第一篇:涉外離婚的途徑與程序
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涉外離婚的途徑與程序
本文主要對涉外離婚的解決途徑、協議離婚、訴訟離婚、涉外離婚中的財產和撫養糾紛做出了詳細的說明,凡涉外婚姻當事人在我國境內結婚或離婚的,都必須按照我國法律的規定辦理。其他的注意問題以及詳細內容請閱讀下文。
在我國,“涉外婚姻”也指中國公民同外國人、內地居民同香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑之間的婚姻。根據我國法律,我國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律,離婚適用受理案件的法院所在地的法律。
所謂涉外婚姻,是指一國公民同外國人(包括無國籍人)的婚姻,包括涉外結婚和涉外離婚。
涉外離婚的途徑與程序
一、涉外離婚的解決途徑
根據我國《婚姻法》的有關規定,離婚有兩種途徑:(一)、是當事人對離婚及財產分割、子女撫養等問題均無異議的,可以達成協議到婚姻登記機關辦理離婚手續;(二)、是通過人民法院由訴訟程序解決。
在涉外離婚中,無論是雙方自愿離婚還是一方要求離婚,一般最好是通過訴訟程序由我國法院作出判決的方式離婚。這是因為,有些國家只承認法院的判決的離婚。在雙方達成一致的情況下,有些法院可以適用簡易程序當場為雙方辦妥離婚手續。
二、協議離婚
根據《婚姻登記條例》規定,辦理離婚登記的內地居民應當出具下列證件和證明材料:
(一)本人的戶口簿、身份證;
(二)本人的結婚證;
(三)雙方當事人共同簽署的離婚協議書。
辦理離婚登記的香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑、外國人除應當出具第(二)項、第(三)項規定的證件、證明材料外,香港居民、澳門居民、臺灣居民還應當出具本人的有效通行證、身份證,華僑、外國人還應當出具本人的有效護照或者其他有效國際旅行證件。
離婚協議書應當載明雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養、財產及債務處理等事項協商一致的意見。
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三、訴訟離婚
(一)、管轄原則
(1)、一般原則
有關涉外離婚案件應該以“原告就被告”作為地域管轄的一般原則:“對公民提起的民事訴訟,由被告住所地人民法院管轄,被告住所地與經常居住地不一致的,由經常居住地人民法院管轄”。
(2)、特殊原則
1)對不在中華人民共和國國內居住的人提起的有關身份關系的訴訟,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經常居住地不一致的,由原告經常居住地人民法院管轄。
2)在國內結婚后,定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟需由婚姻締結地法院所屬國法院管轄為由不予受理,雙方回國要求人民法院處理的,可由原結婚登記地或被告原戶籍所在地人民法院受理。
3)在國外結婚,并定居國外的華僑,這類離婚案件人民法院原則上不予受理。如所在國以當事人的國籍所屬為理由拒不受理,雙方回國要求人民法院處理的,可由被告原戶籍所在地人民法院受理。
4)中國公民一方居住在國外,一方居住在國內,不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,國內一方住所地的人民法院都有權管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內一方向人民法院起訴的,受訴人民法院有權管轄。
5)中國公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。
6)涉港、澳、臺的離婚案件的管轄,比照涉外案件處理。
(二)送達
人民法院對在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人送達訴訟文書,可以采用下列方式:
(1)、依照受送達人所在國與中華人民共和國締結或者共同參加的國際條約中規定的方式送達;
(2)、通過外交途徑送達;
(3)、對具有中華人民共和國國籍的受送達人,可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領館代為送達;
(4)、向受送達人委托的有權代其接受送達的訴訟代理人送達;
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(5)、向受送達人在中華人民共和國領域內設立的代表機構或者有權接受送達的分支機構、業務代辦人送達;
(6)、受送達人所在國的法律允許郵寄送達的,可以郵寄送達,自郵寄之日起滿六個月,送達回證沒有退回,但根據各種情況足以認定已經送達的,期間屆滿之日視為送達;
(7)、不能用上述方式送達的,公告送達,自公告之日起滿六個月,即視為送達。
被告在中華人民共和國領域內沒有住所的,人民法院應當將起訴狀副本送達被告,并通知被告在收到起訴狀副本后三十日內提出答辯狀。被告申請延期的,是否準許,由人民法院決定。
在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權在判決書、裁定書送達之日起三十日內提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副
本后,應當在三十日內提出答辯狀。當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀,申請延期的,是否準許,由人民法院決定。
(三)、期間
人民法院審理涉外民事案件的期間,不受《民事訴訟法法》第一百三十五條、第一百五十九條規定的限制。
《民事訴訟法》第一百三十五條規定人民法院適用普通程序審理的案件,應當在立案之日起六個月內審結。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準,可以延長六個
月;還需要延長的,報請上級人民法院批準。第一百五十九條規定人民法院審理對判決的上訴案件,應當在第二審立案之日起三個月內審結。有特殊情況需要延長 的,由本院院長批準。
(四)、證據
在我國法院審理時,當事人向人民法院提供的證據系在我國領域外形成的,該證據應當經所在國公證機關予以證明,并經我國駐該國使領館予以認證,或者履行我國
