第一篇:王建雷律師民事代理詞之汽車買賣合同糾紛案
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河北冀華律師事務所
Tel:(0311)80805267 11Shitong Rd.w.,Shijiazhuang
*** Hebei Province,P.R.China
Fax:(0311)85288018 中國·河北省石家莊市石銅路11號
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曹XX訴河北XX汽貿汽車買賣合同糾紛案
一審代理詞
尊敬的審判長:
河北冀華律師事務所依法接受本案原告曹XX的委托,指派我擔任其代理人參加訴訟。現根據本案已經查明的事實及相關法律規定發表代理意見如下:
一、汽車因質量問題不能實現合同目的,原告依法有權解除合同。
(一)原告買車的根本目的是為使用,不是僅為擁有車的所有權。
原告因工作需要,幾乎每天都要往返于平山縣和藁城市之間,為了交通使用的便利,原告才在被告處購買別克凱越轎車。原告在被告處買車的根本目的就是為了方便使用,而絕不是僅為擁有車的所有權,相信任何人都不會買一輛根本無法使用的報廢車拉回家供奉著的!
(二)汽車因質量問題,已根本無法實現使用的合同目的。自2009年8月9日在被告處購車,至2009年9月9日汽車再次進修理廠,在不到一個月的時間里,原告在被告處所購買的凱越轎車就因質量問題修車四次,并因此更換了后備箱鎖塊、噴油嘴、發動機總成等主要汽車部件,致使汽車至今還在修理廠修理而無法使用。
(三)原告依法有權要求解除合同。
1、《中華人民共和國合同法》
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3、國家質量監督檢驗檢疫總局公告2004年
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(二)被告存在根本性違約
1、被告為原告所更換的發動機總成并非上海通用汽車提供的純正配件。
首先,上海通用汽車有限公司出具的證明顯示,上海通用汽車向被告提供發動機號T18SED*144242配件的時間是2009年10月11日;而被告2009年9月4日出具的證明顯示,被告為原告的冀A7989F凱越轎車更換發動機T18SED*144242配件的時間是2009年9月4日。也就是說,在上海通用汽車尚未向被告提供純正配件之前,被告就已經為原告更換了發動機總成。
其次,由T18SED*144242發動機合格證(被告亦提供)可看出,被告為原告更換的T18SED*144242發動機總成并不是上海通用汽車生產的,而是韓國大宇生產的。被告用韓國大宇的產品冒充上海通用汽車的產品為原告更換,本身是一種欺詐行為。
2、被告為原告所更換的發動機明顯次于原發動機
上海通用汽車有限公司出廠車輛檢驗單證明原告的原發動機的排量/功率為1799/88,依據被告提供的凱越車輛配臵表,排量為1799的發動機功率為88/6000;而被告為原告所更換的機號為T18SED*144242發動機功率僅為119.4/5800,明顯次于原發動機號T18SED*288807的功率88/6000。
綜上,被告的上述欺詐行為,致使原告購買的凱越轎車至今仍在修理而無法使用,被告的上述行為已經構成根本性違約。
三、原告因被告違約造成損失,被告應予以賠償。
(一)原告因被告違約造成損失共計142362元
因被告存在根本性違約,致使原告所購車輛至今仍無法使用,因此對原告造成支付購車款、保險稅款、汽車裝具費及租車費用等各項損失共計142362元。
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(二)被告應對原告的損失予以賠償
1、原告與被告簽訂的汽車銷售合同是由被告制定和提供,并印有被告全稱及標志的格式合同,其在“質量保證責任范圍”條款約定“乙方責任以修理為限,質量保證不包括車輛停用所造成的經濟損失或附加費用”的條款是明顯違反有關法律規定的。其不但違反了《中華人民共和國合同法》
第二篇:王建雷律師民事答辯狀之汽車買賣合同糾紛案
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民事答辯狀
答辯人:曹XX,男,1976年10月21日出生,漢族,住河北省石家莊市XX街XX胡同X號。
答辯人對上訴人河北XX汽車貿易有限公司就汽車買賣合同糾紛一案提出的上訴,作出答辯如下: 一、一審法院對本案認定事實清楚,法律關系定性準確,適用證據恰當,責任確定合理,審判程序合法。因此,石家莊市裕華區人民法院(2009)裕民二初字第XXX號民事判決合理合法,請求二審法院依法予以維持,以維護答辯人的合法權益。本案已經證實的事實如下:
1、答辯人與上訴人系采用上訴人提供的格式條款簽訂的汽車銷售合同。
答辯人與上訴人簽訂的汽車銷售合同是由上訴人制定和提供,并印有上訴人全稱、標志及水印背景的格式合同。在合同中,僅對答辯人的姓名及聯系方式、合同總價款、交貨地點及交貨時間和付款方式共四個條款進行了手寫約定,其余全部條款均是上訴人自行擬定,并且對其質保等免責條款沒有任何重點標注以提醒答辯人加以注意。
2、答辯人因汽車多次出現質量問題,已無法實現購車目的。
自2009年8月9日在上訴人處購車,至2009年9月9日汽車再次進修理廠,在不到一個月的時間里,答辯人在上訴人處所購買的凱越轎車就因質量問題修車四次,并因此更換了后備箱鎖塊、噴油嘴、發動機總成等主要汽車部件,致使汽車至今還在修理廠修理而無法使用。答辯人因家住藁城,而工作在平山,當初購車目的就是為了方便使用,答辯人購車使用的目的
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人民法院(2009)裕民初字第00911號民事判決。上訴人的第一項上訴請求存在明顯錯誤!
