易模式

（一）掛牌

轉讓方通常在北京、天津、上海、重慶、南方幾大國內的產權交易所掛牌交易資產包。

在產權交易所掛牌的項目，一般規則及信息披露都較透明、規范，暗箱操作的空間不大。

（二）拍賣

轉讓方在其“入庫”中介機構中通過競標、搖珠、抽簽等方式確定承拍機構，有時會采取聯合拍賣。

轉讓方通常會要求承拍機構繳納保證金及確定承拍期間；而拍賣機構也會要求有競買意愿（或勾出該包）的客戶代其向委托方繳交保證金。

（三）競價

債權人會對資產包設定（保密的）保底價之后公開邀標，由買家到債權人處遞交密封的報價材料，在確定的時間由評標人當眾拆封，價高者得。

（四）網上競價

淘寶設立了網上競價平臺介入不良資產處置領域。由轉讓方將其資產包通過平臺展示，由買家全程通過網上參與競價，不需要拍賣師和拍賣場地。

（五）競標

債權人除對資產包確定（保密的）保底價之外，同時會對買家增加其他準入條件。由各個買家到債權人處遞交密封的投標材料，在確定的時間由評標小組當眾拆封，綜合條件確定中標者。

（六）協議轉讓

如果買家是“國有”（如國資委或國企），則允許以協議方式轉讓。

債權人是民營企業的，或者轉讓方以轉讓收益權方式轉讓資產包的，可以不經公開處置程序，直接采取協議方式轉讓。

（七）轉讓殼體的股權（份額）

如果資產包是裝入一個殼公司（或有限合伙）運營的，交易雙方可以通過轉讓殼體100%股權（份額）的方式完成交易。

（八）資產包作價入股

可以該資產包的購入成本換算為100%股權，買家按原價（或溢價）支付一定款項受讓相應比例的股權，雙方合股后按照約定處置資產包、分享收益。

四、交易流程

（一）要約邀請

買家向轉讓方發出意向函，或轉讓方在網站及省級報紙上刊登處置公告。

（二）談判、閱檔

轉讓方與意向買家商議交易的相關事項（如意向價、流程、時間、付款辦法等），在簽訂保密協議（個別要交保證金）后由買家閱檔。

（三）開展盡職調查

買家對資產包開展盡職調查。

（四）立項、評估及報批

轉讓方對資產包完成立項、盡調、評估、報批等流程，確定交易底價、交易模式等。

（五）交易 轉讓方通過公開程序（拍賣、掛牌、競價、競標）完成交易，需在其官方網站及省級報紙刊登處置公告。

成交后雙方簽署《成交確認書》。

轉讓方是民營企業的，可以通過協議方式交易。

（六）簽約

交易雙方按照之前確認的版本簽署《債權轉讓協議》等法律文件。

（七）付款

買家按照《債權轉讓協議》的約定支付價款及相關費用。如由第三人代付款則需提交該第三人的書面聲明。

如果屬分期或延期付款的則需簽署《補充協議》，明確首期、付款進度、付清余款的觸發條件，利息（滯納金）標準、違約責任等條款。

（八）債權轉讓通知

轉讓方是金融企業或AMC的，在省級報紙刊登債權轉讓暨催收公告；轉讓方是民營企業的，除在報紙刊登債權轉讓公告之外，還需到公證處申請辦理債權轉讓通知的公證送達手續（注意要取得送達情況回執）。

（九）交收債權資料

買家應盡可能多地接收能夠證明主、從債權真實、合法、有效的合同、憑證、催收文書、法律文書，以及歷次債權流轉的報紙等重要文件。

（十）其他

對于處于訴訟、執行、強制清算、破產清算階段的案件，買家需及時向法院申請辦理訴訟主體的變更手續。

第四講：不良資產的處置方式

一、常規催收

對一些尚在經營、有翻盤機會且有償債意愿的債務人，可采用直接催收方式，但應密切監控債務人的經營狀況、還款能力、涉訴案件、逃廢債務、其他債權人追索等情況，避免被債務人玩弄。

二、和解清收

可綜合考慮已查控財產的種類、價值、處置難度、處置時間，評估回報期望、回報周期，債務人的背景能量、對抗性，及債務人的其他可供執行的財產情況、負債情況、不可知的障礙因素、其他債權人的執行力度等等，決定是否與債務人和解。

三、訴訟清收

在論證可行性及成本控制的基礎上，根據債務人的財產情況，合理確定行動的時機、方式、標的和申請財產保全。

裁決生效后，債權人應盡快申請執行。對違法、顯失公平的裁決，債權人應及時上訴、申訴。

四、追加償債主體

債權人經調查取證，在獲得確鑿證據下可依據相應法律規定，在執行程序中申請追加、或者通過訴訟程序要求相關主體對債務人的債務承擔責任。

五、債務重組

應對債務人的償債能力進行分析，謹慎確定重組方案并落實擔保條款（尤其要增加股東、實際控制人及其近親屬作連帶擔保）和相應保障（查控）措施，督促債務人（擔保人）履行約定義務，防止債權被懸空。

六、以物抵債

如果債務人已喪失現金償還能力，或者債務人的其他債權人強勢，或者債權人的目的就是以物抵債，可同意以物抵債。

應當優先接受產權清晰、權證齊全、具有獨立使用功能、易于保管、變現能力強、有升值空間的實物類資產抵債，須及時接收抵債物且盡快辦理產權過戶手續。

七、債轉股

對于一些尚有經營前景、有還款誠意、可以信任及合作且債務負擔不重的債務人，或基于特殊目的，債權人可以采用債權轉股權或以實物抵債后作價入股企業的方式實現債權。

八、盤活重整

對于有優質項目（如一線城市的房地產項目）、只限于資金周轉不靈或融資能力不足的債務人，可以考慮通過盤活重整的方式實現債權。

對于產業正常、前景優良，只因杠桿過高、高利息、債務負擔重而導致流動性不足的債務人，可以采取債轉股、引入并購基金、說服原股東出讓部分股權、凍結債務、注入新的流動資金等重組方式，由新的管理者接管企業權力，在營運管理和財務上給予債務人支持與提升。

九、轉讓債權

適宜以轉讓方式處置的項目包括：未掌握財產的；司法處置難度很大或處置時間很長的；自身團隊在該地區人脈、資源較薄弱的；債務人很有背景且對抗性很強的。

十、資產證券化

受制于法律、稅務和市場接受程度，目前只有國有銀行及四大AMC才有辦法操作，普通債權人難以推動。

十一、申請強制清算

對于債務人的股東（開辦單位）、實際控制人有還債能力的案件，債權人可以向法院申請對債務人進行強制清算。

如果上述單位/人員不配合清算的，法院會以無法清算為由裁定終結強制清算程序，債權人可以依據該份裁定根據《公司法》司法解釋二另案起訴要求債務人的股東等清算義務人承擔責任。

十二、申請破產清算

對于①債務人的財產已經被另案查封、而首封法院又按查控順序分配執行款、預估己方難以受償的案件，②或者債務人惡意轉移或處分財產（惡意抵押、惡意單獨清償）、難以行使撤銷權或代位權的案件，③或者認為債務人賬目混亂、存在公款私存或關聯人侵吞公司財物嫌疑或懷疑債務人對關聯人有大額應收債權的，④或認為債務人會擔心進入破產程序暴露黑幕的案件，⑤或債務人本來還有重整盤活的機會但其過于囂張拒不配合的案件，應敢于申請債務人破產加以脅制。

十三、申請追究刑事責任

這是追債的終極法律手段，可以應用于追債案件的相關罪名包括：①拒不履行生效裁決罪（新民訴法規定債權人可自訴）；②偽證罪、幫助偽證罪或妨礙作證罪；③虛假訴訟罪；④追究轉貸謀利罪。

以及其他罪名，包括：①虛報注冊資本罪，虛假出資、抽逃出資罪；②妨害清算罪；③隱匿、故意銷毀會計憑證、會計賬簿、財務會計報告罪；④虛假破產罪；⑤徇私舞弊低價折股、出售國有資產罪；⑥騙取貸款、票據承兌、金融票證罪；⑦貸款詐騙罪；⑧合同詐騙罪；⑨偽造、變造、買賣國家機關、公文、證件、印章罪；⑩偽造公司、企業、事業單位、人民團體印章罪等。

第五講：律師參與不良資產行業的前景

一、行業的規模巨大

官方公布的近期數據約人民幣1.3萬億元，民間估算約5萬億元，而外國機構估算超過10萬億元。即使按照1.3萬億元來算也相當驚人，已經超過許多國家全年度的GDP。

二、行業的參與主體眾多

參與主體有供應方、購買方、中介機構、服務商、交易平臺、配資方，包括但不限于：商業銀行、資產管理公司、地方政府、民間投資者、P2P平臺、證券公司、信托公司、保險公司、基金公司、房地產公司、互聯網金融公司、融資租賃公司、小額貸款公司、投資擔保公司、律師事務所、評估行、拍賣行、評級機構、催收機構、征信公司、互聯網交易平臺等等。

另外，還有債務人以及對特定資產有特殊目的的人。

上述參與主體也即律師的潛在客戶，有大量的法律業務需求。

三、從業律師數量不多

根據個人判斷，專注此領域的律師不超過5000人，經常承辦此類業務的約1.5萬人，二者總數占律師比例不足10%。

專注不良資產服務的團隊數量更少，規模難超10人，專業技能水平不高，基本上沒有跨地域服務的能力和體系，整合資源的能力也不足，管理和業務均沒有流程化、標準化，未能形成品牌。