與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續。當事人向人民法院提供的證據是在香港、澳門、臺灣地區形成的,應當履行相關的證明手續。
當事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料,應當附有中文譯本。這里的“中文”指中文簡體。
(五)、申請承認外國法院離婚判決的問題。
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婚姻登記管理條例規定辦理結婚登記時,離過婚的,還應當持離婚證,這就需要對外國法院作出的離婚判決的效力作出認定。最高人民法院《關于人民法院受理申請承認外國法院離婚判決案件有關問題的規定》作了如下規定:
(1)、中國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決,人民法院不應以其未在國內締結婚姻關系而拒絕受理;中國公民申請承認外國法院在其缺席情況下作出的離婚判決,應同時向人民法院提交作出該判決的外國法院已合法傳喚其出庭的有關證明文件。
(2)、外國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決,如果其離婚的原配偶是中國公民的,人民法院應予受理;如果其離婚的原配偶是外國公民的,人民法院不予受理,但可告知其直接向婚姻登記機關申請再婚登記。
(3)、當事人向人民法院申請承認外國法院離婚調解書效力的,人民法院應予受理,并根據《關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規定》進行審查,作出承認或不予承認的裁定。
在我國人民法院受理的離婚訴訟,適用我國的法律,其中關于女子撫養與財產分割問題基本與前面所述的一般離婚案件相同。
四、涉外離婚中的財產和撫養糾紛
(一)、財產糾紛的解決方式
世界各國的民法規定中都規定了:不動產的所有權,適用不動產所在地法律。有以下幾種情況應當注意:
(1)、基于這一條規定,雙方離婚時所涉及的財產糾紛,不一定能夠在離婚時一并解決。也就是說,如果雙方辦理離婚時,還有部分不動產是在其他國家或地區,那
么在辦理離婚的法院,只能處理位于該離婚地法院的不動產和動產,對于不在離婚地法院的不動產,雙方只能另行在該不動產所在地解決該不動產爭議。
(2)、離婚雙方已經在其他國家辦理了離婚手續,但涉及不動產在中國尚未分割處理。如果雙方對位于中國的不動產不能協議解決而需通過法院訴訟解決的,雙方應
當首先向提出申請一方所在地的中級人民法院申請承認雙方在國外的離婚是有效的,之后才能請該不動產所在地法院訴訟解決財產糾紛。
(二)子女撫養糾紛的解決方式
中國法律規定,扶養適用與被扶養人有最密切聯系的國家的法律。父母子女相互之間的扶養、夫妻相互之間的扶養以及其他有扶養關系的人之間的扶養,應當適用
與被扶養人有最密切聯系國家的法律。扶養人和被扶養人的國籍、住所以及供養被扶養人的財產所在地,均可視為與被扶養人有最密切的關系。
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五、其他需要注意的問題
(一)、離婚案件有訴訟代理人的,本人除不能表達意志的以外,仍應出庭;確因特殊情況無法出庭的,必須向人民法院提交書面意見。
(二)、外國人、無國籍人、外國企業和組織在人民法院起訴、應訴,需要委托律師代理訴訟的,必須委托中華人民共和國的律師。
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第二篇:涉外離婚的程序
最高人民法院關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程序問題的規定 向人民法院申請承認外國法院的離婚判決,申請人應提出書面申請書,并須附有外國法院離婚判決書正本及經證明無誤的中文譯本。第四條 申請書應記明以下事項:
(一)申請人姓名、性別、年齡、工作單位和住址;
(二)判決由何國法院作出,判決結果、時間;
(三)受傳喚及應訴的情況;
(四)申請理由及請求;
(五)其他需要說明的情況。
第十條 按照第八條、第九條要求提供的證明文件,應經該外國公證部門公證和我國駐該國使、領館認證。同時應由申請人提供經證明無誤的中文譯本。
申請人的申請被駁回后,不得再提出申請,但可以另行向人民法院起訴離婚。
1、涉外協議離婚的條件
(1)雙方均為完全行為能力人;
即雙均是具體完全民事行為能力的人,不存在重度精神疾病,對自己的民事行為有清醒的認識和判斷能力;有行為能力,能夠到婚姻登記機關當面表達自己的意愿。
(2)雙方完全自愿同意離婚;
同意離婚是出于自己的真實意愿,不存在威脅、恐嚇和脅迫等情況,體現了婚姻自由的原則,即結婚自己、離婚自由。
(3)雙方對子女撫養問題達成一致意見
對雙方的婚生子女、非婚生子女、收養的子女和繼子女的日常撫養、學習教育、定期探視等情況做了安排和約定,并達成一致意見。
(4)雙方對財產和債權債務處理達成一致意見;
對雙方共同財產的范圍進行確認,對共同財產的分割達成一致意見,對特殊財產比如股票、債券、公司股份作了分割方案。
(5)一方為內地居民或者婚姻締結地在內地
婚姻締結地是指雙方共同領取結婚證書的地點是在中華人民共和國大陸內地。
2、涉外協議離婚的效力
(1)當事人從取得離婚證之日起,婚姻關系即為解除,雙方均不再享有婚姻關系成立的權利,也不再承擔婚姻關系成立的義務。
(2)離婚協議對雙方具體約束力,雙方應當遵守約定,按約履行;但此協議不具有法律強制執行力,如果因履行離婚協議產生爭議,即一方或雙方違約的,必須向法院提起訴訟解決。
3、協議離婚程序
(1)申請協議離婚時,雙方必須共同到市民政局婚姻登記機關辦理,即使委托律師代理,本人也必須親自到場辦理手續;
(2)雙方填寫《申請離婚登記聲明書》,并親筆簽名或按指印;
(3)雙方在婚姻登記員面前親自在離婚協議書上簽名;
(4)婚姻登記機關自受理當事人的離婚登記申請之日起1個月內予以審查。
A、對符合離婚條件的當事人,發出領取《離婚證》的通知。
B、申請離婚登記的雙方當事人應當自接到領證通知之日起1個月內親自到市民政局領取離婚證,不得由一方或者委托他人代領。
C、逾期未領證的,應當重新辦理離婚登記申請手續。因特殊情況需要延長領證期限的,應當經市民政局同意,但延長期限不得超過3個月。
三、怎樣和外國人離婚,涉外婚姻協議離婚登記辦理需要的材料有哪些?