其次,答辯人的起訴完全符合法律規定的起訴條件,上訴人的第二項上訴請求無任何事實和法律依據。駁回起訴,是指人民法院依據程序法的規定,對已經立案受理的案件在審理過程中,發現原告的起訴不符合法律規定的起訴條件,因而對原告的起訴予以拒絕的司法行為。本案中,答辯人的起訴完全符合民事訴訟法第108條規定的起訴條件,亦沒有民事訴訟法及民事訴訟意見所規定的“駁回起訴”的任何情形。因此,上訴人的第二項上訴請求無任何法律依據。
2、保修條款屬于汽車銷售合同中的條款,答辯人與上訴人僅存在汽車買賣一個法律關系。
首先,答辯人與上訴人2009年8月9日簽訂的汽車銷售合同第九條“汽車整車質量保證”明確規定了汽車的質量保證期限、質量保證責任范圍及保修范圍等內容,“汽車整車質量保證”條款是汽車銷售合同中的專項條款,屬于答辯人與上訴人汽車買賣合同法律關系的內容。上訴人將汽車維修保養等義務獨立于汽車買賣合同義務之外是完全錯誤的。
其次,在實踐中,汽車購銷合同按交易習慣均是約定買賣和維修保養,此是一份合同,按理論分析分成兩種法律關系是完全不符合交易習慣的。
3、上訴人以格式合同條款免除其質保責任是無效的,上訴人應賠償答辯人所造成的經濟損失。
首先,答辯人與上訴人簽訂的汽車銷售合同是由上訴人制定和提供,并印有上訴人全稱、標志及水印背景的格式合同,其在“質量保證責任范圍”條款約定“乙方責任以修理為限,質量保證不包括車輛停用所造成的
第三篇:王建雷律師民事代理詞之建筑施工合同糾紛案
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關于河北XX設備公司與石家莊XX經紀中心
工程款拖欠糾紛案的一審代理詞
尊敬的審判長:
河北冀華律師事務所接受本案原告河北XX設備工程有限公司的委托,指派我擔任其一審代理人。通過參加庭審調查,現就本案發表如下代理意見:
一、原告承包并完成安裝項目,被告未經驗收而擅自使用,應依約支付全部工程款。
原被告于2010年5月11日簽訂《中央空調水冷螺桿機設備安裝合同》及補充協議,原告承包被告的“石家莊市華都大廈負一層停車場水冷螺桿機主機及輔助設備安裝項目”,合同約定承包方式為一次性包死,合同價款為838500元人民幣(含補充協議增加38500元),付款方式為“簽訂合同后三日內支付定金10萬元,主機20天到場地前其他工程完畢時支付15萬元,主機到場地后調試過程中并達到能使用時再支付20萬元,剩余款額2010年12月30日前一次性結清,剩余總價款5%的質量保證金于質保期滿10個工作日內結清。”同時合同
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合同簽訂后,原告組織人員按合同約定施工,于2010年6月12日全部安裝完畢并提交被告驗收,但被告無正當理由不進行驗收,并于原告提交驗收之日擅自開機使用,依據合同約定視為工程驗收合格,且至起訴時工程質保期(一年)已過,被告應依約支付原告的全部工程款。
二、被告沒有提交任何證據證明設備存在質量問題,且被告未經驗收而擅自開機使用,其辯解理由應不予以支持。
根據被告簽字蓋章確認的維修單,被告于2010年6月12日未經驗收而擅自開機使用設備至今的客觀事實,依據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛適用法律問題的解釋》
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利息計付標準有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息”。因此,被告應當承擔按同期同類貸款利率逾期付款的責任,直至全部付清之日止,有關利息總額由法院判決時計算確定。
綜上,原告承包并完成安裝項目,被告未經驗收而擅自使用,被告應依約支付全部工程款,并按同期同類銀行逾期貸款利率計付利息。
以上意見,請法庭參考并采納。
代理人:河北冀華律師事務所
王建雷
二0一一年十月二十三日
第四篇:王建雷律師辦理保險合同糾紛案代理詞
