第一篇：復議過程中被申請人書面撤銷原具體行政行為后

復議過程中被申請人書面撤銷原具體行政行為后

復議機關應如何處理

盧建華 蔣文華

2006年3月1日，A市某區工商分局在該市X路X號查處了李某無照加工商標侵權太陽鏡一案，先后查獲其加工的侵犯注冊商標專用權的眼鏡成品16000副、半成品900副，共計貨值39000元。2006年3月7日，該局根據《行政執法機關移送涉嫌犯罪案件的規定》(國務院令第310號)等規定，將李某移送公安機關追究刑事責任。區公安分局以李某涉嫌犯罪予以立案偵查，并對其采取取保候審措施。2006年4月12日，區工商分局在根據申請舉行聽證后，對李某作出行政處罰決定：

一、當事人無照從事眼鏡加工經營活動，根據《無照經營查處取締辦法》第二條、第四條第一款第(二)項、第十四條之規定，責令其改正違法行為;

二、當事人加工侵權眼鏡，根據《中華人民共和國商標法》第五十二條第(一)項、第五十三條以及《中華人民共和國商標法實施條例》第五十二之規定，對其商標侵權行為作如下處理：

1、責令停止侵權行為;

2、沒收銷毀商標侵權太陽鏡成品16000副、半成品900副;

3、處以罰款20000元，上繳國庫。李某以“案件已經移交給公安機關立案偵查并采取了取保候審措施，工商分局作出行政處罰決定，違反了先刑后民原則和《行政處罰法》等規定”為由，向區人民政府遞交了行政復議申請，要求撤消工商分局的行政處罰決定。區政府法制辦依法受理了李某復議申請。復議期間，區工商分局作出書面決定，自行撤銷其作出的行政處罰決定，并將決定送達了李某。但李某堅持不撤回行政復議申請。5月12日，區人民政府作出行政復議決定：決定對工商分局責令改正無照經營行為、責令停止商標侵權行為以及沒收銷毀侵權太陽鏡等具體行政行為予以支持，但以不符合《行政執法機關移送涉嫌犯罪案件的規定》等規定為由對罰款2萬元的具體行政行為予以撤銷。

本案涉及了復議過程中被申請人撤銷原具體行政行為后，申請人不撤回復議申請時復議機關應如何處理的問題。對此有兩種意見：一是復議機關繼續審查原具體行政行為并依法作出行政復議決定;二是復議機關應駁回申請人行政復議申請。本人認為，上述兩種意見都是錯誤的，復議機關應依法終止行政復議。

首先，復議過程中被申請人改變原具體行政行為與被申請人撤銷原具體行政行為的法律后果不同。被申請人改變原具體行政行為一般有明示(另制作書面決定)和默示(另作出非書面行政行為)兩種情況，一般情況下并不影響原具體行政行為的法律效力。即使在另制作書面行政決定的情況下，原具體行政行為也并不必然失去法律效力(行政機關往往執行新具體行政行為)。同時，即使原具體行政行為失效，其失效時間也應當是新具體行政行為生效之后。在此情況下，原具體行政行為仍具有法律效力或至少在新具體行政行為生效前具有階段性的法律效力，甚至一些原具體行政行為已經執行。因此，被申請人改變原具體行政行為后，復議機關繼續就原具體行政行為進行審查仍具有法律意義。但被申請人作出撤銷原具體行政行為的決定后，原具體行政行為就自始至終不再存在，也就是說從一開始就失去了法律效力，復議機關繼續審查原具體行政行為也就不再有任何法律意義。

其次，復議機關在被申請人撤銷原具體行政行為后繼續審理并作出行政復議決定無法律依據?！缎姓妥h法實施條例》第三十九條規定：“行政復議期間被申請人改變原具體行政行為的，不影響行政復議案件的審理。但是，申請人依法撤回行政復議申請的除外?！薄蹲罡叻ㄔ宏P于行政訴訟法解釋》(法釋〔2000〕8號)第五十條也作了同樣規定：“被告改變原具體行政行為，原告不撤訴，人民法院經審查認為原具體行政行為違法的，應當作出確認其違法的判決;認為原具體行政行為合法的，應當判決駁回原告的訴訟請求。”這里的“改變原具體行政行為”應當不包括“撤銷原具體行政行為”的情況，因為如前所述，二者的法律意義有本質區別。

