第一篇：管理層無意收購承諾書-產權交易

管理層無意收購承諾書

鑒于：

本出讓人已委托向漳州市國有資產產權（物權）交易中心提交_（標的名稱）__ 掛牌申請，就有關情況承諾如下：

1、本出讓人已知悉國務院國有資產監(jiān)督管理委員會、財政部國資發(fā)產權[2005]78號文件《企業(yè)國有產權向管理層轉讓暫行規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）全部內容。

2、本次產權轉讓不涉及向管理層轉讓的相關情形。如有管理層在掛牌期間遞交舉牌申請且符合相關規(guī)定要求的，則同意按有關規(guī)定在產權轉讓公告中載明管理層擬受讓相關情形后再行公告20個工作日。

3、本出讓人對以上承諾的真實性承擔責任。如有違以上承諾及產權交易有關規(guī)則，由此引起的經濟和法律責任由本出讓人完全承擔。

《企業(yè)國有產權向管理層轉讓暫行規(guī)定》第二條：本規(guī)定所稱“管理層”是指轉讓標的企業(yè)及標的企業(yè)國有產權直接或間接持有單位負責人以及領導班子其他成員?！捌髽I(yè)國有產權向管理層轉讓”是指向管理層轉讓，或者向管理層直接或間接出資設立企業(yè)轉讓的行為。

出讓人（蓋章）： 法定代表人（簽字）：

年 月 日

第二篇：管理層收購理論概述

摘 要 從產權 理論、委托———代理理論、管理激勵理論、企業(yè) 家理論、人力資本理論及中西方學者的實證 分析 發(fā)現入手,我們當前的態(tài)度應當是客觀、冷靜、正確、辨證地看待和對待ＭＢＯ,既不能盲目夸大它的作用,也不能一概否定其積極意義。

關鍵詞 管理層收購 產權理論 委托———代理理論 人力資本理論

管理層收購(Management Buy–outs 即MBO)是英國 經濟 學家麥克·萊特（Mike Wright）1980提出，并在20世紀80~90年代流行于歐美的一種企業(yè)并購方式，即目標公司的管理者或經理層利用借貸所融資本購買本公司的股份,從而改變本公司所有者結構、控制權結構和資產結構,進而達到重組本公司目的并獲取預期收益的一種收購行為。產權理論認為,企業(yè)經營者應當享有剩余控制權和部分剩余索取權

所謂剩余控制權,是指企業(yè)契約中由企業(yè)所有者把權利和責任都已經界定清楚的那部分控制權委托給代理人后,剩余的沒有被明確界定的權利。剩余索取權是指對企業(yè)貨幣收入在支付了各項生產要素的報酬和投入品價格之后所剩余的（如凈利潤、未分配利潤等）索取權。

依據產權理論的觀點,企業(yè)經營者除了要拿正常的工資之外,還要擁有企業(yè)的剩余索取權和剩余控制權。剩余索取權和剩余控制權體現著企業(yè)所有者與經營者對企業(yè)剩余(凈利潤、未分配利潤等)的占有和控制權的分配,涉及到產權改革的諸多領域。企業(yè)所有權本質上是由企業(yè)剩余索取權和剩余控制權定義的(或由剩余控制權定義更為明確)。因為一種產權結構是否有效率,主要視其能否為在它支配下的人們提供將外部性較大地內在化的激勵,進而調動生產者的積極性、主動性和創(chuàng)造性。只有激活人的因素,生產力才能徹底解放,而規(guī)范的MBO就可以達到上述目的。

近20年的改革和探索,國有企業(yè)走過了從擴大企業(yè)自主權、實行經營責任制、利改稅到承包制、建立 現代 企業(yè)制度等一條責權逐漸明晰的道路。但紅塔集團的褚時健、首鋼集團的周北方等事件的發(fā)生再一次引發(fā)了學者們的大討論,制度缺陷因素的 影響、中外企業(yè)經營者在報酬制度(尤其是剩余索取權與剩余控制權上)的差異成了討論的主題。討論的結果大都認為所有者缺位、經營者激勵不足是困擾國有企業(yè) 發(fā)展 的最大瓶頸 問題。我國國有企業(yè)改到今天終于觸動到了產權,而產權的改革是最復雜、最容易給以后留有隱患的,但我們不能因為懼怕風險而畏縮不前。因為經過MBO后,原來的國有企業(yè)不僅實現了產權主體多元化,而且實現了出資人到位,企業(yè)開始真正成為市場的主體,其經營運作效率將逐步提高,企業(yè)發(fā)展將更有后勁。委托———代理理論認為,降低代理成本可以看作是企業(yè)經營者激勵問題的翻版

由于“委托———代理涉及一個人(委托人,比如雇主)如何設計一個補償系統(一個契約)來驅動另一個人(他的代理人,比如雇員)為委托人的利益行動”,所以,委托———代理理論所 研究 的問題,實質是激勵問題,降低代理成本可以看作是企業(yè)經營者激勵問題的翻版。因此,有關“道德風險”和“逆向選擇”現象的研究,在經濟學中也被稱為激勵理論,它是經濟學家迄今為止所擁有的分析激勵問題最有效、最通用的工具。

在資產所有權和經營權高度統一的古典企業(yè)中,資產所有者分配之后的剩余控制權和剩余索取權均歸于所有者。但在現代企業(yè)中,由于企業(yè)制度的“所有權與經營權”兩權分離的安排,出資者只承擔部分所有權職能,如何解決現代企業(yè)的代理成本,使代理人按照委托人所希望的目標行事,就成為了一個敏感的話題。