(一)國內一方,應攜帶:
1.本人的戶口簿(戶口卡上婚姻狀況一欄應注明“有配偶”,未注明須到戶籍所在地派出所變更;集體戶口須本人戶口卡原件及集體戶口簿首頁復印件并加蓋保管部門印章)和居民身份證(含復印件); 2.本人《結婚證》;
3.雙方共同簽署的《自愿離婚協議書》,協議書應用中文書寫。雙方持有的離婚協議書一式三份,協議書中載明雙方自愿離婚的意思表示以及對子女撫養、財產及債務處理等事項協商一致的意見(雙方應在婚姻登記員面前簽名);
(二)外國人,應攜帶:
1.本人的有效護照或者其他有效國際旅行證件(含復印件); 2.本人的《結婚證》;
3.雙方共同簽署的《自愿離婚協議書》。雙方持有的離婚協議書一式三份,協議書中載明雙方自愿離婚的意思表示以及對子女撫養、財產及債務處理等事項協商一致的意見(雙方應在婚姻登記員面前簽名); 說明:
1.還應提交2張2寸單人近期半身免冠照片;
2.辦完離婚登記后,需要提交注銷后的《結婚證》復印件。
五、怎樣和外國人離婚,涉外婚姻協議離婚登記辦理程序和步驟。
(一)出示證件
戶口薄,結婚證,外國人有效護照或者其他有效國際旅行證件等
(二)填寫《離婚協議書》
如果雙方已經擬寫好,簽字確認就可以了。
(三)填寫《申請離婚登記申明書》 《申請離婚登記聲明書》登記機關提供。
(四)審查
審查證件、證明材料是否齊全、規范、有效;詢問相關情況。
(五)發證
頒發離婚證一般來說期限為一個月。但是,如果攜帶的證件齊全、符合離婚登記條件的,婚姻登記管理處會當場受理、發證,通常40分鐘左右就可以辦理完畢。如果不符合法定條件,婚姻登記機關會退回相關證件,并會書面告知不予辦理理由。
第三篇:涉外協議離婚程序
涉外協議離婚程序
涉外協議離婚的雙方當事人必須具有完全民事行為能力,一方或者雙方當事人為限制民事行為能力人或者無民事行為能力人的不適用涉外協議離婚,而應當訴訟離婚。
一、協議離婚的條件
1、雙方均為完全行為能力人;
2、雙方完全自愿同意離婚;
3、雙方對子女撫養問題達成一致意見
4、雙方對財產和債權債務處理達成一致意見;
5、一方為內地居民或者婚姻締結地在內地
二、提交的證件和證明材料
按照《婚姻登記管理條例》的規定,辦理涉外協議離婚的當事人應當出具下列證件和證明材料:
a、中國公民
1.本人的戶口本、身份證;
2.本人的結婚證;
3.雙方當事人共同簽署的離婚協議書。
b、香港居民、澳門居民、臺灣居民、華僑、外國人
1.本人的結婚證;
2.雙方當事人共同簽署的離婚協議書;
3.本人身份證;
4.香港居民、澳門居民、臺灣居民出具本人的有效通行證;
5.華僑、外國人出具本人的有效護照。
對于涉外協議離婚,離婚協議書應當載明雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養、財產分割及債務處理等事項協商一致的意見。
三、協議離婚程序
1、申請協議離婚時,雙方必須共同到市民政局婚姻登記機關辦理,即使委托律師代理,本人也必須親自辦理手續;
2、雙方填寫《申請離婚登記聲明書》,并親筆簽名或按指印;
3、雙方在婚姻登記員面前親自在離婚協議書上簽名;
4、婚姻登記機關自受理當事人的離婚登記申請之日起1個月內予以審查。對符合離婚條件的當事人,發出領取《離婚證》的通知。申請離婚登記的雙方當事人應當自接到領證通知之日起1個月內親自到市民政局領取離婚證,不得由一方或者委托他人代領。逾期未領證的,應當重新辦理離婚登記申請手續。因特殊情況需要延長領證期限的,應當經市民政局同意,但延長期限不得超過3個月。
四、協議離婚的效力
1、當事人從取得離婚證之日起,婚姻關系即為解除,雙方均可與他人結婚。
2、離婚協議不具有法律強制執行力,如果因履行離婚協議產生爭議,必須向法院提起訴訟。
附:中國公民同外國人離婚的,如果結婚證是在中國領取的,可以協議離婚。協商不成的,應當依法向人民法院提起離婚訴訟。
第四篇:涉外離婚訴訟程序
涉外婚姻離婚訴訟中一方在國內、一方在國外怎么處理?
一、涉外婚姻離婚訴訟中,夫妻一方在國內、一方在國外怎么處理?需要注意哪些程序?
(一)涉外婚姻離婚訴訟程序中,如何委托訴訟代理人?
在國外的一方當事人無論是作為原告還是被告,一般都不專程趕到國內參加訴訟,大多委托1~2個代理人代為離婚訴訟。
委托代理人必須提交當事人本人書寫的授權委托書。根據民事訴訟法的規定,從我國領域外寄交的授權委托書,應當經所在國公證機關證明,并經中華人民共和國駐該國使領館認證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續后才具有效力。
所以,在立案、審理時都應對授權委托書的合法性進行細致審查。
需要注意到的是,涉外婚姻離婚訴訟案件中在國外的一方當事人委托代理人的代理權限可以是特別授權代理。庭審時,普通離婚案件的當事人即使委托了代理人,一般仍應到庭參加訴訟;而涉外離婚案件中在國外的當事人如已特別授權委托代理人,其本人可以不到庭。
在國外一方的當事人如果需要委托律師代理訴訟的,必須按照我國民事訴訟法的規定,只能委托中華人民共和國的律師。
(一)涉外婚姻離婚訴訟程序中,如何確定訴訟法院的管轄,即要想那個法院起訴才是正確的呢?