其三，被申請人撤銷原具體行政行為后復議機關駁回申請人行政復議申請不符合《行政復議法》、《行政復議法實施條例》的立法精神?！缎姓妥h法》規定的復議決定類型中沒有“駁回行政復議申請”，《行政復議法實施條例》第四十八條雖增加了“駁回行政復議申請”的規定，但僅僅限于兩種情況：一是申請人認為行政機關不履行法定職責申請行政復議，行政復議機關受理后發現該行政機關沒有相應法定職責或者在受理前已經履行法定職責的;二是受理行政復議申請后，發現該行政復議申請不符合行政復議法和實施條例規定的受理條件的。也就是說，適用駁回行政復議申請的法律事實都是程序性的，而且都是受理復議申請前就已經存在的。因此，對于進入審理程序后出現的與申請人無關“被申請人撤銷原具體行政行為”的情況，不應當適用“駁回行政復議申請”。

最后，被申請人撤銷原具體行政行為后復議機關應當終止行政復議。在被申請人撤銷原具體行政行為的情況下，即使原具體行政行為已經執行或部分執行，因執行依據已經撤銷，申請人據此可以直接請求國家賠償(如返還財產、賠償損失等)。同時，復議機關的審查對象自始至終已經不再存在，繼續審查原具體行政行為既失去了法律意義，也沒有必要。此時，復議機關正確的做法是依法終止行政復議?！缎姓妥h法實施條例》第四十二條雖然沒有將被申請人撤銷原具體行政行為的情況列入終止行政復議情形，但已經列入的五種情況都是在復議申請受理之后，發生新情況導致復議無法繼續進行或者失去審查意義的情形。因此，根據《行政復議法實施條例》立法精神，被申請人撤銷原具體行政行為時，復議機關也應當終止行政復議?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于執行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》也作出了類似規定，其第一百七十六條規定：“被告人死亡的，應當裁定終止審理;對于根據已查明的案件事實和認定的證據材料，能夠確認被告人無罪的，應當判決宣告被告人無罪?！?/p>

綜上所述，復議過程中被申請人撤銷原具體行政行為后，復議機關應依法終止行政復議。如果被申請人撤銷原具體行政行為的做法存在錯誤，復議機關應當通過其他監督途徑依法予以監督和糾正。

(作者：盧建華，湖南省政府法制辦公務員、法律碩士;蔣文華，湖南女子職業大學公管系教師)

第二篇：具體行政行為強制執行的方法

⑴具體行政行為強制執行的方法

①法律、法規規定由行政機關依法強制執行（即依法不得由人民法院執行），必須由該行政機關依法自行強制執行。

《治安管理處罰法》第 103 條 對被決定給予行政拘留處罰的人，由作出決定的公安機關送達拘留所執行。

《商業銀行法》第 64 條 商業銀行已經或者可能發生信用危機，嚴重影響存款人的利益時，國務院銀行業監督管理機構可以對該銀行實行接管。

接管的目的是對被接管的商業銀行采取必要措施，以保護存款人的利益，恢復商業銀行的正常經營能力。被接管的商業銀行的債權債務關系不因接管而變化。第 65 條第 1 款 接管由國務院銀行業監督管理機構決定，并組織實施。?? ②法律、法規沒有賦予行政機關強制執行權的，必須申請人民法院強制執行。對于此種強制執行申請，人民法院應當依法受理。

《食品衛生法》第 50 條第 3 款 當事人逾期不申請復議也不向人民法院起訴，又不履行處罰決定的，作出處罰決定的機關可以申請人民法院強制執行?！缎性V解釋》第 87 條第 1 款 法律、法規沒有賦予行政機關強制執行權，行政機關申請人民法院強制執行的，人民法院應當依法受理。