面對萬億級的不良資產盛宴，從業律師顯然難以滿足市場需求。

四、行業對專業技能有迫切需求

不良資產行業的處置及贏利模式，已經轉變為依靠法律手段和市場化操作，在信息收集、項目遴選、盡職調查、交易結構設計、項目管理、項目營銷、資本運作、處置退出等各個環節均需專業技能支撐，甚至對項目風險的控制及收益產生根本性的影響。

此輪不良資產的債務人多為民營企業，決策靈活，往往通過重組、合并、分立、增減注冊資本、解散、破產、隱匿轉移財產、虛假訴訟、虛假租賃等等手段逃廢債務及阻礙司法執行，疲于應付的債權人急需專業律師應對。

而債權人要實現債權（退出），須綜合多種處置手段，通過司法途徑主張債權、變現抵押物（查封物）、調查挖掘債務人隱匿財產、追加償債主體、應對執行異議和復議、挖掘目標客戶以營銷項目、策劃避稅、設計交易結構，或者通過債轉股、投貸聯動、資產重組、重整盤活、申請破產、申請清算等方式退出項目，前述事務有多個參與主體，涉及復雜的法律問題和法律關系，急需專業律師主導及參與。

最時髦的“互聯網+不良資產平臺”以及資產證券化、信貸資產收益權轉讓等業務，同樣需要律師對目標公司（或資產池內的項目）進行盡職調查并出具法律意見書。

五、其他利好

司法環境對債權人實現債權更為有利：行政干預司法的現象大為減少；法院加大打擊逃廢債務的力度，著力懲治失信人；運用信息科技及互聯網技術查找債務人的財產線索和行蹤；最高院提出在三年內解決執行難。如此種種，都十分有利于律師介入不良資產行業，有識之士應順勢而為。

第六講：律師參與不良資產行業需做好哪些準備

一、信息準備

不良資產行業的其中一個痛點是信息不對稱：知道誰是老賴但不知道他有什么財產；知道了某企業（某人）有財產但卻不知道他欠誰的債務。反過來，其贏利點的核心基礎之一也正是利用信息不對稱。

信息儲備是介入不良資產領域的前提，為此律師應該：

（一）要自建數據庫，分別建立債務人數據庫、財產線索數據庫和特殊機會數據庫；收集各類資產、債務及處置信息，分門別類；利用搜索工具和計算機智能技術快速查找、匹配。

（二）需擅長利用第三方的數據庫（例如裁判文書網、政府網站或某些收費網站）搜索信息。

（三）要有意識結交相關行業（金融企業、AMC、法院、評估行、拍賣行）人士，從中獲取第一手（債權、實物）資訊。

（四）要擅長篩選、核查信息，各類信息五花八門，真偽難辨，價值各有不同，需有能力也有效率地從中篩選具價值的信息。

二、技能準備

不良資產行業對律師的專業技能要求很高（處理的都是棘手的事情、對付的都是狡猾的老賴）。

（一）熟悉相關法律法規：①涉及債權債務關系的法律，如物權法、合同法、擔保法、商業銀行、房地產管理法等實體法；②涉及不良資產行業的專門司法解釋、指導意見、會議紀要等；③涉及程序方面的如民事訴訟法、有關強制執行的司法解釋及法律條文。

（二）掌握挖掘財產線索的技能：①掌握到工商、國土房管等部門調查核實財產的技能；②掌握在信貸檔案、工商檔案、財務報表中挖掘財產線索的技能；③掌握通過互聯網或案例庫挖掘財產線索的技能。

（三）了解相關業務知識：有關信貸、評估、拍賣、財務、投資銀行、資產管理等基礎知識。

（四）其他技能：①商務談判技能；②營銷技能；③訪談技能；④建立數據庫及搜索的基礎技能。

三、人脈圈準備

律師要想左右逢源，建議需與相關機構及人士建立、保持良好關系及互動。有了這些人脈圈和關系網，無論在信息采集、項目篩選、信息核實、項目收購、個案處置等各個環節，都將勝人一籌。

（一）需熟絡的機構包括：金融機構、AMC、民營投資者、資產或產權交易平臺、國土房管局、規劃局、建設局、測繪所、法院、公安局等等。

（二）需結交的人士包括：評估師、拍賣師，金融機構或AMC的高管、項目經理或信貸員，政府部門的主管或職員，政法干警，私家偵探。

（三）需尋找的合作伙伴包括：金融機構或AMC的庫內律師所的律師、有大數據的機構、基金、土豪。

四、保持對信息的敏感度

律師需時刻保持對不良資產行業信息的敏感度：

（一）需對新頒政策、新增司法解釋、各地法院的司法實踐慣例、行業信息等堅持學習和研究，提高應變應對的能力。

（二）需養成時常留意報紙、媒介、網站涉及不良資產行業的債務、財產、資產處置等方面信息的習慣。

（三）要主動融入不良資產行業的圈子，結識各方面的專業人士從而收集行業信息。

（四）律師應該對獲得的信息加以整理，舉一反三，在債務和財產的匹配、搜索、篩選及判斷等方面痛下功夫，才能創造和抓住投資機會。

第七講：律師參與不良資產領域的方式及如何創收

一、提供盡職調查服務

金融企業、AMC收購或處置不良資產，均需外聘律師進行盡職調查并出具報告。

目前專注提供不良資產盡職調查服務的團隊不多，多屬臨時拼湊。其中，金融企業或AMC對外聘盡調團隊有相應要求，一般都從其“入庫”的律師事務所中選擇，要求主辦律師的執業年限不少于5年，并且須按照指定模板出具盡調報告；通常盡調時限很短，費用一般每戶2000元左右（如果一戶涉及多個擔保人，封頂約1萬元）。

另外，現在不良資產+互聯網行業方興未艾，該等機構（或平臺）均需線下的律師團隊提供相關資產或信息的盡職調查服務，由此也產生了大量的業務機會。據聞，淘寶等不良資產處置平臺正在制訂引入專業團隊為掛牌項目提供法律盡職調查報告的方案。

二、為不良資產行業的金融產品提供專項服務

目前，部分私募基金和資管計劃、信托計劃已直接或間接滲透到不良資產市場。如果律師既熟悉金融和資本市場業務知識，又懂得不良資產行業的各種法律規則和操作技能，能夠預判風險來源，則在產品設計、交易架構、組織結構、發行規則等方面為發行該類金融產品的機構提供全方位的法律支持和服務。

三、為不良資產證券化及信貸資產收益權轉讓提供法律服務

在不良資產證券化的業務中，律師可以提供的服務包括：參與資產證券化發起和計劃書的制定；處理特設機構在組建過程中涉及的法律事務；參與協商和談判；擬訂或審閱各項法律文件；全程法律服務，包括但不限于交易結構設計、交易文本制作、基礎資產盡職調查、出具盡職調查報告、出具法律意見書等。

在銀行業信貸資產收益權轉讓業務中，律師可為商業銀行擬轉讓的信貸資產提供專業的法律意見書，對資產的轉讓效力等問題發表獨立意見。

四、擔任不良資產投資機構的服務商

投資者購買不良資產包之后，限于人力和精力以及專業性要求，都需要自建或外聘律師團隊提供管理及處置服務。

法律事務主要包括：起訴（或仲裁）主張債權并申請財產保全，提起債權轉讓確認之訴，申請變更訴訟主體，申請（恢復）執行及采取查控措施，參與案件訴訟，應對執行異議、復議等。

日常管理事務主要包括：建檔、信息錄入、時效管理、發函催收、參與和解談判、尋找債務人新信息、個案選聘代理律師、處理緊急事務等等。

五、為債權人提供代理服務

這是律師從事不良資產業務最主要的創收手段。

目前國內涌現個別專門代理不良資產案件的律師事務所，也有一些律師事務所設置了不良資產業務部門。

律師提供的服務包括:起訴或申請仲裁、申請財產保全、申請實現抵押權、辦理強制執行效力公證、申請變更訴訟主體、申請執行、查找財產線索、申請恢復執行、代理衍生訴訟（追加償債主體或破解處置障礙）、代理破產清算、代理強制清算、代理追究債務人拒不履行生效裁決的刑事責任。

律師代理不良資產案件基本上都采取“全風險代理”，即沒有成效時不收費，有成效時（指有執行回款、以物抵債、和解、債權再轉讓、債務重組等）再按約定比例或金額收取律師費。通常，國有銀行和四大AMC給出的代理費率不高于10%且分段遞進累減；地方AMC、農商行和股份制商業銀行給出的代理費率介于10*－15%；民間投資者給出的代理費率介于15*-20%。如果以和解、以物抵債、債權再轉讓、債務重組等方式回收的，則代理費減半。

對于一些“硬骨頭”案件，律師可以爭取先收取一定前期費用，待約定條件成就后再按一定回收比例計費。

律師在承辦此類案件中要注意幾點：①避免債務人和債權人繞開律師和解；②如果確需和解，應建議由債務人承擔律師費；?不能私自要求對方當事人支付費用；④如果對案件確有信心，應說服委托方不和解，甚至可以承諾保底清收；⑤注意收集、分析信息（如財產線索價值），舉一反三，考慮是否再代理另案，或促成投資者購買有關債權，創造新的盈利空間。