根據我國《民事訴訟法》和最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》等的規定,現將我國關于涉外離婚訴訟的管轄權原則歸納如下:
1.中國公民和外國人在華要求離婚的,應按我國《民事訴訟法》有關規定,向有管轄權的人民法院提起訴訟。
2.中國公民和外國人在我國境外要求離婚的,當地法院是否受理,由該法院依其國內法決定。3.中國公民一方居住在國外,一方居住在國內,不論哪一方向我國人民法院提起離婚訴訟,國內一方住所地的人民法院都有權管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內一方向人民法院起訴的,我國民法院有權受理。如果雙方均為出國人員,一方向人民法院起訴離婚的,應向出國前一方住所地人民法院起訴。
4.在國內結婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理,當事人向我國民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結地或一方在國內的最后居住地人民法院受理。
5.公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應由原告或者被告住所地的人民法院管轄。
6.在海外結婚并定居的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內的最后居住地人民法院受理。
關于離婚適用法律的問題。我國《民法通則》第一百四十七條規定,中國公民同外國人離婚,適用受理案件的法院所在地法律。根據這一規定,我國公民和外國人在我國申請離婚,應按我國《婚姻法》的規定辦理;由外國法院受理的我國公民和外國人的離婚案件,按外國的法律規定辦理。
(三)涉外婚姻離婚訴訟程序中,訴訟法律文書如何送達?法院審理案件的時間是怎么規定的?
在國內的當事人向不在我國領域內的當事人提出離婚訴訟,且在國外的當事人下落不明或法院無法向其送達訴訟文書時,也可以公告送達。
與普通離婚案件不同的是:涉外離婚案件公告送達的期間為6個月,而普通離婚案件的公告送達的期間為60天。
此外,答辯期和上訴期等規定也不同:如被告在國外的,答辯期為三十天,即被告在收到起訴狀副本后三十日內提出答辯狀;而普通離婚案件的被告答辯期,根據民事訴訟法的規定,為十五天。上訴期也不同:在國外的當事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權在判決書、裁定書送達之日起三十日內提出上訴,被上訴人在收到上訴狀副本后,應當在三十日內提出答辯狀;
而普通離婚中,當事人不服法院第一審判決的,有權在判決書送達之日起十五日內提出上訴,被上訴人在收到上訴狀副本之日起十五日內提出答辯狀。
二、涉外婚姻離婚訴訟程序中,夫妻一方在國內、一方在國外怎么處理?法院如何判決?
(一)涉外婚姻離婚訴訟程序中,國外被告一方不同意離婚時,法院如何判決?
如果是處于國內原告一方提出離婚請求時,當出現國外被告一方不同意離婚時,是判決準予離婚還是不準予離婚呢?除非提出離婚的原告當事人存在婚姻法規定的重婚、與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等過錯情形外,法院都會準予原告的離婚請求。
因為分別生活在兩國的婚姻當事人即使只有一方提出離婚,往往是由于長期分居缺乏感情交流和共同生活、以及出國后一方的境遇、生活、工作環境有了巨大的變化所致。如果地域的距離無法拉近,國與國的差距無法消除,在國內的一方又無法共同赴外,離婚將成為必然。法院早日判決準予離婚,將減少雙方當事人的訟累和精神痛苦,也是給予公民更大的婚姻自由。
(二)涉外婚姻離婚訴訟程序中,子女撫養安排如何處理?
此類離婚案件的當事人分居在國內和國外,子女有可能在國內,也可能在國外,為了有利于子女的生活和正常學習,以及考慮執行的實際可能性,子女一般由與子女實際生活的一方撫養為妥。但是如果該當事人存在重婚、與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等過錯情形的則除外。如果子女已年滿十周歲,應征求子女本人的意見為宜。
(三)涉外婚姻離婚訴訟程序中,涉外財產糾紛如何處理?
關于財產的審理,在審判實踐中,存在對于國外一方當事人的財產無法審查的問題,容易導致分割夫妻共同財產不公正。在國內的當事人確實難以了解并提供在國外配偶的財產情況。即使申請法院調查,目前法院直接到國外去調查取證也并不可行。那么,該怎么辦呢? 1.在國外的當事人一般不可能親自回國出庭,絕大多數委托代理人參加訴訟,而委托代理人則必須提交當事人本人書寫的授權委托書,并應當經所在國公證機關證明,并經中華人民共和國駐該國使領館認證,那么,法院可要求該當事人在認證授權委托書的同時,向使領館出具可靠的資產證明,并由使領館審核。
2.可以根據我國締結或者參加的國際條約,或者按照互惠原則,請求外國當地法院代為調查國外當事人的財產狀況。隨著我國加入世貿組織,與外國法院互相委托調查的司法協助不僅更具操作性,而且相信將來會越來越頻繁。在查明財產的情況下,對于此類離婚案件中財產的分割也與普通離婚案件有所不同。法官應當考慮雙方當事人分居在國內外的實際情況,按照各自生活、工作的需要,合理分割,各自分別管理、使用的財產歸各自所有,雙方所分財產相差懸殊的差額部分,多得財產的一方應補償另一方。在夫妻共同房屋等不動產的處理上,一般應歸并給在所在國的一方當事人所有。
總的來說,涉外婚姻離婚訴訟程序中,一方在國內、一方在國外怎么處理?中國公民在國外未定居,其配偶居住在國內,不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,都由國內一方住所地的人民法院管轄。
如果一方不能回國,那么無論雙方同意離婚與否,都必須向法院提起離婚訴訟。在國外的一方可以委托其在中國的律師代理出庭應訴,但必須提供完整的符合法律規范要求的相關書面材料。這些書面材料包括授權委托書、離婚意見書、當事人身份的有效證明等,授權委托書和離婚意見書須經當地公證機關公證、我駐外使領館認證,亦可由我駐外使領館直接公證。
離婚意見書包括同意離婚或不同意離婚的書面意見,關于財產分割、子女扶養等的書面處理意見。材料公證后交由國內一方的代理律師,委托人律師證可代表委托人出庭應訴,發表法律意見,參加法庭辯論,領取法律訴訟文書。
如果在涉外婚姻離婚訴訟中一方在國內、一方在國外,如何委托律師,如何把握案件審理程序,以及法院會如何判決,子女撫養和財產糾紛如何處理等問題上還有疑問,不妨咨詢專業的婚姻家庭律師,他們都精通專業的法律知識,擁有豐富的辦案經驗,能為你排憂解難,解決在涉外婚姻方面的各種問題。
涉外婚姻離婚訴訟中如何委托律師,能否委托外國律師?