因為在現代企業(yè)制度中,企業(yè)很大程度上是由企業(yè)經營者控制的,企業(yè)所有者與經營者之間存在著信息的不對稱、契約的不完全,經營者為追求自身效用最大化,從而會在企業(yè)經營中產生逆向選擇和道德行為,經常會偏離甚至損害所有者的利益,導致代理成本的發(fā)生。在這種情況下,企業(yè)既要強調所有者利益最大化,在非常傾向于經營者在享有很高剩余控制權的同時,又享有部分剩余索取權。但是由于剩余控制權掌握在企業(yè)經營者手中,二者存在一定的利益沖突或矛盾。如果從委托———代理理論出發(fā),為降低代理成本,促使經營者行為與所有者利益的一致,必須給予經營者適當、有效地激勵和約束,實現兩者相容。因此,矛盾的有效化解,就是讓代理人參與剩余分配,讓他們享有企業(yè)家在不確定性條件下經營和其承擔市場風險的收益,努力使經營者行為與所有者利益相一致。完善形式下的管理層收購就是一種充分尊重和理解經營者的價值,將人及附加在人身上的管理要素、技術要素與企業(yè)分配問題制度化的激勵改革措施。管理激勵理論認為,給經營者以尋求剩余最大化的較大空間是調動企業(yè)經營者積極性的重要舉措

因為不同的報酬對于企業(yè)經營者的激勵作用并不相同:固定的工資收入只是企業(yè)經營者的保健因素———經營者得不到會產生不滿,但得到后則沒有不滿(并不一定滿意);如果經營者享受利潤分享計劃、股票期權計劃、管理層持股(包括ＭＢＯ)計劃等激勵因素—————得不到則不滿,得到后才感到滿意。

另外,管理激勵理論的觀點指出:讓企業(yè)經營者享有剩余控制權和部分剩余索取權的重要意義在于可以讓決策者承擔決策的全部經營后果。在這種激勵———約束動態(tài)平衡的條件下,企業(yè)經營者的自利動機就會驅使他盡可能地作出好的決策,強化決策的 科學 性和長遠性,減少失誤和短視。相反,如果作決策的一方只負擔決策引致的部分成本或收益,那么他就有可能“怠工”。因此,如果留給企業(yè)經營者的尋求剩余的范圍是一塊不可預見性的范圍的話,如果企業(yè)得到的剩余就是接近于經營者非常規(guī)性的挖掘和開創(chuàng)性的努力,他們就會去挖掘其潛力,全力實現剩余的最大化，剩余越大,激勵效果就可能越好。企業(yè) 家 理論 認為,經營者是企業(yè)最主要的生產要素

雖然企業(yè)家理論 研究 的是一般意義上的企業(yè)家的需求與供給 問題 ,但隨著 現代 企業(yè)制度的 發(fā)展 ,企業(yè)家理論所探討的企業(yè)家精神、企業(yè)家角色、企業(yè)家對于 經濟 發(fā)展的作用等一般意義的企業(yè)家的供給和需求問題,基本對應到了現代企業(yè)的經營者身上。企業(yè)家理論認為,現代企業(yè)家是經營者型的企業(yè)家,是以自己的人力資本投入生產過程并承擔經營風險的,作為人力資本所有者應該同投入生產過程的勞動力、土地、資本等其他要素一樣,而且隨著經濟 社會 科技 的發(fā)展,經營者(即企業(yè)家)成了企業(yè)最主要的生產要素,無論形式上還是實質上都要擁有報酬索取權和分享企業(yè)剩余價值的權力。

尤其是進入20世紀90年代以來,西方國家,經濟持續(xù)地發(fā)展,這與其成功完成經濟轉型,IT等高新技術產業(yè)成為國民經濟的先導產業(yè)不無關系。在高新技術產業(yè)所必需的勞動力、土地、資本和企業(yè)家的才能這四大生產要素中,企業(yè)家的才能 自然 而然地成了最主要的組成部分。因此,企業(yè)家同非人力資本所有者之間的關系已經是一個根本性的問題?，F在我國經濟發(fā)展到一定階段以后,知識經濟、信息經濟等高科技產業(yè)的迅猛發(fā)展突顯出人力資本的地位空前強大,于是人力資本所有者擁有企業(yè)的所有權(此即ＭＢＯ的直接操作結果)是企業(yè)制度不斷發(fā)展的結果,是 歷史 發(fā)展的必然趨勢。人力資本理論認為,將人力資本產權化是經營者激勵性報酬制度的原動力

舒爾茨的人力資本理論,形成了對市場中企業(yè)及人力資本與非人力資本要素投入企業(yè)進行價值創(chuàng)造的完整描述,論及了人力資本與非人力資本在分享企業(yè)產權和共享企業(yè)剩余控制權及剩余索取權的完整的理論框架。在我國眾多的國有企業(yè)和國有控股企業(yè)中,由于所有者不到位或者即使到位但不具人格化特征的局限,企業(yè)的經營發(fā)展主要依賴于企業(yè)經營者的經營管理能力和道德自律。如果將人力資本產權化視為經營者激勵制度的原動力,人力資本所有者被當作企業(yè)財富的真正創(chuàng)造者,通過ＭＢＯ方式讓企業(yè)經營者同時享有企業(yè)的剩余控制權和部分剩余索取權,讓人力資本所有者成為企業(yè)財富的真正創(chuàng)造者。實證 分析 發(fā)現,把剩余控制權和部分剩余索取權授予企業(yè)經營者優(yōu)于授予企業(yè)的全體成員

中西方實證分析發(fā)現,如果企業(yè)所有的團隊成員依賴于對利潤的分享,則集權的企業(yè)經營者偷閑的增加所導致的虧失將超過對其他團隊成員不偷閑的激勵的增加所導致的產出收益。