③法律、法規規定既可以由行政機關依法強制執行，也可以申請人民法院強制執行的，可以由行政機關依法自行強制執行，也可以申請人民法院強制執行。對于此種強制執行申請，人民法院可以依法受理，也可以不受理。

《稅收征收管理法》第 40 條第 1 款 從事生產、經營的納稅人、扣繳義務人未按照規定的期限繳納或者解繳稅款，納稅擔保人未按照規定的期限繳納所擔保的稅款，由稅務機關責令限期繳納，逾期仍未繳納的，經縣以上稅務局（分局）局長批準，稅務機關可以采取下列強制執行措施：

（一）書面通知其開戶銀行或者其他金融機構從其存款中扣繳稅款；

（二）扣押、查封、依法拍賣或者變賣其價值相當于應納稅款的商品、貨物或者其他財產，以拍賣或者變賣所得抵繳稅款。第 88 條第 3款 當事人對稅務機關的處罰決定逾期不申請行政復議也不向人民法院起訴、又不履行的，作出處罰決定的稅務機關可以采取本法第四十條規定的強制執行措施，或者申請人民法院強制執行。

《海關法》第 93 條 當事人逾期不履行海關的處罰決定又不申請復議或者向人民法院提起訴訟的，作出處罰決定的海關可以將其保證金抵繳或者將其被扣留的貨物、物品、運輸工具依法變價抵繳，也可以申請人民法院強制執行。

《行訴解釋》第 87 條第 2 款 法律、法規規定既可以由行政機關依法強制執行，也可以申請人民法院強制執行，行政機關申請人民法院強制執行的，人民法院可以依法受理。

⑵行政機關自行強制執行

①依法享有強制執行權的行政機關對其具體行政行為，可依法在該具體行政行為具有確定力之前自行強制執行，也可以在該具體行政行為具有確定力之后自行強制執行，但法律特別規定的除外。

②在行政復議或者訴訟期間，依法享有強制執行權的行政機關仍可以依法強制執行其具體行政行為，除非依法須停止執行。

《行政復議法》第 21 條 行政復議期間具體行政行為不停止執行；但是，有下列情形之一的，可以停止執行：

（一）被申請人認為需要停止執行的；

（二）行政復議機關認為需要停止執行的；

（三）申請人申請

停止執行，行政復議機關認為其要求合理，決定停止執行的；

（四）法律規定停 1

止執行的。

《行政訴訟法》第 44 條 訴訟期間，不停止具體行政行為的執行。但有下列情形之一的，停止具體行政行為的執行：

（一）被告認為需要停止執行的；

（二）原告申請停止執行，人民法院認為該具體行政行為的執行會造成難以彌補的損失，并且停止執行不損害社會公共利益，裁定停止執行的；

（三）法律、法規規定停止執行的。

⑶行政機關申請強制執行

《行政訴訟法》第 66 條 公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期間不提起訴訟又不履行的，行政機關可以申請人民法院強制執行，或者依法強制執行。

《行訴解釋》第 88 條 行政機關申請人民法院強制執行其具體行政行為，應當自被執行人的法定起訴期限屆滿之日起 180 日內提出。逾期申請的，除有正當理由外，人民法院不予受理。

第 89 條 行政機關申請人民法院強制執行其具體行政行為，由申請人所在地的基層人民法院受理；執行對象為不動產的，由不動產所在地的基層人民法院受理?；鶎尤嗣穹ㄔ赫J為執行確有困難的，可以報請上級人民法院執行；上級人民法院可以決定由其執行，也可以決定由下級人民法院執行。

第 91 條第 1 款 行政機關申請人民法院強制執行其具體行政行為，應當提交申請執行書、據以執行的行政法律文書、證明該具體行政行為合法的材料和被執行人財產狀況以及其他必須提交的材料。