六、向債權人承諾保底清收

如果律師對某個資產包有較大把握，但又限于資金或風險，或債權人不愿意轉讓，可與債權人承諾保底清收，即：律師保證為債權人收回某額度的款項，在未達到該額度之前不收費；超出該額度的由雙方按比例分配回款。

采取這種方式，容易打動債權人，操作得當加上運氣較好的話，律師收益會大大超過代理費（甚至可達到數百萬元）。

七、與債權人約定合作分成

如果律師對某個資產包有較大把握且有一定資金實力，但買斷債權又有顧慮的，可與債權人商洽合作分成。

操作要點：①律師向債權人繳納一定保證金（一般為該債權收購價的20%-30%）；②律師負責債權的全部追收事務并承擔費用；③如涉及和解或以物抵債或轉讓債權的由雙方決策；④項目有成效時雙方按約定分配。

這種方式相當于律師將其資金、技能轉化為資本，可謀求更大的收益。當然，律師不宜以自己或所在律師事務所作為一方當事人，最好是成立一家可以控制的殼公司與債權人合作。

八、提供重組類服務

不良資產行業的重組是一項復雜事務，法律主體多，法律關系復雜。律師需掌握或了解一定的金融、財務、審計、稅務、法律、資產評估、工商、法律文書寫作等專業知識或技能；如果需參與談判的，還需具備相應技巧（儀容、口才、風度、氣勢等）。

律師應基于“和氣生財”而撮合雙方交易，擬訂的重組方案要兼顧公平性和可操作性，以各方共贏為目標，談判的時候有理、有利、有節，切忌咄咄逼人或挑詞架訟。

如果律師代表債權人，在風險控制方面需注意把握要點：①“三換”：換人（法人、董事、財務）、換章（公章、財務章）、換股（股東）；②“三押”：押股權、押實物、押人（債務方的股東及其近親屬提供連帶擔保）；③“一收債”：將第三方（通常是債務人的關聯人）對債務人享有的債權全數收購。

九、與投資者合作購買債權

律師要把握投資機遇，與一些土豪做朋友，游說他們投資不良資產。

律師也要做足功課，要有團隊、有成功的處置經驗、有好項目、要自信以及有忽悠人的本領。

律師利用自身專業技能或在代理案件過程中，調查或收集到債務人可靠且價值較大的財產線索時，可“跳出”代理的思維定勢，嘗試尋找伙伴合作購買相應債權，以謀求超額利益。

在合作條件方面，可以①土豪出錢、律師出力但不出錢，雙方分成；②可以與土豪成立基金購買資產包，土豪出大錢、律師出小錢及出力（相當于GP或管理人），雙方分成。

在分成時間方面可以靈活變通，例如讓土豪先收回本金之后雙方再分成，或者讓土豪先收回本金及固定回報后再分成（即律師劣后）。

十、幫助債務人

我們不贊成律師幫助老賴逃廢債務、損害社會誠信。隨著法制健全，政法部門加大了對老賴逃廢債務的打擊力度。律師參與其中，往往風險高于收益，沒有必要為了蠅頭小利而陷自己于不利。

但律師可以幫助債務人維護正當權益。例如：①在債權債務重組過程中代表債務方談判及審查合同，修訂不合理的條款；②在訴訟中主張債權已過訴訟時效、擔保無效、利息計算錯誤等；③在財產保全或執行過程中，抗辯債權人（或法院）超標的查封、錯誤查封案外人財產，代表債務人或案外人提出執行異議及相關復議、訴訟等等。

律師也可以利用程序規則幫助債務人與債權人周旋從而爭取主動權，例如故意拖延審判執行進展（提出管轄權異議、執行異議、申請司法鑒定、損害優先購買權、債權轉讓通知程序不當等）。

目前，國內專業代表債務人維護權益或運用法律規則幫助債務人而出名的律師（或律師所）還沒有；如果有，相信其業務會應接不暇。

十一、擔任中介促成交易

律師在盡調或代理過程中能第一手接觸、收集和核查債權資料或信息（例如債務人的償債能力和意愿，相關企業的財產線索），可以判斷哪些債權的回收較有保障，利用信息不對稱，向伙伴推薦購買相關債權，而律師即可賺取中介費用。投資者購買債權之后基本上也會委托該律師追收、處置，律師也可再次獲利。

律師較容易獲得金融企業擬處置的抵債物、抵押物信息，或在自身代理的案件中又熟悉查封物的情況，只要多加留意、收集信息，經盡調后可向投資者推介購買該等實物，從而賺取中介費（注：可采取包干方式）。

十二、以小博大、謀劃布局

以下這些操作有些高端，考驗律師的眼光、格局、膽量和實力，需具備較高水平才能嘗試，成功與否還要些運氣：

情形一： 當律師掌握了某些抵押物、查封物、抵債物將嚴重影響相鄰物業的價值或使用功能，或者與相鄰物業連片開發（改造）即可大幅升值時，可以購買相應債權或物業。之后①可嘗試與相鄰物業的權屬人商洽共同開發、提升價值；②或將前述債權或物業溢價轉手。

情形二： 當律師掌握了某些抵押物、查封物、抵債物的價值或使用功能嚴重受限于相鄰物業（類似于釘子戶），或者與相鄰物業連片開發（改造）即可大幅升值時，如果相鄰物業價格不高（或前述物業將快處置），可以購買相鄰物業。之后①在前述物業處置時盡可能將相鄰物業的障礙予以披露及夸大，令意向買家產生疑慮；②自己或合作伙伴在合適的價位購入前述物業；③如前述物業被第三方購入，則可與之商洽合作或將自身物業溢價轉讓之。

情形三： 律師掌握了有效信息，或與債務人合作（其實就是串通），利用小額債權的案件搶先查封別人的抵押物。之后①故意通過關聯人不斷提出異議、復議等程序拖延時間，長期不處置；②在債權人（金融機構或AMC）處置抵押物對應債權時壓價競買；③債權被第三方競買的，則與之商洽合作或將自身債權溢價轉讓之。

情形四： 律師在辦案過程中，判斷某宗抵押物或查封物的價值巨大，在調查清楚產權人全部負債的情況下，在精密計算成本、收益及評估風險可控的情況下，可與合作伙伴收購涉及產權人的全部債權，查封及輪候查封該物業，之后在該物業處置時賺取差價或以物抵債。

如果律師的盡職調查水平較高，或者與債務人熟悉（不說串通），或者觸角敏銳，或自身具足夠實力，在不良資產行業內其實有大把文章可做。

第二篇：律師參與不良資產行業的方式及如何創收（范文）

律師參與不良資產行業的方式及如何創收

官方公布的近期數據約人民幣1.3萬億元，民間估算約5萬億元，而外國機構估算超過10萬億元。即使按照1.3萬億元來算也相當驚人，已經超過許多國家全的GDP。

二、行業的參與主體眾多

參與主體有供應方、購買方、中介機構、服務商、交易平臺、配資方，包括但不限于：商業銀行、資產管理公司、地方政府、民間投資者、P2P平臺、證券公司、信托公司、保險公司、基金公司、房地產公司、互聯網金融公司、融資租賃公司、小額貸款公司、投資擔保公司、律師事務所、評估行、拍賣行、評級機構、催收機構、征信公司、互聯網交易平臺等等。另外，還有債務人以及對特定資產有特殊目的的人。上述參與主體也即律師的潛在客戶，有大量的法律業務需求。

三、從業律師數量不多

根據個人判斷，專注此領域的律師不超過5000人，經常承辦此類業務的約1.5萬人，二者總數占律師比例不足10%。專注不良資產服務的團隊數量更少，規模難超10人，專業技能水平不高，基本上沒有跨地域服務的能力和體系，整合資源的能力也不足，管理和業務均沒有流程化、標準化，未能形成品牌。面對萬億級的不良資產盛宴，從業律師顯然難以滿足市場需求。

四、行業對專業技能有迫切需求

不良資產行業的處置及贏利模式，已經轉變為依靠法律手段和市場化操作，在信息收集、項目遴選、盡職調查、交易結構設計、項目管理、項目營銷、資本運作、處置退出等各個環節均需專業技能支撐，甚至對項目風險的控制及收益產生根本性的影響。此輪不良資產的債務人多為民營企業，決策靈活，往往通過重組、合并、分立、增減注冊資本、解散、破產、隱匿轉移財產、虛假訴訟、虛假租賃等等手段逃廢債務及阻礙司法執行，疲于應付的債權人急需專業律師應對。而債權人要實現債權（退出），須綜合多種處置手段，通過司法途徑主張債權、變現抵押物（查封物）、調查挖掘債務人隱匿財產、追加償債主體、應對執行異議和復議、挖掘目標客戶以營銷項目、策劃避稅、設計交易結構，或者通過債轉股、投貸聯動、資產重組、重整盤活、申請破產、申請清算等方式退出項目，前述事務有多個參與主體，涉及復雜的法律問題和法律關系，急需專業律師主導及參與。最時髦的“互聯網+不良資產平臺”以及資產證券化、信貸資產收益權轉讓等業務，同樣需要律師對目標公司（或資產池內的項目）進行盡職調查并出具法律意見書。