實行ＭＢＯ后,企業(yè)的經營者成了公司的真正“老板”,進而具有企業(yè)股東和管理者的雙重身份,此時剩余控制權和部分剩余索取權歸屬于集權的企業(yè)經營者,那么由于他們同時既是決策者又是管理者,出于追求盡可能多的剩余的愿望,他們就會竭盡所能地作出好的決策和實施有效的管理。因此,ＭＢＯ的真正好處在于可以很好地解決企業(yè)經營者與所有者的利益沖突,達到從根本上激勵經營者的目的,同時,這種激勵方式優(yōu)于員工持股。結論

從以上分析中我們可以看出，雖然MBO在引入之初，由于經驗不足，法律 法規(guī)還不健全，政策也不成熟，一度出現了國有資產流失、定價過低、暗箱操作等一系列不良現象，但是，只要我們去客觀、冷靜、正確、辨證地看待和對待ＭＢＯ,既不盲目夸大它的作用,也不一概否定它的積極意義。國有企業(yè)難以從整體上借助外部投資者來推動產權制度改革,而擁有控制權的企業(yè)經營者深知企業(yè)的價值所在,愿意成為公司未來的股東,因此ＭＢＯ就成為今后我國國企改革的一種現實選擇。筆者深信,只要公平、公開、公正的原則貫穿于ＭＢＯ的全過程,只要能夠從制度上改革,企業(yè)是能夠煥發(fā)活力的,企業(yè)經營者的人力資本價值也一定能夠得到一定程度的體現,日后ＭＢＯ在我國也一定能夠取得成效。

參考 文獻 靳玉英.MBO:特點及作用[Ｊ].中國 改革,1998（6）張維迎.企業(yè)的企業(yè)家———契約理論[Ｍ].上海：上海三聯書店、上海人民出版社,1999黃慧群.企業(yè)家激勵約束與國有企業(yè)改革[M].北京：中國人民大學出版社，2000大衛(wèi)·格林納.韋馮雷譯.國際貿易前沿問題[M].北京：中國稅務出版社，2000益智.中國上市公司ＭＢＯ的實證研究[Ｊ].財經研究,2003(5)

第三篇：管理層承諾書

在履行SA8000社會責任體系標準和BSCI社會責任體系標準中，我承諾，本人愿意接受員工、工廠和客人的監(jiān)督，如違反以下條款，愿承擔一切責任。

1． 遵守法律---必須遵守國家和地區(qū)的法律法規(guī)。

2． 工作時間---正常工作時間每天8小時，每周40小時，員工自愿加班的原則下，日加班不超過3小時，月平均加班不超過36小時，每周至少休息一天。

3． 薪酬---正常工作時間內所得報酬不低于本市最低工資標準，正常加班工資是基本工資的150%，休息日加班的工資是基本工資的200%，法定節(jié)假日加班的是基本工資的300%。4． 童工/未成年工---禁止使用童工，不雇傭16周歲以下或未達到法律規(guī)定的工作最低年齡；已滿16周歲未滿18周歲的未成年需經當地勞動保障部門批準后雇傭，在雇傭期間未成年不進行任何方式的加班工作，不安排未成年工在危險或不安全的環(huán)境中工作，并每年為未成年工進行健康體檢；按規(guī)定為女職工提供特殊勞動保護。

5． 強迫勞動/懲戒措施/囚犯勞動---禁止強迫勞動/懲戒措施/囚犯勞動，不可采用對員工生理或者精神上有強迫性的行為，實行自愿工作的行為進行工作，且保證工作是在沒有任何處罰或制裁下進行的，不強迫勞動，不采用懲戒措施，不雇傭囚犯進行勞動，禁止向監(jiān)獄外包。

6． 結社自由/集體談判自由---在法律規(guī)定的范圍內，不限制員工結社自由和集體談判自由，員工可以建立、加入進行自由獨立的工人組織，向員工提供匿名投訴和關于改進的建議的機會。7． 禁止歧視/騷擾/虐待---禁止歧視/騷擾/虐待，所有的員工都是平等的權利爭取工作，依據他們進行工作的能力和條件來聘用、晉升員工。雇傭、晉升以及訓練與年齡、社會地位、是否殘疾、道德信仰、出生國、性別、是否是工人組織成員，包括協會、政治團體、種族、信仰、性傾向、社會背景或者其它個人性格特征無關。

8． 工作條件---必須保證工作環(huán)境安全、衛(wèi)生，并且保證所有的員工都能夠得到盡可能好的健康保護和安全。包括室溫、通風、噪音、衛(wèi)生狀況等。

9． 健康和社會福利設施---必須遵守國家和/或地區(qū)關于健康和社會福利設施的法律法規(guī)，提供足夠的急救室、急救藥品，急救員培訓，免費提供安全飲用水，衛(wèi)生設施等。

10． 職業(yè)安全與衛(wèi)生---必須遵守國家和/或地區(qū)關于職業(yè)安全與生的法律法規(guī)，免費提供防護設備和防護用品，消防設備和消防演練和疏散演習。

11． 環(huán)境---必須遵守關于環(huán)境方面（比如排出的污水、排出物、糞便以及廢物等）的國家和/或地方法律法規(guī)。

12． 海關規(guī)定---必須遵守海關規(guī)定，建立并維護有關海關規(guī)定的禁止非法轉運縫制產品的措施。

13． 禁止毒品---制造商要與地方，國家和國外海關的藥品經銷商合作，以防止毒品非法運輸。

管理層簽名：__________________

第四篇：管理層承諾書

管理層承諾書

管理層承諾書1

在履行SA8000社會責任體系標準和BSCI社會責任體系標準中，我承諾，本人愿意接受員工、工廠和客人的監(jiān)督，如違反以下條款，愿承擔一切責任。

1．遵守法律---必須遵守國家和地區(qū)的法律法規(guī)。

2．工作時間---正常工作時間每天8小時，每周40小時，員工自愿加班的原則下，日加班不超過3小時，月平均加班不超過36小時，每周至少休息一天。

3．薪酬---正常工作時間內所得報酬不低于本市最低工資標準，正常加班工資是基本工資的150%，休息日加班的工資是基本工資的200%，法定節(jié)假日加班的是基本工資的300%。