一、涉外離婚如何辦理?有哪些處理方式?
涉外離婚如何辦理?有哪些處理方式?根據我國《婚姻法》等法律法規的有關規定,離婚有兩種途徑和方式。
1.協議離婚。在中國辦理婚姻登記的夫妻,如一方在中國,另一方在國外,如雙方自愿離婚,并對子女撫養、贍養父母和處理財產等沒有爭議的,雙方可同時到婚姻登記機關辦理離婚登記。需要注意的是,協議離婚需要夫妻雙方親自辦理,不能委托辦理。
2.訴訟離婚。如一方因故(如在國外等)不能親自到婚姻登記機關辦理離婚的,或者雙方對離婚有爭議的,夫妻雙方任何一方均可向國內一方戶籍所在地或居住地地人民法院提起離婚訴訟,通過法院判決解除雙方婚姻關系。
在涉外離婚中,無論是雙方自愿離婚還是一方要求離婚,一般最好是通過訴訟程序由我國法院作出判決的方式離婚。這是因為,有些國家只承認法院的判決的離婚。在雙方達成一致的情況下,有些法院可以適用簡易程序當場為雙方辦妥離婚手續。
涉外離婚訴訟中委托律師、訴訟代理人需要注意的問題。
1.離婚案件有訴訟代理人的,本人除不能表達意志的以外,仍應出庭;確因特殊情況無法出庭的,必須向人民法院提交書面意見。
2.外國人、無國籍人、外國企業和組織在人民法院起訴、應訴,需要委托律師代理訴訟的,必須委托中華人民共和國的律師。
二、涉外婚姻離婚訴訟中如何委托律師?
涉外婚姻離婚過程中,如果其中一方不在國內或者不能回國,該怎么離婚?涉外婚姻離婚訴訟中如何委托律師?這需要根據不同情況予以具體分析:
(一)雙方在國內登記結婚,但一方在國外不能回國,涉外婚姻離婚訴訟怎么處理? 根據我國法律規定,若一方不能回國辦理離婚登記手續,即使當事人就離婚已能達成合意,也不能通過民政部門辦理登記手續,只能通過法院解決婚姻關系。就是說這種情況下,不能協議離婚。
1.涉外婚姻離婚過程中,國外一方提起訴訟的。如果是國外一方提起訴訟,應委托國內的律師作為其訴訟代理人代為訴訟。辦理授權委托書、起訴書、不出庭聲明書,將三書經我國駐外使、領館公證后,郵寄給國內的代理律師,準備好結婚證原件、身份證復印件、護照復印件等,及時提起離婚訴訟。
2.涉外婚姻離婚過程中,國內一方提起訴訟的。如果是國內一方提起訴訟,國內一方離婚當事人準備好結婚證原件、身份證復印件等,向其所在地的人民法院提起民事訴訟,同時讓國外的一方辦理委托書、同意離婚意見書的見證并及時郵寄給國內的代理律師。
3.涉外婚姻離婚過程中,雙方對離婚問題達成一致意見。如果雙方對離婚問題達成一致意見,國內的一方最好及時聯系法官,以盡快就離婚問題達成調解書,調解書與判決書具有同樣的法律效力。
4.涉外婚姻離婚過程中,雙方對離婚問題不能達成一致意見。如果雙方對離婚問題達不成一致意見,國內一方起訴的應提交被告國外的住址(護照),并涉及到國外送達。
(二)涉外婚姻離婚過程中,在國外的一方如何委托律師?
上面提到了,無論是哪一方提起離婚訴訟,都需要委托律師辦理相關法律事務,在國內一方委托律師比較好辦理,直接找合適的涉外婚姻律師就可以了。
那么,涉外婚姻離婚過程中,在國外的一方如何委托律師?涉外婚姻離婚訴訟案件中的一方或雙方,可以在不回國的情況下,委托律師代為辦理離婚案件的,當事人必須向法院出具委托書和意見書,委托書和意見書須經當地公證機關公證、我駐外使領館認證,亦可由我駐外使領館直接公證。意見書包括同意離婚或不同意離婚的書面意見,要求離婚或同意離婚的,還要出具公證后的對有關財產的分割、子女扶養等的書面處理意見。
對于在國外的一方,通常通過以下途徑和程序委托律師: 1.通過郵件,確定委托關系。
2.指導委托人支付相關費用,后起草訴訟所需法律文書,通過郵件提交委托人。3.指導委托人在境外辦理公證、認證及證據收集和公證、認證等,并提交給律師。4.律師收到文件后開始代理工作,并在結案后,將相關法律文書交付境外委托人。實踐中,對于境外一方當事人屬于被告的情形下應當提交書面的離婚意見書無任何異議,而認為原告無需提交離婚意見書,總的來說,境外當事人不論原被告,均應當提交書面意見。
涉外婚姻離婚過程中,需要委托國內律師代理案件的,需要委托授權,在具體的授權權限方面,建議應當特別授權。這樣的話,在國外一方不能回國,不方便處理案件時,國內律師可以根據特別授權進行離婚訴訟。
在涉婚姻離婚訴訟案件中,如果當事人的結婚時在國外登記注冊的,那么,當事人的結婚證書需要進行公證和認證;如果其本人不能來中國進行離婚訴訟,他的身份證件,起訴狀和離婚意見書等材料則需要進行公證和認證,或者直接在中國駐該國使領館進行公證。
但是,辦理公證和認證的時候需要注意:
首先,申請委托書公證的當事人必須親自來總領館辦理。委托事項涉及夫妻雙方利益的,必須雙方同時到總領館辦理;
其次,委托書應用墨水筆書寫,字跡必須清楚、工整、不得涂改。委托書必須在領事面前簽名,填寫日期;
最后,文書經使領館公證后,不得任意拆裝或涂改。
(三)涉外婚姻離婚訴訟中,可以委托外國律師嗎?