第 93 條 人民法院受理行政機關申請執行其具體行政行為的案件后，應當在 30 日內由行政審判庭組成合議庭對具體行政行為的合法性進行審查，并就是否準予強制執行作出裁定；需要采取強制執行措施的，由本院負責強制執行非訴行政行為的機構執行。

第 94 條 在訴訟過程中，被告或者具體行政行為確定的權利人申請人民法院強制執行被訴具體行政行為，人民法院不予執行，但不及時執行可能給國家利益、公共利益或者他人合法權益造成不可彌補的損失的，人民法院可以先予執行。后者申請強制執行的，應當提供相應的財產擔保。

【例 26】某建筑公司雇工修建某鎮農貿市場，但長期拖欠工資。縣勞動局作出《處理決定書》，要求該公司支付工資，并加付應付工資 50%的賠償金。該公司在法定期限內既未履行處理決定，也未申請行政復議和提起訴訟。下列哪一選項是正確的？（2007 年卷二 41 題）

A．縣勞動局申請法院強制執行，應當自該公司的法定起訴期限屆滿之日起 90 日內提出

B．縣勞動局申請法院強制執行，由該縣法院受理

C．縣勞動局申請執行應當提交的全部材料包括申請執行書、據以執行的行政法律文書、證明該具體行

政行為合法的材料

D．法院受理申請執行案件后，應當在 30 日內由執行庭對行政處理決定的合法性進行審查

【例 27】甲公司從澳大利亞某公司購買了 2 萬噸化肥運抵某市。海關認定甲公司在無進口許可證等報

關單證的情況下進口貨物，且未經海關許可擅自提取貨物，遂以保證金的名義向甲公司收繳人民幣 200 萬

元。隨后作出罰款 1000 萬元的行政處罰決定。甲公司認為處罰過重，但既未繳納罰款，也未申請行政復議

或者提起行政訴訟。下列說法錯誤的是：（2007 年卷二 92 題）

A．海關可以直接將甲公司繳納的保證金抵繳部分罰款

B．海關只能申請法院強制執行其處罰決定

C．海關應當自甲公司起訴期限屆滿之日起 180 日內提出行政強制執行申請

D．海關申請強制執行其處罰決定，應當由海關所地的中級人民法院受理。

三、行政強制措施

（一）行政強制措施的概念和特征

行政強制措施，是指行政機關對自然人、法人或者其他組織的人身和財產直接使用國家強制手段采取的處置措施。《行政復議法》第 6 條第 2 項及《行政訴訟法》第 11 條第 1 款第 2 項所稱“行政強制措施”，包括即時強制、調查性強制措施、矯治性強制措施、執行性強制措施。行政強制措施主要是指前三者。

1．實力性

行政強制措施的實力性，是指行政強制措施的實施由行政機關以物理性的動作實現。根據對象的不同，行政強制措施可以分為對人身自由的約束、對財產的處置、對住宅或者其他場所的進入，這些都是以物理性的動作而實現。因此，行政強制措施相對于其他具體行政行為具有更強和更直接的強制性。

2．限權性

雖然有的行政強制措施對相對人并非不利，比如強制隔離治療，有利于傳染病人的健康，但就該行為的直接法律效果而言，它無疑限制傳染病人的人身自由。因此，行政強制措施屬于行政限權行為。