4．童工/未成年工---禁止使用童工，不雇傭16周歲以下或未達到法律規(guī)定的工作最低年齡；已滿16周歲未滿18周歲的未成年需經當地勞動保障部門批準后雇傭，在雇傭期間未成年不進行任何方式的加班工作，不安排未成年工在危險或不安全的環(huán)境中工作，并每年為未成年工進行健康體檢；按規(guī)定為女職工提供特殊勞動保護。

5．強迫勞動/懲戒措施/囚犯勞動---禁止強迫勞動/懲戒措施/囚犯勞動，不可采用對員工生理或者精神上有強迫性的行為，實行自愿工作的行為進行工作，且保證工作是在沒有任何處罰或制裁下進行的，不強迫勞動，不采用懲戒措施，不雇傭囚犯進行勞動，禁止向監(jiān)獄外包。

6．結社自由/集體談判自由---在法律規(guī)定的范圍內，不限制員工結社自由和集體談判自由，員工可以建立、加入進行自由獨立的工人組織，向員工提供匿名投訴和關于改進的建議的機會。

7．禁止歧視/騷擾/虐待---禁止歧視/騷擾/虐待，所有的員工都是平等的權利爭取工作，依據他們進行工作的能力和條件來聘用、晉升員工。雇傭、晉升以及訓練與年齡、社會地位、是否殘疾、道德信仰、出生國、性別、是否是工人組織成員，包括協會、政治團體、種族、信仰、性傾向、社會背景或者其它個人性格特征無關。

8．工作條件---必須保證工作環(huán)境安全、衛(wèi)生，并且保證所有的員工都能夠得到盡可能好的健康保護和安全。包括室溫、通風、噪音、衛(wèi)生狀況等。

9．健康和社會福利設施---必須遵守國家和/或地區(qū)關于健康和社會福利設施的法律法規(guī)，提供足夠的急救室、急救藥品，急救員培訓，免費提供安全飲用水，衛(wèi)生設施等。

10．職業(yè)安全與衛(wèi)生---必須遵守國家和/或地區(qū)關于職業(yè)安全與生的法律法規(guī)，免費提供防護設備和防護用品，消防設備和消防演練和疏散演習。

11．環(huán)境---必須遵守關于環(huán)境方面（比如排出的污水、排出物、糞便以及廢物等）的國家和/或地方法律法規(guī)。

12．海關規(guī)定---必須遵守海關規(guī)定，建立并維護有關海關規(guī)定的禁止非法轉運縫制產品的措施。

13．禁止毒品---制造商要與地方，國家和國外海關的藥品經銷商合作，以防止毒品非法運輸。

管理層承諾書2

尊敬的全體股東：

我我是公司核心管理團隊的一員，我將忠實履行自己的職責，嚴于律己，誠實守信，率先垂范、共享盛舉。下面我鄭重承諾：

1認同企業(yè)思想，傳播企業(yè)文化；忠實踐行企業(yè)經營管理理念；

2積極參與企業(yè)管理，為公司長久發(fā)展獻言獻策；

3維護公司形象，不做有損公司利益的事情；

4帶頭遵守公司各項規(guī)章制度，堅決無條件執(zhí)行公司決策；

5恪守職業(yè)道德，嚴守公司機密；

6公司的利益高于一切，當個人利益同公司利益不能兼顧時，堅決維護公司利益，舍棄個人利益；

7個人發(fā)展同企業(yè)發(fā)展緊密相連，自愿簽訂《勞動合同》，自20xx年1月1日起為企業(yè)連續(xù)服務五年以上，赤誠無私與企業(yè)發(fā)展共榮辱；

8合同期內不得離職，如有違反，自愿接受個人年薪酬三倍以上經濟賠償;

9離開公司三年內不服務于與公司業(yè)務相關聯的'行業(yè)，如果違反，自愿接受任職時年薪酬三倍以上經濟賠償。

以上承諾如有違背，愿接受公司提出的一切行政和經濟處罰；請全體股東監(jiān)督。

承諾人簽字：xx

20xx年12月15日

管理層承諾書3

鑒于：

本出讓人已委托向漳州市國有資產產權（物權）交易中心提交_（標的名稱）__掛牌申請，就有關情況承諾如下：

1、本出讓人已知悉國務院國有資產監(jiān)督管理委員會、財政部國資發(fā)產權[20xx]78號文件《企業(yè)國有產權向管理層轉讓暫行規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）全部內容。

2、本次產權轉讓不涉及向管理層轉讓的相關情形。如有管理層在掛牌期間遞交舉牌申請且符合相關規(guī)定要求的，則同意按有關規(guī)定在產權轉讓公告中載明管理層擬受讓相關情形后再行公告20個工作日。

3、本出讓人對以上承諾的真實性承擔責任。如有違以上承諾及產權交易有關規(guī)則，由此引起的經濟和法律責任由本出讓人完全承擔。

《企業(yè)國有產權向管理層轉讓暫行規(guī)定》第二條：本規(guī)定所稱“管理層”是指轉讓標的企業(yè)及標的企業(yè)國有產權直接或間接持有單位負責人以及領導班子其他成員?！捌髽I(yè)國有產權向管理層轉讓”是指向管理層轉讓，或者向管理層直接或間接出資設立企業(yè)轉讓的行為。