涉外婚姻離婚訴訟中,可以委托外國律師嗎?不能。在涉外婚姻離婚訴訟中,需要委托律師代理訴訟的,必須委托中華人民共和國的律師。這是因為,一國的司法制度只能適用本國,不能延伸于國外。律師制度是國家司法制度的組成部分,外國律師參加非本國法院的訴訟活動,關系到一個國家的司法主權問題。任何一個主權國家是不允許外國律師在本國執行律師職務的,否則,無異于讓外國律師干預本國的司法審判。
另外,當事人委托律師代理訴訟的目的在于求得律師提供法律上的幫助。外國律師對法院地國的法律是不熟悉的,委托非法院地國的律師,往往無助于案件的解決。委托中國律師,不排斥外國當事人委托其本國公民或者其他國家的公民作為訴訟代理人,不排斥外國駐華使領館官員,受本國公民的委托,以個人名義擔任該國當事人的訴訟代理人,也不排斥外國當事人委托中國公民作為訴訟代理人。
如果對于涉外婚姻離婚訴訟辦理,尤其一方不在國內或不能回國辦理離婚訴訟的,如何處理?等問題上還有疑問,不妨咨詢專業的婚姻家庭律師,他們都精通專業的法律知識,擁有豐富的辦案經驗,能為你排憂解難,解決在涉外婚姻方面的各種問題。
涉外婚姻問題,在離婚訴訟中需要注意什么,如何處理?
一、在涉外離婚訴訟中,外國人的護照要進行公證和認證
在涉外婚姻訴訟中如果外國人一方不出庭,只是委托國內律師代理訴訟,那么此種情況下法律只規定要把授權委托書和法律意見書進行公證和認證,但并沒有規定護照也要進行公證和認證。但實踐當中,如果護照沒有一同辦理公證和認證,那就麻煩了,不僅需要補辦這一項,而且大大延長了訴訟的期限。
二、在涉外離婚訴訟中,外國人姓名的寫法要規范。
起訴書中只寫中文名或只寫外文名都不可以,一般是外文外在先,中文名在后,兩個都要寫上,而且外文名要根據護照上確定的名稱來寫。這個問題最小,但最容易出問題而不能順利立案。
三、在涉外離婚訴訟中,外國人的住址準確、書寫要規范。
如果人在國外而在國內無住址,那么地址就寫國外的地址,但也一般也是外文在前中文在后,至少得把中文寫上,只寫外文肯定不行。同時,地址一定要準確,不然相關法律文書很難送達。
四、在涉外離婚訴訟中,公證和認證材料一定要由法院指定的翻譯機構來翻譯。
在國外形成的公證和認證材料拿回國內后,還要進行翻譯,而這些翻譯必須是當地法院認可的翻譯機構,不是隨便找家翻譯公司就可以的。
五、在涉外離婚訴訟中,起訴書的內容要盡量簡單化。
起訴書的內容要盡量簡單化,尤其是雙方協議訴訟離婚的起訴書,事實和理由部分更要格外注意,寫上太多無關大局的話反倒會引起法官的過多關注,從而給自己增加了不必要的麻煩。
六、國內訴訟離婚案件多是以調解書結案,但涉外案件應該盡量以判決書結案。
因為中國法院的判決書比調解書更容易得到其他國家的認可,如果遇到某些國家不認可調解書,那就會給國外一方造成極大的麻煩。這一點有些法院考慮的就比較周到,即使是協議離婚的,他們也只給判決書不給調解書。
七、雙方通過法院調解協議離婚的,一方不回國而委托國內律師代辦的,最好由國內一方作原告,國內一方作被告,而且要等辦妥公證認證手續后再立案,這樣最省時間。
以上問題較有普遍性,但客觀地說,涉外離婚案件所涉及的問題,尤其是細小的問題就是要比國內案件多很多,而往往讓案件進展不順利的就是出在這一點、那一點的小問題上,另外,不同的法院和不同的法官都有不同的掌握盡度,所以,涉外離婚訴訟當事人在有關立案方面的問題上一定要考慮周全,如果在涉外離婚中,尤其是訴訟離婚的,在離婚訴訟中需要注意什么?如何處理?等問題上還有疑問,不妨咨詢專業的婚姻家庭律師,他們都精通專業的法律知識,擁有豐富的辦案經驗,能為你排憂解難,解決在涉外婚姻方面的各種問題。
第五篇:涉外離婚程序解答
涉外離婚訴訟怎么委托律師?
1、在國內的一方提出離婚訴訟,按我國《民事訴訟法》及相關法律進行委托。
2、在國外的一方,可以不回國就委托律師辦理離婚。
離婚案件中的一方或雙方,可以在不回國的情況下,委托律師代為辦理離婚案件。但當事人必須向法院出具委托書和意見書,委托書和意見書須經當地公證機關公證、我駐外使領館認證,亦可由我駐外使領館直接公證)。意見書包括同意離婚或不同意離婚的書面意見,要求離婚或同意離婚的,還要出具公證后的對有關財產的分割、子女扶養等的書面處理意見。
期間、時效如何計算?