五、其他利好

司法環境對債權人實現債權更為有利：行政干預司法的現象大為減少；法院加大打擊逃廢債務的力度，著力懲治失信人；運用信息科技及互聯網技術查找債務人的財產線索和行蹤；最高院提出在三年內解決執行難。如此種種，都十分有利于律師介入不良資產行業，有識之士應順勢而為。第二講律師參與不良資產行業需做好哪些準備

一、信息準備

不良資產行業的其中一個痛點是信息不對稱：知道誰是老賴但不知道他有什么財產；知道了某企業（某人）有財產但卻不知道他欠誰的債務。反過來，其贏利點的核心基礎之一也正是利用信息不對稱。信息儲備是介入不良資產領域的前提，為此律師應該：

（一）要自建數據庫，分別建立債務人數據庫、財產線索數據庫和特殊機會數據庫；收集各類資產、債務及處置信息，分門別類；利用搜索工具和計算機智能技術快速查找、匹配。

（二）需擅長利用第三方的數據庫（例如裁判文書網、政府網站或某些收費網站）搜索信息。

（三）要有意識結交相關行業（金融企業、AMC、法院、評估行、拍賣行）人士，從中獲取第一手（債權、實物）資訊。

（四）要擅長篩選、核查信息，各類信息五花八門，真偽難辨，價值各有不同，需有能力也有效率地從中篩選具價值的信息。

二、技能準備

不良資產行業對律師的專業技能要求很高（處理的都是棘手的事情、對付的都是狡猾的老賴）。

（一）熟悉相關法律法規：①涉及債權債務關系的法律，如物權法、合同法、擔保法、商業銀行、房地產管理法等實體法；②涉及不良資產行業的專門司法解釋、指導意見、會議紀要等；③涉及程序方面的如民事訴訟法、有關強制執行的司法解釋及法律條文。

（二）掌握挖掘財產線索的技能：①掌握到工商、國土房管等部門調查核實財產的技能；②掌握在信貸檔案、工商檔案、財務報表中挖掘財產線索的技能；③掌握通過互聯網或案例庫挖掘財產線索的技能。

（三）了解相關業務知識：有關信貸、評估、拍賣、財務、投資銀行、資產管理等基礎知識。

（四）其他技能：①商務談判技能；②營銷技能；③訪談技能；④建立數據庫及搜索的基礎技能。

三、人脈圈準備

律師要想左右逢源，建議需與相關機構及人士建立、保持良好關系及互動。有了這些人脈圈和關系網，無論在信息采集、項目篩選、信息核實、項目收購、個案處置等各個環節，都將勝人一籌。

（一）需熟絡的機構包括：金融機構、AMC、民營投資者、資產或產權交易平臺、國土房管局、規劃局、建設局、測繪所、法院、公安局等等。

（二）需結交的人士包括：評估師、拍賣師，金融機構或AMC的高管、項目經理或信貸員，政府部門的主管或職員，政法干警，私家偵探。

（三）需尋找的合作伙伴包括：金融機構或AMC的庫內律師所的律師、有大數據的機構、基金、土豪。

四、保持對信息的敏感度 律師需時刻保持對不良資產行業信息的敏感度：

（一）需對新頒政策、新增司法解釋、各地法院的司法實踐慣例、行業信息等堅持學習和研究，提高應變應對的能力。

（二）需養成時常留意報紙、媒介、網站涉及不良資產行業的債務、財產、資產處置等方面信息的習慣。

（三）要主動融入不良資產行業的圈子，結識各方面的專業人士從而收集行業信息。

（四）律師應該對獲得的信息加以整理，舉一反三，在債務和財產的匹配、搜索、篩選及判斷等方面痛下功夫，才能創造和抓住投資機會。第三講律師參與不良資產領域的方式及如何創收

一、提供盡職調查服務金融企業、AMC收購或處置不良資產，均需外聘律師進行盡職調查并出具報告。目前專注提供不良資產盡職調查服務的團隊不多，多屬臨時拼湊。其中，金融企業或AMC對外聘盡調團隊有相應要求，一般都從其“入庫”的律師事務所中選擇，要求主辦律師的執業年限不少于5年，并且須按照指定模板出具盡調報告；通常盡調時限很短，費用一般每戶2000元左右（如果一戶涉及多個擔保人，封頂約1萬元）。另外，現在不良資產+互聯網行業方興未艾，該等機構（或平臺）均需線下的律師團隊提供相關資產或信息的盡職調查服務，由此也產生了大量的業務機會。據聞，淘寶等不良資產處置平臺正在制訂引入專業團隊為掛牌項目提供法律盡職調查報告的方案。

二、為不良資產行業的金融產品提供專項服務 目前，部分私募基金和資管計劃、信托計劃已直接或間接滲透到不良資產市場。如果律師既熟悉金融和資本市場業務知識，又懂得不良資產行業的各種法律規則和操作技能，能夠預判風險來源，則在產品設計、交易架構、組織結構、發行規則等方面為發行該類金融產品的機構提供全方位的法律支持和服務。

三、為不良資產證券化及信貸資產收益權轉讓提供法律服務 在不良資產證券化的業務中，律師可以提供的服務包括：參與資產證券化發起和計劃書的制定；處理特設機構在組建過程中涉及的法律事務；參與協商和談判；擬訂或審閱各項法律文件；全程法律服務，包括但不限于交易結構設計、交易文本制作、基礎資產盡職調查、出具盡職調查報告、出具法律意見書等。在銀行業信貸資產收益權轉讓業務中，律師可為商業銀行擬轉讓的信貸資產提供專業的法律意見書，對資產的轉讓效力等問題發表獨立意見。

四、擔任不良資產投資機構的服務商

投資者購買不良資產包之后，限于人力和精力以及專業性要求，都需要自建或外聘律師團隊提供管理及處置服務。法律事務主要包括：起訴（或仲裁）主張債權并申請財產保全，提起債權轉讓確認之訴，申請變更訴訟主體，申請（恢復）執行及采取查控措施，參與案件訴訟，應對執行異議、復議等。日常管理事務主要包括：建檔、信息錄入、時效管理、發函催收、參與和解談判、尋找債務人新信息、個案選聘代理律師、處理緊急事務等等。

五、為債權人提供代理服務

這是律師從事不良資產業務最主要的創收手段。目前國內涌現個別專門代理不良資產案件的律師事務所，也有一些律師事務所設置了不良資產業務部門。律師提供的服務包括:起訴或申請仲裁、申請財產保全、申請實現抵押權、辦理強制執行效力公證、申請變更訴訟主體、申請執行、查找財產線索、申請恢復執行、代理衍生訴訟（追加償債主體或破解處置障礙）、代理破產清算、代理強制清算、代理追究債務人拒不履行生效裁決的刑事責任。律師代理不良資產案件基本上都采取“全風險代理”，即沒有成效時不收費，有成效時（指有執行回款、以物抵債、和解、債權再轉讓、債務重組等）再按約定比例或金額收取律師費。通常，國有銀行和四大AMC給出的代理費率不高于10%且分段遞進累減；地方AMC、農商行和股份制商業銀行給出的代理費率介于10*－15%；民間投資者給出的代理費率介于15*-20%。如果以和解、以物抵債、債權再轉讓、債務重組等方式回收的，則代理費減半。對于一些“硬骨頭”案件，律師可以爭取先收取一定前期費用，待約定條件成就后再按一定回收比例計費。律師在承辦此類案件中要注意幾點：①避免債務人和債權人繞開律師和解；②如果確需和解，應建議由債務人承擔律師費；?不能私自要求對方當事人支付費用；④如果對案件確有信心，應說服委托方不和解，甚至可以承諾保底清收；⑤注意收集、分析信息（如財產線索價值），舉一反三，考慮是否再代理另案，或促成投資者購買有關債權，創造新的盈利空間。

六、向債權人承諾保底清收

如果律師對某個資產包有較大把握，但又限于資金或風險，或債權人不愿意轉讓，可與債權人承諾保底清收，即：律師保證為債權人收回某額度的款項，在未達到該額度之前不收費；超出該額度的由雙方按比例分配回款。采取這種方式，容易打動債權人，操作得當加上運氣較好的話，律師收益會大大超過代理費（甚至可達到數百萬元）。

七、與債權人約定合作分成

如果律師對某個資產包有較大把握且有一定資金實力，但買斷債權又有顧慮的，可與債權人商洽合作分成。操作要點：①律師向債權人繳納一定保證金（一般為該債權收購價的20%-30%）；②律師負責債權的全部追收事務并承擔費用；③如涉及和解或以物抵債或轉讓債權的由雙方決策；④項目有成效時雙方按約定分配。這種方式相當于律師將其資金、技能轉化為資本，可謀求更大的收益。當然，律師不宜以自己或所在律師事務所作為一方當事人，最好是成立一家可以控制的殼公司與債權人合作。

八、提供重組類服務

不良資產行業的重組是一項復雜事務，法律主體多，法律關系復雜。律師需掌握或了解一定的金融、財務、審計、稅務、法律、資產評估、工商、法律文書寫作等專業知識或技能；如果需參與談判的，還需具備相應技巧（儀容、口才、風度、氣勢等）。律師應基于“和氣生財”而撮合雙方交易，擬訂的重組方案要兼顧公平性和可操作性，以各方共贏為目標，談判的時候有理、有利、有節，切忌咄咄逼人或挑詞架訟。如果律師代表債權人，在風險控制方面需注意把握要點：①“三換”：換人（法人、董事、財務）、換章（公章、財務章）、換股（股東）；②“三押”：押股權、押實物、押人（債務方的股東及其近親屬提供連帶擔保）；③“一收債”：將第三方（通常是債務人的關聯人）對債務人享有的債權全數收購。