《傳染病防治法》第 39 條第 1 款 醫療機構發現甲類傳染病時，應當及時采取下列措施：

（一）對病人、病原攜帶者，予以隔離治療，隔離期限根據醫學檢查結果確定；

（二）對疑似病人，確診前在指定場所單獨隔離治療；

（三）對醫療機構內的病人、病原攜帶者、疑似病人的密切接觸者，在指定場所進行醫學觀察和 采取其他必要的預防措施。

3．臨時性

不管是即時強制、調查性強制措施還是矯治性強制措施，都是對相對人權利的一種臨時限制，目的達到即應解除。

《食品衛生法》第 37 條 縣級以上地方人民政府衛生行政部門對已造成食物中毒事故或者有證據證明可能導致食物中毒事故的，可以對食品生產經營者采取下列臨時控制措施：

（一）封存造成食物中毒或者可

能導致食物中毒的食品及其原料；

（二）封存被污染的食品用工具及用具，并責令進行清洗消毒。經檢驗，屬于被污染的食品，予以銷毀；未被污染的食品，予以解封。

《禁毒法》第 47 條 強制隔離戒毒的期限為二年。

執行強制隔離戒毒一年后，經診斷評估，對于戒毒情況良好的戒毒人員，強制隔離戒毒場所可以提出提前解除強制隔離戒毒的意見，報強制隔離戒毒的決定機關批準。強制隔離戒毒期滿前，經診斷評估，對于需要延長戒毒期限的戒毒人員，由強制隔離戒毒場所提出延長戒毒期限的意見，報強制隔離戒毒的決定機關批準。強制隔離戒毒的期限最長可以延長一年。

4．非制裁性

行政強制措施不是以制裁違法為直接目的，而是以某一行政目的為直接目的，具有預防性、制止性或者保障性。

《稅收征收管理法》第 44 條 欠繳稅款的納稅人或者他的法定代表人需要出境的，應當在出境前向稅務機關結清應納稅款、滯納金或者提供擔保。未結清稅款、滯納金，又不提供擔保的，稅務機關可以通知

出境管理機關阻止其出境。

《道路交通安全法》第 110 條第 1、2 款 執行職務的交通警察認為應當對道路交通違法行為人給予暫扣或者吊銷機動車駕駛證處罰的，可以先予扣留機動車駕駛證，并在二十四小時內將案件移交公安機關交通管理部門處理。

道路交通違法行為人應當在十五日內到公安機關交通管理部門接受處理。無正當理由逾期未接受處理的，吊銷機動車駕駛證。

（二）即時強制

即時強制，是指行政機關在緊急情況下，為了維護公共利益、相對人自身或者他人的合法權益，對相對人即時設定義務、即時執行的一種實力強制行為。一般地，行政機關采取即時強制措施，必須具備以下條件：

⑴就相關行政管理事項具有法定管轄權；

⑵存在應當立即實施強制措施的緊急情況，這種緊急情況一般表現為危害社會的違法行為或危險事件已經開始或者即將開始；

⑶必須是必要的處置。也就是說，行政機關采取的強制措施，是排除或者防止危害所必要的。

《消防法》第 33 條第 1 款 公安消防機構在統一組織和指揮火災的現場撲救時，火場總指揮員有權根據撲救火災的需要，決定下列事項：??

（三）劃定警戒區，實行局部交通管制；??

（五）為防止火災蔓延，拆除或者破損毗鄰火場的建筑物、構筑物；??

《人民警察法》第 8 條 公安機關的人民警察對嚴重危害社會治安秩序或者威脅公共安全的人員，可以強行帶離現場、依法予以拘留或者采取法律規定的其他措施。

第 17 條 縣級以上人民政府公安機關，經上級公安機關和同級人民政府批準，對嚴重危害社會治安秩序的突發事件，可以根據情況實行現場管制。

公安機關的人民警察依照前款規定，可以采取必要手段強行驅散，并對拒不服從的人員強行帶離現場或者立即予以拘留。

第 14 條 公安機關的人民警察對嚴重危害公共安全或者他人人身安全的精神病人，可以采取保護性約束措施。需要送往指定的單位、場所加以監護的，應當報請縣級以上人民政府公安機關批準，并及時通知其監護人。

《治安管理處罰法》第 15 條第 2 款 醉酒的人在醉酒狀態中，對本人有危險或者對他人的人身、財產或者公共安全有威脅的，應當對其采取保護性措施約束至酒醒。

（三）調查性強制措施

調查性強制措施，是指行政機關在行政調查或者檢查過程中，為收集證據而對被調查或檢查對象的人身、財產直接使用強制手段采取的措施。

《人民警察法》第 9 條 為維護社會治安秩序，公安機關的人民警察對有違法犯罪嫌疑的人員，經出示相應證件，可以當場盤問、檢查；經盤問、檢查，有下列情形之一的，可以將其帶至公安機關，經該公安機關批準，對其繼續盤問：