出讓人（蓋章）：___________法定代表人（簽字）：___________

___________年___月____日

管理層承諾書4

為推動我站誠信體系建設，營造公平公正、科學準確、規(guī)范有序的監(jiān)測環(huán)境，樹立我站客觀獨立、公平公正、誠實信用的社會形象，特作以下承諾：

一、嚴格遵守國家的各項法律、法規(guī)、政策，嚴格按照有關標準、規(guī)范、規(guī)程及細則等技術文件開展監(jiān)測工作，對監(jiān)測數據、結果負責，并承擔相應法律責任和社會責任。

二、承諾遵守《檢驗檢測機構資質認定評審準則》、《檢驗檢測機構資質認定管理辦法》等規(guī)定，確保檢驗資質合法有效。

三、保證對外獨立開展監(jiān)測服務工作，不受上級部門行政干預，不受經濟利益等任何來自內外部的不正當的商業(yè)、財務和其他方面的壓力和影響及干擾，并自覺抵制一切商業(yè)賄賂。

四、貫徹執(zhí)行“科學公正、準確可靠、優(yōu)質高效、方便顧客”以及對客戶的承諾，對所有的顧客能做到公平、公正對待，保證提供同等質量的優(yōu)質服務。

五、保證對客戶提供的技術、資料、樣品、數據和其他商業(yè)機密嚴格保密，未經送檢單位同意，不擅自擴散和引用。凡涉及國家有關保密規(guī)定的按國家有關保密規(guī)定執(zhí)行。

六、嚴格要求本站工作人員遵守國家相關法律法規(guī)的規(guī)定，遵循客觀獨立、公平公正、誠實信用原則，恪守職業(yè)道德，承擔社會責任。做到“三不得”：不得從事與檢測活動存在利益關系的。

七、檢測工作，不得參與任何有損于檢測獨立性和誠信度的活動，不得參與和檢測項目或類似的競爭性項目有關系的產品設計、研制、生產、供應、安裝、使用或者維護活動。同時不得在兩個或兩個以上的檢驗檢測機構工作。

八、不弄虛作，不出具虛假報告，保證所出具的監(jiān)測報告、真實有效、數據準確可靠。

承諾單位（蓋章）：環(huán)境監(jiān)測站

管理層站長簽字：20_____年3月2日

第五篇：國有企業(yè)管理層收購的法律分析

國有企業(yè)管理層收購的法律分析

一、關于管理層收購的一般理論

管理層收購（management buy—outs,簡稱MBO），又叫“經理層收購”、“經理層融資收購”，這個概念來自西方國家的并購實踐理論，一般是指企業(yè)管理層以自有資本或外部融資獲得目標企業(yè)的股份或資產，從而改變企業(yè)所有者結構、控制權和資產結構，進而達到重組目標企業(yè)目的并獲得一定預期收益的一種收購行為。[1]在西方，管理層收購往往在介紹杠桿收購（leveraged buy—outs,簡稱LBO）時提到，作為一種特殊的杠桿收購（LBO）形式之一，當公司管理者想要將這家上市公司或公司的一個部門私有化的時候就會發(fā)生。[2]

經典的管理層收購都有以下法律特征：[3]

（1）公司管理層收購的主體是管理層。

這個特征將管理層收購與員工持股（Employee Stock Ownership Plans,簡稱ESOP）相區(qū)別開來。所謂員工持股（ESOP），是指由公司內部員工個人出資認購本公司部分股份的商事行為，通常情況下，員工持股采取委托工會或員工持股會或信托機構等進行集中持股管理的組織形式。顯然，員工持股（ESOP）主體資格要求是員工，與管理層收購（MBO）主體是管理層是有區(qū)別的。

（2）公司管理層收購的對象是管理層所經營的公司股份。

該特征將管理層收購與其他類型的股權收購相區(qū)別開來。該特征的直接法律后果是，管理層的法律地位發(fā)生了變化，即管理層既具有公司管理層的身份，也具有了公司股東的身份，完成了公司資產“所有權和經營權的合一”。

（3）公司管理層收購是管理層取得公司控制權的收購。

該特征與經營層層持股相區(qū)別開來。從共同點看，經營層持股和管理層收購都是為了解決國有企業(yè)的產權和分配制度改革問題而設計的制度，以產權紐帶、權責對稱、激勵約束機制等將管理層（經營層）利益與企業(yè)聯系起來，[4]但經營層持股不具有取得公司控制權的內涵。

（4）公司管理層收購的商事性特征。

管理層收購在經濟上的基礎在于目標公司必須具有巨大的資產潛力或存在“潛在的管理效率空間”[5]。如果目標公司不存在該基礎，則喪失管理層收購的前提條件。在具備該收購的前提條件下，管理層收購股權并控制該公司后通過資產及業(yè)務的重組，以節(jié)約代理成本、使公司獲得巨大的現金流，從而實現以股東身份獲得超過正常收益的目的。這充分體現了管理層收購的商事性特征。

二、我國國有企業(yè)管理層收購的問題

1國有企業(yè)管理層收購的特點

首先，我國國有企業(yè)管理層收購的實施，很大程度上基于國家對國有經濟的政策，特別是抓大放小，有進有退的經濟戰(zhàn)略。在經濟政策上，國有經濟已經不再希望在全面的經濟戰(zhàn)線上部署，國有經濟在國家經濟成分中占大規(guī)模的比例的模式已經被實踐證明是不可行的。因此，中央及時的調整戰(zhàn)略措施，開始有序逐步的退出一些不重要的經濟領域，而這種退出其實就成為了國有企業(yè)管理層收購的一個基礎。例如，2003年全興集團實施管理層，其實就是以國有資本逐步退出釀酒行業(yè)為基礎的。