九、與投資者合作購買債權

律師要把握投資機遇，與一些土豪做朋友，游說他們投資不良資產。律師也要做足功課，要有團隊、有成功的處置經驗、有好項目、要自信以及有忽悠人的本領。律師利用自身專業技能或在代理案件過程中，調查或收集到債務人可靠且價值較大的財產線索時，可“跳出”代理的思維定勢，嘗試尋找伙伴合作購買相應債權，以謀求超額利益。在合作條件方面，可以①土豪出錢、律師出力但不出錢，雙方分成；②可以與土豪成立基金購買資產包，土豪出大錢、律師出小錢及出力（相當于GP或管理人），雙方分成。在分成時間方面可以靈活變通，例如讓土豪先收回本金之后雙方再分成，或者讓土豪先收回本金及固定回報后再分成（即律師劣后）。

十、幫助債務人

我們不贊成律師幫助老賴逃廢債務、損害社會誠信。隨著法制健全，政法部門加大了對老賴逃廢債務的打擊力度。律師參與其中，往往風險高于收益，沒有必要為了蠅頭小利而陷自己于不利。但律師可以幫助債務人維護正當權益。例如：①在債權債務重組過程中代表債務方談判及審查合同，修訂不合理的條款；②在訴訟中主張債權已過訴訟時效、擔保無效、利息計算錯誤等；③在財產保全或執行過程中，抗辯債權人（或法院）超標的查封、錯誤查封案外人財產，代表債務人或案外人提出執行異議及相關復議、訴訟等等。律師也可以利用程序規則幫助債務人與債權人周旋從而爭取主動權，例如故意拖延審判執行進展（提出管轄權異議、執行異議、申請司法鑒定、損害優先購買權、債權轉讓通知程序不當等）。目前，國內專業代表債務人維護權益或運用法律規則幫助債務人而出名的律師（或律師所）還沒有；如果有，相信其業務會應接不暇。

十一、擔任中介促成交易

律師在盡調或代理過程中能第一手接觸、收集和核查債權資料或信息（例如債務人的償債能力和意愿，相關企業的財產線索），可以判斷哪些債權的回收較有保障，利用信息不對稱，向伙伴推薦購買相關債權，而律師即可賺取中介費用。投資者購買債權之后基本上也會委托該律師追收、處置，律師也可再次獲利。律師較容易獲得金融企業擬處置的抵債物、抵押物信息，或在自身代理的案件中又熟悉查封物的情況，只要多加留意、收集信息，經盡調后可向投資者推介購買該等實物，從而賺取中介費（注：可采取包干方式）。

十二、以小博大、謀劃布局

以下這些操作有些高端，考驗律師的眼光、格局、膽量和實力，需具備較高水平才能嘗試，成功與否還要些運氣：情形一：當律師掌握了某些抵押物、查封物、抵債物將嚴重影響相鄰物業的價值或使用功能，或者與相鄰物業連片開發（改造）即可大幅升值時，可以購買相應債權或物業。之后①可嘗試與相鄰物業的權屬人商洽共同開發、提升價值；②或將前述債權或物業溢價轉手。情形二：當律師掌握了某些抵押物、查封物、抵債物的價值或使用功能嚴重受限于相鄰物業（類似于釘子戶），或者與相鄰物業連片開發（改造）即可大幅升值時，如果相鄰物業價格不高（或前述物業將快處置），可以購買相鄰物業。之后①在前述物業處置時盡可能將相鄰物業的障礙予以披露及夸大，令意向買家產生疑慮；②自己或合作伙伴在合適的價位購入前述物業；③如前述物業被第三方購入，則可與之商洽合作或將自身物業溢價轉讓之。情形三：律師掌握了有效信息，或與債務人合作（其實就是串通），利用小額債權的案件搶先查封別人的抵押物。之后①故意通過關聯人不斷提出異議、復議等程序拖延時間，長期不處置；②在債權人（金融機構或AMC）處置抵押物對應債權時壓價競買；③債權被第三方競買的，則與之商洽合作或將自身債權溢價轉讓之。情形四：律師在辦案過程中，判斷某宗抵押物或查封物的價值巨大，在調查清楚產權人全部負債的情況下，在精密計算成本、收益及評估風險可控的情況下，可與合作伙伴收購涉及產權人的全部債權，查封及輪候查封該物業，之后在該物業處置時賺取差價或以物抵債。如果律師的盡職調查水平較高，或者與債務人熟悉（不說串通），或者觸角敏銳，或自身具足夠實力，在不良資產行業內其實有大把文章可做。一鍵查詢財產/債務/涉訴/工商等信

第三篇：融資租賃視角下的不良資產管理處置法律實務

融資租賃視角下的不良資產管理處置法律實務

一、前言

從我國立法實踐看，對于資產劃分并沒有統一的分類標準和方法，目前對于“不良資產”的規范性文件集中在國有資產、以及銀行業金融機構金融資產管理公司監管領域，如《國有企業不良資產清理指導意見》、《不良金融資產處置盡職指引》等。從總體上看，國有企業監管側重于制止國有資產流失及清產核資，金融監管側重于防控風險、營利能力和變現能力。

本文選擇以融資租賃公司為視角作為切入點，對不良資產管理處置進行法律實務專題研究論證，因而對上述規范性文件中不良資產定義及分類的理論研究不在本文探討范圍之內。管理和處置均屬不良資產的不同階段，本文更側重于對不良資產處置進行研究論證。管理方面，僅對不良資產的特殊性進行介紹建議，對于租后檢查管理等日常行為不贅述。

本文所稱“不良資產”，是指企業（含國有企業、金融機構及民營企業等）長時間無法收回的、清收難度較大的資產凈損失以及各類有問題資產的預計損失等，包括逾期應收賬款或呆（壞）賬、有問題的投資、固定資產、在建工程、無形資產和擔保損失等其他損失；本文所稱“不良資產管理處置”，是指融資租賃公司綜合運用法律允許范圍內的一切手段和方法,對自身不良資產或參與其他企業不良資產進行管理，并進行價值變現和價值提升的活動。

二、融資租賃公司不良資產處置管理內容

金融實務界曾將不良資產比喻為“冰棍資產”，即不良資產如不盡早處置，則滯后時間越長就會像冰棍一樣成倍損失。筆者認為，對于融資租賃公司而言，涉及不良資產管理處置涉及以下兩方面內容：

第一，融資租賃公司自身不良資產管理處置。在某種程度上而言，租賃物只是一種融資擔保措施，并非交易目的，但融資租賃行業目前缺乏完善資金退出和物權退出機制，融資租賃公司因經營不善可能產生大量不良資產，將對融資租賃公司的資金結構造成風險。2014年4月、5月，商務部針對融資租賃行業的不良資產率上升的問題，下發關于開展融資租賃行業風險排查的通知，對各地區外商融資租賃、內資融資租賃公司進行集中風險排查。各地監管部門亦出臺相應政策支持金融及地方資產管理公司通過租賃資產托管、風險控制、殘值處理和價值維護等專業管理服務，參與處置融資租賃公司不良資產。因此，為有效防范經營風險，對自身不良資產進行管理處置是融資租賃公司持續發展的重要工作。

第二，融資租賃公司可參與資產管理公司及其他企業不良資產管理處置。融資租賃（主要是售后回租）的融資融物以及優化資產結構的功能，也可作為不良資產管理處置的有效形式。目前資產管理公司處置不良資產的手段仍以現金回收為主，但從國際資產處置行業，通過融資租賃、租賃等手段進行不良資產的有效資源分配，提升不良資產價值達到更大效益是發展趨勢。因此，我國已有資產管理公司與融資租賃合作進行不良資產多元處置，如長城資產管理公司商業化轉型收購重組新疆金融租賃助力不良資產。從長遠來看，融資租賃公司參與資產管理公司及其他企業不良資產管理處置的新興市場空間很大。

三、不良資產管理基本內容

在目前融資租賃公司不良資產率不斷上升（根據有關報告，以金融租賃公司為例，2013年其不良資產率為0.49%，2014年已達到0.71%），引起監管層高度關注并已開展一系列風險排查舉措的背景下，融資租賃公司對租賃資產、租賃債權等不良資產的管理有了更高需求，融資租賃行業已有人提出由專業融資租賃資產管理公司進行管理的概念，但現階段銀行業金融機構及資產管理公司往往具備完善及程序化的不良資產管理體系，融資租賃公司亦可參考適用。融資租賃不良資產管理的基本內容如下：

（一）不良融資租賃標的資產管理內容

1、租后檢查管理應遵循有利于變現和成本效益原則，對于不良租賃資產進行集中管理，并根據不良資產不同類別的特點制定并采取適當的管理策略，定期走訪約談、實地查看以及交駐驗證；