（一）被指控有犯罪行為的；

（二）有現場作案嫌疑的；

（三）有作案嫌疑身份不

明的；

（四）攜帶的物品有可能是贓物的。對被盤問人的留置時間自帶至公安機關之時起不超過二十四小時，在特殊情況下，經縣級以上公安機關批準，可以延長至四十八小時，并應當留有盤問記錄。對于批準繼續盤問的，應當立即通知其家屬或者其所在單位。對于不批準繼續盤問的，應當立即釋放被盤問人。經繼續盤問，公安機關認為對被盤問人需要依法采取拘留或者其他強制措施的，應當在前款規定的期間作出決定；在前款規定的期間不能作出上述決定的，應當立即釋放被盤問人。

《海關法》第 6 條 海關可以行使下列權力：??

（四）在海關監管區和海關附近沿海沿邊規定地區，檢查有走私嫌疑的運輸工具和有藏匿走私貨物、物品嫌疑的場所，檢查走私嫌疑人的身體；對有走私嫌疑的運輸工具、貨物、物品和走私犯罪嫌疑人，經直屬海關關長或者其授權的隸屬海關關長批準，可以扣留； 對走私犯罪嫌疑人，扣留時間不超過二十四小時，在特殊情況下可以延長至四十八小時。??

（四）行政矯治措施

行政矯治措施，是指以特殊預防為目的，以人身危險性為適用基礎，行政機關對符合法定條件的行為人所采取的，以矯治、感化、醫療、改善、教育等方式，以消除行為人的人身危險性的強制性措施。

1．收容教養

《刑法》第 17 條第 4 款 因不滿十六周歲不予刑事處罰的，責令他的家長或者監護人加以管教；在必要的時候，也可以由政府收容教養。

2．收容教育

《全國人民代表大會常務委員會關于嚴禁賣淫嫖娼的決定》第 4 條第 2、3 款 對賣淫、嫖娼的，可以由公安機關會同有關部門強制集中進行法律、道德教育和生產勞動，使之改掉惡習。期限為六個月至二年。具體辦法由國務院規定。因賣淫、嫖娼被公安機關處理后又賣淫、嫖娼的，實行勞動教養，并由公安機關處五千元以下罰款。

3．勞動教養

勞動教養，是指對違反治安管理，屢教不改，或者有輕微違法的犯罪行為，不夠或者不需要給予刑事處罰，而又符合勞動教養條件的人，采取限制人身自由并進行強制性教育改造的行政措施。

4．強制隔離戒毒

《禁毒法》第 38 條 吸毒成癮人員有下列情形之一的，由縣級以上人民政府公安機關作出強制隔離戒毒的決定：

（一）拒絕接受社區戒毒的；

（二）在社區戒毒期間吸食、注射毒品的；

（三）嚴重違反社區戒毒協議的；

（四）經社區戒毒、強制隔離戒毒后再次吸食、注射毒品的。對于吸毒成癮嚴重，通過社區戒毒難以戒除毒癮的人員，公安機關可以直接作出強制隔離戒毒的決定。吸毒成癮人員自愿接受強制隔離戒毒的，經公安機關同意，可以進入強制隔離戒毒場所戒毒。

5．強制治療

《刑法》第 18 條第 1 款 精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為的時候造成危害結果，經法定程序鑒定確認的，不負刑事責任，但是應當責令他的家屬或者監護人嚴加看管和醫療；在必要的時候，由政府強制醫療。

《全國人民代表大會常務委員會關于嚴禁賣淫嫖娼的決定》第 4 條第 4 款 對賣淫、嫖娼的，一律強制進行性病檢查。對患有性病的，進行強制治療。