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關于駱XX與XX保險公司唐山中心支公司
保險合同糾紛案的代理詞
尊敬的仲裁員:
河北冀華律師事務所接受申請人駱XX的委托,就駱XX與XX保險股份有限公司唐山中心支公司保險合同理賠糾紛案,指派我作為駱XX的代理人,出庭參加仲裁審理。就本案爭議的問題,現發表如下代理意見:
一、駱XX為冀BXX面包車的實際車主和使用人,對冀BXX面包車享有保險利益,有權以“被保險人”身份向被申請人理賠保險賠款。
首先,依據駱XX與高XX2003年6月4日達成的《汽車買賣協議》,高XX已于2003年6月4日將其所有的冀BXX面包車,以壹萬叁仟元的價格賣給駱XX實際所有和使用,只是雙方始終沒有辦理過戶手續。在(2008)開民初字第1005號及(2009)唐民二終字第109號民事判決生效,判決高XX承擔連帶賠償責任后,也是駱XX向法院實際交納的執行款。
其次,保險單在標注“被保險人”為駱XX的同時,又在“特別約定”里特別注明“行駛證車主為高XX”。上述事實充分說明,被申請人在審核冀BXX面包車投保手續時,已確知和認可駱XX為冀BXX面包車的實際車主和使用人,對冀BXX面包車依法享有保險利益,可以“被保險人”身份對冀BXX面包車投保,并在將來發生交
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E-mail:***@163.com [1995]44號)第九條“仲裁費用原則上由敗訴的當事人承擔”的原則,裁決被申請人在交強險之外另行承擔全部仲裁費用。
綜上所述,申請人為冀BXX面包車的實際車主和使用人,對冀BXX面包車享有保險利益;醫療費、護理費及住院伙食補助費屬于交強險賠付的范圍,被申請人應當向申請人賠付法院生效判決確認的全部賠償款。以上意見,望貴委采納!
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王建雷 二0一0年四月二十九日
第五篇:王建雷律師**再審申請書
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再審申請書
申請人(原審被告):張XX,男,19XX年X月X日出生,漢族,住XX市XX鎮XX村。
委托代理人:王建雷,河北冀華律師事務所律師。電話:0311-80805267;*** 被申請人(原審原告):古XX,女,19XX年X月X日出生,漢族,住XX市XX鄉XX村。
被申請人(原審原告):楊XX(曾用名楊XX),男,19XX年X月X日出生,漢族,住XX市XX鄉XX村。
申請人與被申請人勞務雇傭合同糾紛一案,因不服河北省遷安市人民法院(2007)安民重字第XX號民事判決和河北省唐山市中級人民法院(2008)唐民一終字XX號民事判決,特申請再審。
請求事項
1、撤銷河北省遷安市人民法院(2007)安民重字第XX號民事判決和河北省唐山市中級人民法院(2008)唐民一終字XX號民事判決;
2、改判申請人對被申請人不承擔賠償責任。
事實與理由
一、原審判決適用法律錯誤
(一)申請人與楊X是承攬合同關系,而不是雇傭關系。
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二、原審判決事實認定錯誤
道德給付并非法律責任承擔。依據法律規定和換瓦工程協議的約定,申請人作為定作人本不應承擔任何法律責任。因死者楊X村黨支部書記楊X與申請人相識,故楊X找申請人說“人已經死了,給點困難補助和埋葬費”,后又經XX市XX鎮黨委組織沙河驛法庭、沙河驛派出所、沙河驛鎮XX村書記魯XX、太平莊鄉XX村書記楊X對申請人多次做工作,申請人基于同情給付被申請人生活費和喪葬費貳萬元。申請人認為,其是基于道德上的同情和幫助才同意給付被申請人錢的,絕不能以此而認定申請人就要承擔法律責任。原判基于雇傭關系認定申請人承擔全部賠償的法律責任是嚴重錯誤的。
此致
河北省高級人民法院
申請人:張X 年 月 日