2、設定專門資產管理部，明確管理責任人，做好不良租賃標的資產經營管理和日常維護工作，重要權證實施集中管理；

3、建立不良租賃標的資產臺賬，定期進行盤點清查，賬實核對，及時掌握不良租賃標的資產的形態及價值狀態的異常變化和風險隱患，積極采取有效措施，防止貶損或丟失；

4、建立不良租賃標的資產信息數據庫，及時收集、更新和分析管理、處置信息；

5、非經規定程序批準不能自用，并須按照有關規定盡快處置變現。

（二）不良融資租賃債權資產管理內容

1、對于不良融資租賃債權資產進行集中管理，建立關注、次級、可疑及損失類基本分類標準；

2、認真整理、審查和完善不良債權的法律文件和相關管理資料，包括對紙質文件和相應電子信息的管理和更新；

3、密切監控主債權訴訟時效、擔保期間和申請執行期限等，及時主張權利，確保債權始終受司法保護；

4、跟蹤涉訴項目進展情況，及時主張權利；

5、密切關注抵押（質）物價值的不利變化，及時采取補救措施。對因客觀原因或其他不可抗力而無法及時發現和補救的，應做出必要說明和記錄；

6、調查和了解債務人（擔保人）的其他債務和擔保情況以及其他債權人對該債務人（擔保人）的債務追償情況；

7、及時發現承租人（擔保人）主體資格喪失、隱匿、轉移和毀損資產，擅自處置抵押物或將抵押物再次抵押給其他債權人等有可能導致債權被懸空的事件或行為，采取措施制止、補救和進行必要說明。

（三）對外持股、債轉股涉及不良股權資產的管理內容

1、建立和完善股權管理制度。根據持股比例向持股企業派出（選聘）股東代表、董事、監事等人員，參與企業重大決策。建立股權管理授權制度。派出（選聘）的股東代表、董事、監事應定期總結報告其在持股企業中的工作；

2、密切關注持股企業資產負債、生產經營和關聯交易等重大事項及其變化；

3、依法維護股東權益，采取措施制止損害股東合法權益的行為；

4、督促持股企業轉換經營機制，建立和完善法人治理結構，提高經營管理效益，對階段性持股要盡可能創造條件實現退出；

5、根據持股比例參與企業利潤分配。

6、當持股企業因管理、環境等因素發生不利變化，將導致持有股權風險顯著增大時，應及時采取有效措施維護自身合法權益。

四、不良資產處置基本內容

（一）不良資產處置基本流程

一般不良資產項目處置周期在2年左右，涉及投資者、投行、收購主體、資產管理公司等主體，亦會涉及律師事務所、會計師事務所及券商等中介服務機構。不良資產處置的基本流程如下，可供融資租賃公司參考：

1.篩選擬處置不良資產。資產管理部門根據檢查管理對不良資產評估結果，確定擬處置不良資產。不良資產可以是實物、債權或股權。

2.專項盡職調查、評估。不良資產投資方基本上都要委托律師事務所、會計師事務所查閱資產檔案材料，進行盡職調查和評估。

3.確定不良資產處置方案。資產管理部門會同風險控制、法律事務等部門擬定審核確定不良資產處置方案。

4.內部決策及外部批準程序。企業根據章程及其他文件規定，通過股東會、董事會決議等形式對不良資產處置方案決策通過；涉及上市公司的，還應按上市規則履行相應披露程序；涉及國有、公共不良資產處置的，還應報批國資等監管部門批準。

5.拍賣、競標、競價轉讓或協議轉讓。有意向的投資方會與不良資產企業進行談判，就交易價格、交易結構及處置方案等進行協商并簽署協議予以確定；涉及國有、公共不良資產處置的，還應采用拍賣、競標、競價等公開處置方式。

6.支付處置款并向各債務人發出書面通知。

7.辦理不良資產（實物、債權、股權等）交割，相關檔案移交，對不良資產進行最終處置。

（二）不良資產處置方式解析

從不良資產處置達到的效果來看，可分為一次性處置及階段性處置兩類。一次性處置主要包括直接追償、資產轉讓、破產受償等方式；階段性處置主要包括債轉股、資產重組、資產置換、資產托管、資產證券化等方式。簡要介紹如下：

1.直接追償

融資租賃公司可采取直接向承租人進行催收追償、行使擔保權或取回租賃資產另行處置，以及通過訴訟（仲裁）、委托第三方追償等手段直接追償。該處置方式適用于承租企業雖經營困難，但尚未完全喪失還款能力，具備一定償債來源的情形。直接追償方式具有成本低、效率高和難度大、手段有限的特征。通過專項催收或訴訟追償，加大承租人的履約力度，也可避免其他處置方式中的盡職調查及報批等成本投入及繁瑣手續，但也會因我國信用體系不完善，承租人惡意逃避債務等因素影響追償效果。

直接追償方式的具體實施關鍵是多方面增強承租人、擔保人的履約動力，如違約成本、商譽、長期合作機會等，盡可能創造談判條件，迫使承租人及擔保人還款。采取訴訟手段的，應選擇好訴訟時機、方式和標的，做好訴訟準備，對承租人、擔保人財產進行及時保全執行等。從第三方委托代理追償的主體而言，一般委托律師事務所參與實施。

2.資產轉讓

融資租賃公司可采取將不良資產向投資者轉讓，實現現金回籠目的。資產轉讓包括公開拍賣、招投標、競爭性談判等公開處置方式，也包括協議轉讓非公開處置方式；或單獨處置，也可打包處置。一般而言，公開拍賣及招投標處置方式主要適用于價值高、市場需求量大、通用性強的不良資產，如土地、房產、機械設備、車輛和材料物資等；競爭性談判處置方式適用于市場需求較差，競買人很少，拍賣效果不佳或依法不能拍賣，又不適合招標轉讓的各類資產；協議轉讓處置方式適用于市場需求嚴重不足，合適投資者極少，沒有競爭對手，無法比較選擇的資產；而打包處置方式適用于難度大、處置周期長的不良資產。

資產轉讓方式的具體實施關鍵是資產價格，通過最優方式發現資產價值，篩選最優投資者，實現最大處置效益。公開拍賣、招投標、競爭性談判等公開處置方式應保證符合拍賣、招投標等法律法規，避免合謀壓價、串通圍標；協議轉讓應充分履行論證及批準程序，最大限度提升轉讓價格的市場化；對于轉讓付款，原則上要求一次性付款。確需采取分期付款方式的，應將付款期限、次數等條件作為確定轉讓對象和價格的因素，并應落實有效履約保障措施。

3．破產受償

破產受償系由債務人依照《破產法》等規定依法申請破產，融資租賃公司在不得已時可通過參與債務人的破產程序進行受償。該處置方式適用于承租人資不抵債，無力償還租金及其他款項，擔保措施亦無法實現，而租賃財產又出現毀損而無法取回另行處置，承租人無力繼續經營的情形。

破產受償方式的具體實施關鍵是程序透明，融資租賃公司應及時參加債權人會議，密切關注破產清算進程，盡最大可能防止債務人利用破產手段逃廢債。對破產過程中存在損害債權人利益的行為和顯失公平的裁定應及時依法維護自身權益。從第三方委托代理參與破產程序的主體而言，一般委托律師事務所參與實施。

4.債轉股

融資租賃公司可根據有關國家法律法規及政策規定，將對承租人或擔保人的逾期債權轉為對該企業的投資入股資金，形成股權，由融資租賃公司進行階段性持股，并以股東身份參與企業進行經營管理。該處置方式適用于承租人或擔保人所處行業、產品等尚有市場發展前景，僅由于階段性資金周轉不周產生負債的企業。有一點須明確，債轉股并非長效機制，其真正目的不是做企業的股東，而是最終出售股權，收回債權。因此，債轉股的最終結果將在企業經營成熟階段退出。

債轉股方式的具體實施關鍵是政策因素及具體操作，因債轉股是國家產業轉型的全新金融工作，政策性很強，目前商業銀行債轉股仍面臨《貸款通則》《商業銀行法》等法律瓶頸，融資租賃公司進行債轉股目前并無法律法規禁止性規定，但從融資租賃風險控制角度亦不排除會出現不利政策影響，因此融資租賃企業應緊扣國家政策動態，適時對不良資產工作進行調整；同時，目前對于債轉股操作方式并無統一標準，其操作難度較大，涉及大量論證、盡職調查及評估工作，并涉及復雜法律關系架構及法律文件簽署，尤其是退出機制的操作難度較大，從第三方委托代理參與債轉股程序的主體而言，一般委托律師事務所參與實施。

5.資產重組

作為不良資產處置中大量使用的一種方式，融資租賃公司可自行或參與資產重組，包括債務重組，企業重組，資產置換、以物抵債、修改債務條款、并購等（廣義角度，債轉股、協議轉讓等方式亦屬于資產重組范圍，本文僅作狹義理解）。該處置方式適用于生產經營正常、有發展前景，或具有經營特許、上市公司或有大型企業支撐的企業，可通過重組增強還款能力、增強擔保能力，融資租賃公司也可將不良資產直接轉化為現金、實物資產或股權資產，以實現重組權益。

資產重組方式的具體實施關鍵是前期調查及程序要求，資產重組的核心實質是履約變更，而對新履行方式，如抵債物，置換資產，或是企業分立、合并和破產重整等，均涉及重啟大量論證、盡職調查及評估工作，重新確定履約主體、方式、期限等；而履約變更涉及上市公司、國有企業等特殊主體均有繁雜的審批或披露程序要求，建議委托律師事業所參與處置；另，亦須注意目前實踐中較為普遍的政府主導因素。