其次，我國國有企業(yè)管理層收購并不是一種純粹的管理層收購，它在很大程度上與員工持股（ESOP）結合在一起，并且輔于一定的股權激勵方案。例如，2003年百年張裕實行國企改革就采取了所謂的“EMBO模式”，管理層和員工人人有份。

再次，我國國有企業(yè)管理層收購并不是一種市場化的收購，其間政府的作用至關重要。作為國有企業(yè)的所有者代表，政府實際上是管理層收購的推動者、支持者和交易者，同時政府還充當交易的立法者。如果管理層實施管理層收購得到政府的許可，那么將會大大減少收購的復雜程度；如果沒有得到許可，則會有著相反的后果。

還有，我國國有企業(yè)管理層收購的法律環(huán)境并不樂觀，在收購、交易、融資、信息披露等方面的法律規(guī)定十分缺失，使得收購沒有穩(wěn)定的交易程序和準則，容易發(fā)生違法違規(guī)案件。在2004年伊利MBO**中由于違規(guī)而遭受司法審查的高管就是一個典型的例子。

最后，我國國有企業(yè)管理層收購的轉讓模式往往是協議轉讓，轉讓的價格也是按照凈資產來估價。由于轉讓方與管理層往往存在著密切的關系，大多數轉讓并不是在公開市場竟價成交，而是雙方以凈資產為標準協議轉讓，這種轉讓模式容易造成內幕交易，造成國有資產流失。

2國有企業(yè)管理層收購的政策和法律演變。

2003年3月，財政部在發(fā)至原國家經貿委企業(yè)司關于《國有企業(yè)改革有關問題的復函》(財企便函［2003］9號)文件中建議：在相關法規(guī)制度未完善之前，對采取管理層收購(包括上市和非上市公司)的行為予以暫停受理和審批，待有關部門研究提出相關措施后再作決定。[6]雖然這不屬于正式文件，但這個便函中所傳遞的態(tài)度與信號還是減緩了管理層收購的速度，眾多運作MBO的企業(yè)由于牽涉到國有股權轉讓問題而無法獲得國有資產監(jiān)管部門的批準。

2003年5月，國務院頒布了《企業(yè)國有資產監(jiān)督管理暫行條例》，這個條例僅僅明確了國有資產監(jiān)督管理的職責劃分，但對國有企業(yè)管理層收購問題沒有闡

述； 但其在第七章法律責任中對國有及國有控股企業(yè)的企業(yè)負責人濫用職權、玩忽職守，造成企業(yè)國有資產損失的，首次規(guī)定了應負民事賠償責任。這對遏制國有企業(yè)管理人員故意作虧損壓低價格還是起到了一定的威懾作用。

2003年11月，國務院國有資產監(jiān)督管理委員會發(fā)布的《關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》（以下簡稱《意見》）?！兑庖姟肥状蚊鞔_的提出了對國有企業(yè)管理層收購的具體要求。《意見》指出非上市企業(yè)國有產權轉讓要進入產權交易市場，不受地區(qū)、行業(yè)、出資和隸屬關系的限制，并按照《企業(yè)國有產權轉讓管理暫行辦法》的規(guī)定，公開信息，競價轉讓。具體轉讓方式可以采取拍賣、招投標、協議轉讓以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式。在定價管理上，向非國有投資者轉讓國有產權的底價，或者以存量國有資產吸收非國有投資者投資時國有產權的折股價格，由依照有關規(guī)定批準國有企業(yè)改制和轉讓國有產權的單位決定。底價的確定主要依據資產評估的結果，同時要考慮產權交易市場的供求狀況、同類資產的市場價格、職工安置、引進先進技術等因素。上市公司國有股轉讓價格在不低于每股凈資產的基礎上，參考上市公司盈利能力和市場表現合理定價。《意見》指出向本企業(yè)經營管理者轉讓國有產權方案的制訂，由直接持有該企業(yè)國有產權的單位負責或其委托中介機構進行，經營管理者不得參與轉讓國有產權的決策、財務審計、清產核資等重大事項，嚴禁自賣自買國有產權。經營管理者籌集收購國有產權的資金，要執(zhí)行《貸款通則》的有關規(guī)定，不得向包括本企業(yè)在內的國有及國有控股企業(yè)借款，不得以這些企業(yè)的國有產權或實物資產作標的物為融資提供保證、抵押、質押等。管理者對企業(yè)經營業(yè)績下降負有責任的，不得參與收購企業(yè)國有產權。

2003年12月，國務院國有資產監(jiān)督管理委員會和財政部頒布了《企業(yè)國有產權轉讓管理暫行辦法》，這個規(guī)定首次系統的闡述了國有產權轉讓的監(jiān)督管理、批準程序，雖然沒有專門針對國有企業(yè)管理層收購進行規(guī)范，但是其中的轉讓規(guī)定是一般概括，因此也適用于國有企業(yè)管理層收購交易。

2005年4月，國務院國有資產監(jiān)督管理委員會和財政部頒布了專門針對國有企業(yè)管理層收購問題的《企業(yè)國有產權向管理層轉讓暫行規(guī)定》。至此，國有企業(yè)管理層收購開始有個明確的法律規(guī)范指引。