人民法院審理涉外民事案件的期間,不受《民事訴訟法法》第一百三十五條、第一百五十九條規定的限制。
《民事訴訟法》第一百三十五條規定人民法院適用普通程案之日起六個月內審結。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準,可以延長六個月;還需要延長的,報請上級人民法院批準。第一百五十九條規定人民法院審理對判決的上訴案件,應當在第二審立案之日起三個月內審結。有特殊情況需要延長的,由本院院長批準。
(四)有關證據:
在我國法院審理時,當事人向人民法院提供的證據系在我國領域外形成的,該證據應當經所在國公證機關予以證明,并經我國駐該國使領館予以認證,或者履行我國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續。當事人向人民法院提供的證據是在香港、澳門、臺灣地區形成的,應當履行相關的證明手續。當事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料,應當附有中文譯本。這里的“中文”指中文簡體。
法律文書如何送達?
人民法院對在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人送達訴訟文書,可以采用下列方式:
1、依照受送達人所在國與中華人民共和國締結或者共同參加的國際條約中規定的方式送達;
2、通過外交途徑送達;
3、對具有中華人民共和國國籍的受送達人,可以委托中華人民共和國駐受送達人所在國的使領館代為送達;
4、向受送達人委托的有權代其接受送達的訴訟代理人送達;
5、向受送達人在中華人民共和國領域內設立的代表機構或者有權接受送達的分支機構、業務代辦人送達;
6、受送達人所在國的法律允許郵寄送達的,可以郵寄送達,自郵寄之日起滿六個月,送達回證沒有退回,但根據各種情況足以認定已經送達的,期間屆滿之日視為送達;
7、不能用上述方式送達的,公告送達,自公告之日起滿六個月,即視為送達。被告在中華人民共和國領域內沒有住所的,人民法院應當將起訴狀副本送達被告,并通知被告在收到起訴狀副本后三十日內提出答辯狀。被告申請延期的,是否準許,由人民法院決定。
在中華人民共和國領域內沒有住所的當事人,不服第一審人民法院判決、裁定的,有權在判決書、裁定書送達之日起三十日內提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后,應當在三十日內提出答辯狀。當事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀,申請延期的,是否準許,由人民法院決定。該由哪個法院管轄?
根據我國《民事訴訟法》和最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》等的規定,現將我國關于涉外離婚訴訟的管轄權原則歸納如下:
1.中國公民和外國人在華要求離婚,應按我國《民事訴訟法》有關規定,向有管轄權的人民法院提起訴訟。
2.中國公民和外國人在我國境外要求離婚的,當地法院是否受理,由該法院依其國內法決定。
3.中國公民一方居住在國外,一方居住在國內,不論哪一方向我國人民法院提起離婚訴訟,國內一方住所地的人民法院都有權管轄。如國外一方在居住國法院起訴,國內一方向人民法院起訴的,我國民法院有權受理。如果雙方均為出國人員,一方向人民法院起訴離婚的,應向出國前一方住所地人民法院起訴。
4.在國內結婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理,當事人向我國民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結地或一方在國內的最后居住地人民法院受理。
5.公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應由原告或者被告住所地的人民法院
管轄。
6.在海外結婚并定居的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內的最后居住地人民法院受理。
關于離婚適用法律的問題。我國《民法通則》第一百四十七條規定,中國公民同外國人離婚,適用受理案件的法院所在地法律。根據這一規定,我國公民和外國人在我國申請離婚,應按我國《婚姻法》的規定辦理;由外國法院受理的我國公民和外國人的離婚案件,按外國的法律規定辦理。
四、外國法院的離婚判決書和調解書欲在中國使用,應如何申請
中國人民法院的承認?
應按法釋[2000]6號《最高人民法院關于人民法院受理申請承認
外國法院離婚判決案件有關問題的規定》辦理。該規定的主要內容如
下:
1、中國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決,人民法院不
應以其未在國內締結婚姻關系而拒絕受理;中國公民申請承認外國法
院在其缺席情況下作出的離婚判決,應同時向人民法院提交作出該判
決的外國法院已合法傳喚其出庭的有關證明文件。
2、外國公民向人民法院申請承認外國法院離婚判決,如果其離婚的原配偶是中國公民的,人民法院應予受理;如果其離婚的原配偶是
外國公民的,人民法院不予受理,但可告知其直接向婚姻登記機關申
請再婚登記。
3、當事人向人民法院申請承認外國法院離婚調解書效力的,人民
法院應予受理,并根據《關于中國公民申請承認外國法院離婚判決程
序問題的規定》進行審查,作出承認或不予承認的裁定。
(一)、我國法院判決在國外的承認與執行。
人民法院作出的發生法律效力的判決、裁定,如果被執行人或者其財產不在中華人民共和國領域內,當事人請求執行的,可以由當事人直接享有管轄權的外國法院申請承認和執行,也可以由人民法院依照中華人民共和國締結或參加的國際條約的規定,或者按照互惠原則,請求外國法院承認和執行。
(二)、外國法院判決在我國的承認與執行。