6.資產托管

對于融資租賃公司遇到的不良資產處置能力不強，回收過程過長及人才不足的問題，可考慮將不良資產委托專業機構執行，通過社會化服務，解決融資租賃公司不良資產處置的后顧之憂。根據不良資產的類別，可考慮不同專業機構。逾期債權可考慮委托資產管理公司、律師事務所代為追償，房產、土地等可考慮委托房地產、物業公司代為經營；機械設備、材料物資可考慮委托廠商代為銷售和租賃等；車輛、飛機等交通工具亦可考慮委托專門汽車租賃、航空公司等進行經營管理；從集合專業的長遠發展看，對融資租賃債權、資產管理處置，以及融資租賃風險控制熟悉的專業資產管理公司將是融資租賃公司資產托管合作的主要機構。

資產托管方式的具體實施關鍵是如何確定受托方具備合理經營管理履約能力，首先應對受托企業進行詳細盡職調查，其次在管理過程中，對受托方的經營管理能力及資產情況進行合理有效的監督。

7.資產證券化

融資租賃公司可將缺乏流動性，但具有未來現金流的租金等應收賬款等資產匯集起來，通過信用增級，經交易市場進行出售流通，據以融通資金，資金回籠。資產證券化的交易結構中涉及的主體主要包括以下幾方：發起機構、信托受托機構、信用增級機構、貸款服務機構、資金保管機構和證券投資機構。目前，融資租賃公司資產證券化已處于探索階段，華融金租、河北金租、工銀金租、海通恒信、融信租賃、獅橋融資租賃，以及重慶的華科融資租賃等相繼發行資產證券化產品。

資產證券化方式的具體實施關鍵是不良資產證券化要求，一般而言，證券化資產須具備良好的未來預期收益，要有未來的現金流量作保證。具體而言：資產能夠在未來產生可預測的穩定的現金流量；本息償還能夠分攤于整個資產的存續期；資產的抵押物具有較高的變現價值或其對債務人的效用很高；資產具有標準化和高質量的合同條款。因此，并非所有不良資產均可進行資產證券化，融資租賃公司需制定不良資產分類程序和標準，從不良資產中篩選有效資產，并通過信用增級吸引投資者實施證券化。建議可考慮委托律師事務所參與資產證券化的發起、資產證券化過程協調和談判工作、以及各項法律文件的起草和制定工作，保證資產證券化質量。

五、不良資產管理處置中存在的法律問題

（一）受讓商業銀行不良貸款債權的法律限制

從商業銀行角度，一旦貸款無法按期收回而轉化為不良資產，如不能及時處置過度積聚將導致資產負債結構惡化。商業銀行一般將不良貸款債權向四大國有金融資產管理公司及地方性資產管理公司轉讓處置，但也存在未納入資產管理公司轉讓處置的部分不良貸款，即向社會投資者轉讓，法律理論及司法裁判對此認定亦存在較大爭議，持否定態度的人主張：貸款等金融業務只能由具有特許資格的金融機構來經營，其他任何單位或者個人不得從事相關業務。如商業銀行將不良貸款轉讓給社會投資者的，該受讓方因不具有金融業務資格，違反了國家的法律的強制性規定，而導致債權轉讓行為無效。

筆者傾向性認為，社會投資者受讓商業銀行不良貸款債權不違反法律、法規禁止性規定，但存在一定法律限制，具體如下：

1、金融機構向非金融機構轉讓貸款債權無禁止性規定，轉讓合同有效。《中國銀行業監督管理委員會關于商業銀行向社會投資者轉讓貸款債權法律效力有關問題的批復（銀監辦發[2009]24號）》規定：“對商業銀行向社會投資者轉讓貸款債權沒有禁止性規定，轉讓合同具有合同法上的效力”，其認為貸款債權轉讓的行為：“屬于債權人將合同的權利轉讓給第三人，并非向社會不特定對象發放貸款的經營性活動，不涉及從事貸款業務的資格問題，受讓主體無須具備從事貸款業務的資格。”

2、不良貸款債權向非金融機構轉讓操作中的限制：

（1）涉及金融機構內部批準程序。上述銀監辦發[2009]24號文件規定：“商業銀行向社會投資者轉讓貸款債權，應當向銀監會或其派出機構報告，接受監管部門的監督檢查”；另，《中國人民銀行辦公廳關于商業銀行借款合同項下債權轉讓有關問題的批復（銀辦函[2001]648號）》規定：“未經許可，商業銀行不得將其債權轉讓給非金融機構”，因此涉及商業銀行應向銀監會報告，如涉及國有資產的，則還包括國資委批準。

（2）借款人、保證人、資產真實限制及回購禁止。《中國銀監會關于規范信貸資產轉讓及信貸資產類理財業務有關事項的通知(銀監辦發[2009]113號)》、《中國銀行業監督管理委員會關于進一步規范銀行業金融機構信貸資產轉讓業務的通知(銀監辦發[2010]102號)》規定了銀行業金融機構間信貸資產轉讓中應征得借款人同意、征求保證人意見（如不同意則更換保證），且要求資產真實轉讓，禁止回購等義務。筆者認為，向非金融機構轉讓應不低于上述要求。

（3）公開程序要求。上述銀監辦發[2009]24號文還規定“商業銀行向社會投資者轉讓貸款債權，應當采取拍賣等公開形式，以形成公允價格，接受社會監督”。

（4）債權追償限制。《最高人民法院關于審理涉及金融不良債權轉讓案件工作座談會紀要（法發[2009]19號）》中對于地方政府等優先購買權及案件不予受理情形將為不良貸款債權受讓投資主體造成債權追償限制（具體下文分析）。

3、對融資租賃公司受讓商業銀行不良貸款債權的建議：

（1）盡量不涉及國有資產的貸款債權，即使涉及最好取得國資委的批準文件等。

（2）審查貸款債權有無轉讓限制，如主管部門禁止性規定、合同禁止性規定等，至于銀行是否向銀監會報告取得同意，鑒于商業銀行一般比較強勢，視情況是否作為其陳述保證載入合同。

（3）切實履行債權轉讓通知義務。

（4）審查債權的真實性、安全性等。

(二)不良國有金融資產處置實施的權利限制

不良國有金融資產處置的基本原則仍是避免國有資產流失，實踐中涉及不良國有金融資產處置的主要包括金融資產管理公司、地方性資產經營管理公司及非金融機構類資產管理公司三類資產管理公司。根據《最高人民法院關于審理涉及金融不良債權轉讓案件工作座談會紀要（法發[2009]19號）》規定，融資租賃公司如受讓或參與上述公司轉讓的不良國有金融資產并進行處置實施，須注意以下權利限制：

1、不能以不良債權瑕疵為由起訴國有銀行。《法發[2009]19號紀要》規定：受讓人自金融資產管理公司受讓不良債權后，以不良債權存在瑕疵為由起訴原國有銀行的，法院不予受理。上述立法原旨在于：第一，金融資產管理公司與國有商業銀行之間不良資產轉讓行為，是政策指導下的行政性行為，而非民事行為，不受民事法律規范的調整；第二，金融資產管理公司與國有商業銀行之間不良資產轉讓協議發生的糾紛不具可訴性，根據“后手權利不得優于前手權利”的基本法律原則，買受人與銀行之間糾紛亦不具可訴性。對于不良債權受讓人的影響在于，受讓人受讓的不良債權可能出現已過訴訟時效、已清償等權利瑕疵時，受讓人不能向原國有銀行主張，而轉讓方資產管理公司亦可能對不良債權瑕疵并無過錯，且已在轉讓協議中有追償免責條款，造成受讓人不良債權無法處置回收權益的損失。

2、有限制起訴國有銀行。《法發[2009]19號紀要》規定了特別情形下可起訴國有銀行的兩種例外情形：其一，不良債權已經剝離至金融資產管理公司又被轉讓給受讓人后，國有企業債務人知道或者應當知道不良債權已經轉讓而仍向原國有銀行清償的，國有企業債務人在對受讓人清償后可以向原國有銀行提起返還不當得利之訴。其二，國有企業債務人不知道不良債權已經轉讓而向原國有銀行清償并以此對抗受讓人追索之訴的，受讓人可以向國有銀行提起返還不當得利之訴。

3、不能在債務人追索訴訟中追加國有銀行或提起再審。《法發[2009]19號紀要》規定：受讓人在對國有企業債務人的追索訴訟中，主張追加原國有銀行為第三人的，人民法院不予支持；在《紀要》發布前已經終審或者根據《紀要》做出終審的，當事人根據《紀要》認為生效裁判存在錯誤而申請再審的，人民法院不予支持。上述立法原旨在于：第一，盡量避免國有銀行涉入訴訟；第二，保障國家剝離不良債權的戰略政策。

4、追償或轉讓禁止條款有效。《法發[2009]19號紀要》規定：金融資產管理公司在不良債權轉讓合同中訂有禁止轉售、禁止向國有銀行、各級人民政府、國家機構等追償、禁止轉讓給特定第三人等要求受讓人放棄部分權利條款的，人民法院應認定該條款有效。則資產管理公司在不良債權轉讓合同中將會將受讓人向國有銀行、政府及機構，甚至于自身納入追償或轉讓禁止范圍，受讓人追償權利將受到極大限制。