最近的與國有企業(yè)管理層收購交易相關的規(guī)定是2005年12月頒布的《國務院辦公廳轉發(fā)國資委關于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實施意見的通知》（以下簡稱《通知》），此《通知》是對2003年11月《關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作的意見》的進一步完善，針對近來出現的國企改制中的問題,在財務審計、資產評估、資產處置和職工權益保護等環(huán)節(jié)作了針對性的規(guī)定。其中，引起人們廣泛注意的一點是，《通知》允許管理層成員通過增資擴股持有國有及國有控股大型企業(yè)股權，盡管《通知》對此做出了極為嚴格的限制但仍被外界普遍認定為是國資監(jiān)管者對于“國有大型企業(yè)管理層持股解禁”的信息。

三、國有企業(yè)管理層收購實踐操作分析

第一，要注意國有企業(yè)管理層收購選擇目標公司的問題。

從經濟層面上看，適合管理層收購的公司一般規(guī)模不是很大，這樣管理層才可以較容易的籌措的收購資金，同時公司發(fā)展?jié)摿容^大，只是由于暫時管理上遇到困難，這樣經過收購后進行管理改革，公司才可以激發(fā)出發(fā)展?jié)摿?，?chuàng)造出更多利潤來實現管理層收購的收益。

從法律層面上看，國有企業(yè)的管理層收購行為必須要符合國家相關法規(guī)政策，按照《企業(yè)國有產權向管理層轉讓暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）第3條規(guī)定，目標公司只能是中小型國有及國有控股企業(yè)，而大型國有及國有控股企業(yè)的國有產權是暫不向管理層轉讓的?！稌盒幸?guī)定》之所以規(guī)定目標公司只能是中小型國有及國有控股企業(yè)是有現實依據的：首先，目前由管理層出資受讓企業(yè)國有產權的許多條件還不成熟。如國有資產價格缺乏合理有效的發(fā)現和形成機制；管理層缺乏足夠的資金；企業(yè)的內外監(jiān)控機制和法人治理結構還不健全，以及管理層受讓企業(yè)國有產權后有可能加劇內部人控制的現象等等。特別是國有大型企業(yè)涉及面廣，影響大，一旦在此過程中出現問題，將會給社會和經濟發(fā)展帶來較大沖擊和波動。其次，由管理層受讓企業(yè)國有產權并控股，是將所有權與經營權合一，這不利于國有大型企業(yè)形成有效的公司治理結構，不利于建立市場化配置經營管理者的機制，與我國國有企業(yè)建立現代企業(yè)制度、推進股份制改革的方向不相符合。第三，由于國有大企業(yè)資產總量較大，一般情況下，管理層自有的和可以規(guī)范籌集的資金難以達到控股所需資金的數額，脫離我國實際情況推行管理層收購，很難避免不規(guī)范的融資行為發(fā)生，容易造成國有資產流失。

這里需要注意的是，最近頒布的《國務院辦公廳轉發(fā)國資委關于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實施意見的通知》（以下簡稱《通知》）中關于允許管理層成員通過增資擴股持有國有及國有控股大型企業(yè)股權的規(guī)定。筆者認為《通知》雖然允許管理層成員通過增資擴股持有國有及國有控股大型企業(yè)股權，但是為其限定了嚴格的條件，其目的完全在于探索實施國有資產管理的激勵與約束機制，而沒有任何管理層收購的意思。

同時，考慮到有些中小型國有及國有控股企業(yè)實際處于關鍵領域和特殊行業(yè)，國家對這些企業(yè)國有產權向管理層轉讓也有相關限制性規(guī)定，為此，《暫行規(guī)定》

第3條在明確中小型國有及國有控股企業(yè)可以探索企業(yè)國有產權向管理層轉讓的同時，進一步明確國家法律、行政法規(guī)和規(guī)章制度對此類企業(yè)另有規(guī)定的除外，以使《暫行規(guī)定》與國家有關法律法規(guī)相銜接；同時，《暫行規(guī)定》第4條規(guī)定了大中小型企業(yè)的劃分標準。

第二，在進行國有企業(yè)管理層收購時如何購建收購主體也是一個值得思考的問題。

管理層可以以自然人的身份收購也可以自己購建新的收購主體，例如專門為了收購組建一個公司，為了更好的實現收購運作還需要具體問題具體分析采取不同的策略。《暫行規(guī)定》第2條指出了收購主體的兩種方式，企業(yè)管理層或者管理層直接或間接出資設立的企業(yè)。

管理層可以采取自然人持股的方式，以自己名義購買公司股份，按照《證券法》、《上市公司收購管理辦法》和《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》里面規(guī)定的步驟進行收購、披露，成為自然人股東，實現收購目的。但這里也有幾個問題需要注意，第一個問題是管理層概念的界定，《暫行規(guī)定》第二條所稱“管理層”是指“轉讓標的企業(yè)及標的企業(yè)國有產權直接或間接持有單位負責人以及領導班子其他成員”，這就擴大了一般意義上“管理層”的概念，不僅僅限于直接負責的企業(yè)負責人，還涉及到了“標的企業(yè)國有產權直接或間接持有單位負責人”，這樣有利于企業(yè)對管理層的選擇，也符合中國國有企業(yè)的實際情況；第二，如果是按照自然人身份持股收購，由于管理層人數可能眾多，購買條件、方式也較凌亂，很難形成有效的管理層規(guī)模持股和對公司的有效控制，所以現實中這樣的購買方式還是比較少的；第三，還可能存在自然人股東的法外征稅問題，按照有關規(guī)定，有限責任公司股東名下的未分配利潤若要轉增資本金，必須要先交納個人所得稅，否則不能變更注冊手續(xù)，從某種意義上講，這是對有限責任公司中自然人股的歧視。[7]

第二種可以采取的方式是組建“殼公司”。由管理層設立公司，由公司出面來收購國有產權進而控制目標企業(yè)，這樣的操作方式優(yōu)點是步驟簡潔，各種關系比較清晰，管理層容易集中控股實現對目標公司的改造，節(jié)約交易成本，但是也要注意到目前法律的約束。如《公司法》第20條規(guī)定的有限責任公司股東人數限制問題，以及雙重征稅問題等等，在一定程度上阻礙了這種方式的運用。對于有限責任公司股東人數限制問題，我們可以通過委托或信托方式解決，把多數人資金交給其中一部分人來設立公司進行運作，規(guī)避50人上限的約束條件。

最后，在這里需要注意的是有關信托參與收購的問題。在《暫行規(guī)定》沒有出臺前，信托公司作為收購主體沒有被明令禁止，而且現實中也有許多這樣的案例，但隨著《暫行規(guī)定》的出臺以及現實中一些信托收購被叫停，以信托方式進行間接收購就被明令禁止了?！稌盒幸?guī)定》第9條規(guī)定：“管理層不得采取信托或委托等方式間接受讓企業(yè)國有產權”，明確規(guī)定了收購主體不得運用信托和委托形式，同時現實中伊利集團管理層利用金信信托進行“隱性MBO”被國資委叫停，反映了這里面存在的問題還是不少的。[8]但是，筆者認為，這里禁止通過信托間接收購并不等于完全排除了信托在MBO過程中的應用，而是僅僅禁止運用信托作為收購主體，并沒有在其他方面做出禁止規(guī)定，管理層還是可以運用信托來獲得融資和規(guī)避設立公司人數上限的。

第三，在國有企業(yè)管理層收購過程中如何去籌措資金也是一個重要問題，需要結合我國現實金融法律環(huán)境小心應對。

在管理層收購運作中，收購資金的來源分為管理層自身的資金以及管理層對外的債務融資兩個部分，由于管理層收購標的價值一般都遠遠超過收購主體的支付能力，在收購交易中，管理層所能提供的資金數量是相當有限的，超過80％的收購資金需要其向外融資取得，因此，成功解決融資渠道問題是管理層收購可否順利實現的關鍵。

在我國目前的法律框架下對于股權投資的融資還是有不少限制的，特別是在收購

國有產權的情況下，限制更多?！渡虡I(yè)銀行法》第43條、《貸款通則》第71條第2款都規(guī)定不得用銀行資金從事股本權益性投資，商業(yè)銀行向上市公司管理層提供資金用于管理層收購運作尚存在法律上的障礙；根據《上市公司收購管理辦法》第7條的規(guī)定，管理層用上市公司的資產或股權為管理層收購主體提供擔保的行為也是被法律禁止的；《國有資產監(jiān)督管理委員會關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見的通知》和《企業(yè)國有產權向管理層轉讓暫行規(guī)定》也明確規(guī)定了，經營管理者籌集收購國有產權的資金，要執(zhí)行《貸款通則》的有關規(guī)定，不得向包括本企業(yè)在內的國有及國有控股企業(yè)借款，不得以這些企業(yè)的國有產權或實物資產作標的物為融資提供保證、抵押、質押、貼現等。所以，歷來關于管理層收購中最敏感的問題就是資金來源問題。

面對上述法律障礙，我們必須尋找新的路徑實現突破。2001年的《信托法》以及2002年的《信托投資公司管理辦法》和《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》等法律規(guī)章的出臺，給出了一個新的融資機制，管理層可以利用這個新的融資機制滿足管理層收購對資金的需求。信托公司可以憑借其強大、靈活的融資功能為管理層收購籌集資金，以專家理財的眼光選擇投資方向，進行高效率的投資運作，有效防范和降低風險，規(guī)避現行法律限制和其他障礙，推進管理層收購的順利運作。具體來講，信托公司以管理層收購的信托計劃向委托人募集資金，再直接貸款給管理層，收購目標公司股權，管理層則將收購到的股權質押給信托公司作為貸款保證。信托公司的介入不僅拓展了融資渠道，而且避免了目標公司直接向管理層提供貸款產生的法律風險。值得注意的是，由于信托財產的特殊性和獨特性，即獨立于委托人的自有財產，又獨立于委托人未設立信托的其他財產，并且信托財產不列入受托人的破產清算財產范圍，其承擔商業(yè)貸款風險的能力大于殼公司，有利于管理層收購的正常順利的運作，2003年全興集團依靠衡平信托籌集的27億資金成功實現管理層收購,就是一個典型的例子。[9]

第四，國有企業(yè)MBO在交易過程中應該注意的事項。

在哪里交易，采取什么樣的交易方式，交易過程如何公開等等，這些事項直接關系到國有企業(yè)MBO的結果是否合法、公正，影響到MBO行為的效力。在《國務院辦公廳轉發(fā)國務院國有資產監(jiān)督管理委員會關于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見的通知》、《企業(yè)國有產權轉讓管理暫行辦法》和《企業(yè)國有產權向管理層轉讓暫行規(guī)定》這三個規(guī)范性文件中都明確提到了，這種交易必須進入經國有資產監(jiān)督管理機構選定的產權交易機構公開進行，以防止私下交易產生的腐敗行為；同時，企業(yè)國有產權轉讓可以采取的方式有拍賣、招投標、協議轉讓以及國家法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式，并且規(guī)定了在公開國有產權轉讓時下列事項的詳盡披露：目前管理層持有標的企業(yè)的產權情況、擬參與受讓國有產權的管理層名單、擬受讓比例、受讓國有產權的目的及相關后續(xù)計劃、是否改變標的企業(yè)的主營業(yè)務、是否對標的企業(yè)進行重大重組等；同時，如果MBO涉及國有上市公司，還必須按照《上市公司股東持股變動信息披露管理辦法》履行恰當的信息披露義務。