5、政府優先購買權。《法發[2009]19號紀要》規定：享受優先購買權的主體包括相關地方人民政府或者代表本級人民政府履行出資人職責的機構、部門或者持有國有企業債務人國有資本的集團公司，其在同等條件下享有優先購買權。上述規定雖針對國有資產流失制定，但對于受讓人前期調查及談判等締約成本及機會亦產生影響。

6、受讓人不享有金融資產管理公司部分特殊權利。《法發[2009]19號紀要》第十一條規定：金融資產管理公司受讓不良債權后，通過債權轉讓方式處置不良資產的，可以適用最高人民法院《關于審理金融資產管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產的案件適用法律若干問題的規定》等文件中規定的特殊權利，如公告催收、公告債權轉讓通知，禁止轉讓條款對資產管理公司無約束力，訴訟費減半收取等，而受讓人受讓不良債權后再行轉讓的，不享有上述特殊權利。

（三）商業銀行債轉股法律瓶頸爭議

目前商業銀行不良資產一般通過金融資產管理公司政策性債轉股，但對于商業銀行實施商業性債轉股存在較大法律爭議。持否定態度的人主張：商業銀行債轉股存在法律障礙。如《貸款通則》第二十條規定借（貸）款人不得使用貸款從事股本權益性投資、不得在有價證券、期貨等方面從事投機經營、不得用經營房地產業務及房地產投機行為等。《商業銀行法》第四十三條規定商業銀行不得從事信托投資和證券經營業務，不得向非自用不動產投資或者向非銀行金融機構和企業投資。

筆者傾向于認為，銀行業金融機構實施債轉股并不違反法律法規的規定，但就具體個案建議事先與主管部門溝通。

1、商業銀行實施債轉股未違反禁止性規定，應認定有效。上述《貸款通則》及《商業銀行法》關于商業銀行投資的禁止性規定，從法理上來看是從商業銀行安全性、流動性及盈利性等角度制定，《商業銀行法》在2003年增加了“國務院另有規定的除外”的修正條款，亦為國務院將來適當放寬商業銀行投資渠道留有余地。其后2012年實施的《公司債權轉股權登記管理辦法[已失效]》及2014年實施的《公司注冊資本登記管理規定》對債轉股進行規定，而銀行業金融機構實施債轉股并非以持股投資為目的，而是階段性持股實現債權回收，未違反上述禁止性規定，應認定有效。

2、對融資租賃公司參與債轉股的建議：

（1）盡量不涉及商業銀行債轉股，如涉及建議增加資產管理公司作為交易主體，或商業銀行取得銀監會報告批準，鑒于商業銀行一般比較強勢，視情況是否作為其陳述保證載入合同。

（2）取得必要的內部和外部的審批手續。由于債轉股實際是公司的增資行為，因此應當按照《公司法》和公司章程的規定經股東會審議通過。國有企業、外商投資企業等還應按照現行的法律、法規規定取得有權機關的批準。

（3）切實履行盡職調查、資產評估等活動。

（四）借貸無效情形下不良資產處置的效力問題

根據《貸款通則》、《最高人民法院關于對企業借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理問題的批復》等有關規定，明確了非金融機構企業間的借貸合同屬于無效合同。但是否只要是非金融機構企業間的借貸合同即為無效合同，在理論界及實務界存在較大爭議，2013年9月17日最高人民法院副院長奚曉明在全國商事審判會議上的講話《商事審判中需要注意的幾個法律適用問題》中提出了區別認定企業間借貸效力的裁判規則，即①在商事審判中，對于企業間借貸，應當區別認定不同借貸行為的性質與效力；②對不具備從事金融業務資質，但實際經營放貸業務、以放貸收益作為企業主要利潤來源的，應當認定借款合同無效；③對不具備從事金融業務資質的企業之間，為生產經營需要所進行的臨時性資金拆借行為，如提供資金的一方并非以資金融通為常業，不屬于違反國家金融管制的強制性規定的情形，不應當認定借款合同無效。經研究最高院2011年-2014年裁判案例來看，對上述認定亦未形成統一的裁量標準。而實際中，常常采取虛假買賣、委托理財、合作開發等形式對借貸行為進行包裝的經濟活動，而一旦涉及到不良資產處置時，這些不良資產涉及的經濟活動本身包含產生法律風險的客觀可能性，其主要是借貸無效情形下不良資產處置的效力問題。

筆者傾向于建議，融資租賃公司參與不良資產管理處置中應注意非金融機構企業間借貸合同項有效或無效兩種情形的設計，切實防范法律風險：

1、不良資產處置前對相關資產進行評估調查，避免介入非金融機構企業間借貸合同類資產處置，即使介入也優先選擇生產經營臨時性資金拆借的不良資產；

2、債權轉讓合同須明確，轉讓的債權除包括債權本身外，還包括合同無效情形下的本金返還請求權；

3、債權轉讓合同須明確，上述本金返還請求權的轉讓具有獨立性，不受債權轉讓合同不成立、無效、被撤銷、被解除的影響。

六、不良資產管理處置程序中存在的風險及其建議對策

（一）不良資產管理處置程序中存在的風險

不良資產管理處置是法律風險高發領域，其主要原因在于：在不良資產規范性體系及社會信用體系尚未健全的背景下，不良資產管理處置涉及多個復雜主體，以及借貸、擔保、公司治理、招投標、拍賣法、銀行法等多領域法律關系，往往周期較長，且往往伴隨國家、地方政策等多因素。在目前環境中,結合前文內容，融資租賃公司實施或參與不良資產管理處置，主要包括以下風險：

1、商業風險。指在不良資產管理處置中，不良資產的“冰棍效應”明顯，如管理處置方式適用有誤，或時機延誤，且實踐中亦存在債務人惡意拖欠債務、資產管理公司轉讓不良資產本身存在瑕疵，以及地方性政府在不良資產管理處置中過分界入等不利因素，均可能造成不良資產迅速貶值而無法回收的商業風險。

2、監管風險。整體上看，不良資產處置仍主要集中在國有銀行、企業，監管仍主要立足于避免國有資產流失上，對于社會投資者參與不良資產管理處置等缺乏鼓勵、支持政策保障，將對社會投資者具體操作有較大監管力度，一定程度上影響社會投資者參與積極性。

3、操作風險。鑒于不良資產管理處置在法律關系、法律文書等方面的復雜性，往往涉及在具體操作過程中，須注意的法律、政策、監管及商業方面的風險點較大，一旦任何環節產生操作失誤，將對不良資產管理處置產生整體性不利影響。

（二）不良資產管理處置的建議對策

1、對交易對手及不良資產進行盡職調查、評估

不良資產盡職調查、評估的終極目的是確立交易可行性、確定管理處置方案及交易價格。圍繞上述終極目的，融資租賃公司可委托律師事務所、會計師事務所、資產評估機構等中介服務機構參與盡職調查，律師事務所、會計師事務所通過公開途徑調查主債務人、擔保人的法律存續狀態，查閱、了解調查主債務人、擔保人的重大財產情況，查明各筆涉訴債權的所處訴訟階段、執行情況及其它不良資產信息，通過審查不良資產的案卷材料，對各不良資產及每筆貸款債權及其附隨的各類擔保債權的合法性、有效性及法律瑕疵進行專業法律及會計認定，資產評估師一般依據《金融不良資產評估指導意見(試行)》根據相關調查資料對不良資產進行資產評估，通過上述工作確定以此判斷各債務人、擔保人的償債能力、不良資產實現的可能性及可實現程度，為合理確定不良資產處置方案及交易價格提供依據。

2、不良資產處置方式須合規可行，謹慎使用創新處置手段

本文介紹了一些不良資產處置方式，現行法律等規定還允許以物抵債、租賃、公開發行股票上市等處置措施。融資租賃公司一方面根據交易需求采取可行不良資產處置方式，另一方面也應注意行業監管規定，避免產生法律責任。

關于不良資產處置手段創新的問題，一般可言，不良資產商業性處置的政策限制較少，而政策性處置涉及政策性較強，應在國家法律及政策導向下謹慎使用，以下原則供參考：一是最大限度避免國有資產流失；二是注意受讓不良資產的權利限制；三是是不良資產須有擔保，在處置不良情形下亦有其他救濟措施。

3、加強監管部門、商業銀行之間的溝通與協調

在已經有法律明確規定的領域，融資租賃公司要善于積極利用法律措施，依法維護合法權益，當其合法權益遭到侵犯的時候，要加大依法維護合法權益的力度。在缺乏法律明確規定的區域，謹慎采取創新處置方式，適時加強與監管部門、商業銀行之間的溝通協調，對政策予以確準把握，進行有益探索。

附：不良資產處置主要文件

[1] 金融企業不良資產批量轉讓管理辦法（財金〔2012〕6號）；

[2] 國有企業不良資產清理指導意見（財清辦〔１９９６〕１８５號）；

[3] 商業銀行不良資產監測和考核暫行辦法（中國銀行業監督管理委員會 2004年3月25日）；

[4] 金融不良資產評估指導意見(試行)（中評協[2005]37號）；

[5] 最高人民法院關于金融資產管理公司收購、處置銀行不良資產有關問題的補充通知（法發[2005]62號）；

[6] 最高人民法院關于審理涉及金融資產管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產的案件適用法律若干問題的規定（法釋［２００１］１２號）；