1、向人民法院申請承認外國法院的離婚判決,申請人應提出書面申請書,并須附有外國法院離婚判決書正本及經證明無誤的中文譯本。申請由申請人住所地中級人民法院受理。申請人住所地與經常居住地不一致的,由經常居住地中級人民法院受理。申請書應記明以下事項:
(1)申請人姓名、性別、年齡、工作單位和住址;
(2)判決由何國法院作出,判決結果、時間;
(3)受傳喚及應訴的情況;
(4)申請理由及請求;
(5)其他需要說明的情況。
2、經審查,外國法院的離婚判決具有下列情形之一的,不予承認:
(1)判決尚未發生法律效力;
(2)作出判決的外國法院對案件沒有管轄權;
(3)判決是在被告缺席且未得到合法傳喚情況下作出的;
(4)該當事人之間的離婚案件,我國法院正在審理或已作出判決,或者第三國法院對該當事人之間作出的離婚案件判決已為我國法院所承認;
(5)判決違反我國法律的基本原則或者危害我國國家主權、安全和社會公共利益。
3、對外國法院的離婚判決的承認,以裁定方式作出。作出的裁定不得上訴。
4、人民法院受理離婚訴訟后,原告一方變更請求申請承認外國法院離婚判決,或者被告一方另提出承認外國法院離婚判決申請的,其申請均不受理。人民法院受理承認外國法院離婚判決的申請后,對方當事人向人民法院起訴離婚的,人民法院不予受理。
5、當事人之間的婚姻雖經外國法院判決,但未向人民法院申請承認的,不妨礙當事人一方另行向人民法院提出離婚訴訟。
一、認定感情是否已破裂確實是一個比較復雜和難度較大的問題,但感情既然是一種客觀存在,它就是可以被認識的。
首先看婚姻基礎。就是看男女雙方的結合是基于愛情還是基于愛情以外的其他因素的感情狀況,即夫妻關系賴以建立的思想條件。其次看婚后感情。婚后感情就是夫妻婚后共同生活中的實際表現。因此,抓住婚后夫妻感情發展變化的最本質表現是正確判斷夫妻關系存續、離散的關鍵所在。
再次看離婚原因。這就是要找出引起離婚的主要矛盾。
最后看婚姻關系的現狀,考察有無和好的因素。
另一個側面反映出雙方感情存在的程度。夫妻間的感情是很復雜的。
當然,上述四個方面不是彼此孤立的,要聯系起來加以觀察研究,正確認定夫妻關系是否還可以繼續延續下去,這是我們認定感情是否確已破裂的根據。
二、認定感情破裂是個復雜的問題,同樣如何證明感情破裂,無和好的可能也是比較復雜的問題,一般包括-----證明感情破裂無和好可能的證據:
1、草率結婚的自述及有關知情人證言、婚后仍無感情的陳述;
2、一方或雙方有虐待對方親屬的事例,有關人員的證言;
3、證明一方騙婚的證據;
4、包辦、買賣婚姻的事實、證言,物證;
5、人民法院對一方的重婚認定法律文書,通奸、賭博、酗酒的證明,一方被判長期徒刑的判決書;
6、公安機關對一方失蹤的證明,人民法院對一方失蹤的判決書;
7、縣以上醫療單位出具的患有法律禁止結婚的疾病的診斷書;
8、婚后分居的證明;
9、其它證明感情破裂的證據。
三、并非第一次都不會判離。
據《婚姻法》第三十二條規定: 男女一方要求離婚的,可由有關部門進行調解或直接向人民法院提出離婚訴訟。
人民法院審理離婚案件,應當進行調解;如感情確已破裂,調解無效,應準予離婚。
有下列情形之一,調解無效的,應準予離婚:
(一)重婚或有配偶者與他人同居的;
(二)實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;
(三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;
(四)因感情不和分居滿二年的;
(五)其他導致夫妻感情破裂的情形。
一方被宣告失蹤,另一方提出離婚訴訟的,應準予離婚。
其它導致夫妻感情破裂的情形主要包括(14條):
一、一方患有法定禁止結婚的疾病,或一方有生理缺陷及其他原因不能發生性行為、且難以治愈;
二、婚前隱瞞了精神病,婚后經治不愈,或者婚前知道對方有精神病而與其結婚,或一方在夫妻共同生活期間患精神病,久治不愈;
三、婚前缺乏了解,草率結婚,婚后未建立夫妻感情,難以共同生活的;
四、一方欺騙對方,或者在結婚登記時弄虛作假,騙取《結婚證》的;
五、雙方辦理結婚登記后,未同居生活,無和好可能;
六、包辦、買賣婚姻,婚后一方隨即提出離婚,或者雖然共同生活多年,但確未建立起夫妻感情的;
七、因感情不合分居二年,確無和好可能的,或者經人民法院判決不予離婚后又分居一年,互不履行夫妻義務的;
八、一方與他人通奸,非法同居,經教育仍無悔改表現,無過錯一方起訴離婚,或者過錯方起訴離婚,對方不同意離婚,經批評教育、處分,或者在人民法院判決不準離婚,過錯方又起訴離婚,確無和好可能的;
九、一方重婚,對方提出離婚的;
十、一方好逸惡勞,有賭博惡習,不履行家庭義務,屢教不改,夫妻難以共同生活的;
十一、一方被依法判處長期徒刑,或者違法,犯罪行為嚴重傷害夫妻感情的;
十二、一方下落不明滿兩年,對方起訴離婚,經公告查找確無下落的;
十三、受對方虐待、遺棄,或者受對方親屬虐待,或者虐待對方親屬,經教育不改,另一方不諒解的;
十四、其他原因導致夫妻感情確已破裂的情形。
感情不和分居兩年如何認定
【分析】
兩個必須要件是:
1、因感情不和;
2、分居滿兩年的。
“因感情不和分居滿兩年”的“兩年”時間的計算方式:
一、從提出離婚的夫妻二人共同認可的最后一次同居的第二天起計算,到提出離婚訴訟(向人民法院遞交訴訟狀)的當天止;
二、分居時間應連續計算滿兩年。如果分居后又同居,應從同居后又分居的時間重新計算,前面的分居時間終止,也就是說,分居的時間應當連續計算,不應把前后幾次分居的時間累計計算。
原告起訴離婚應擔負哪些舉證責任
【分析】
一、證明夫妻關系已實際消亡的證據,如夫妻分居或分室居住已達二年,一方外出多年無音信或宣告失蹤、死亡,一方不履行撫育、贍養義務,虐待、遺棄等等。
二、夫妻關系存續期間共有財產的數額、范圍的證據。如:工資、獎金、生產經營、股票及其他投資等收入情況,并出具清單,清單中應注明存放的地點及方式等。
三、財產分割的理由,如自己對家庭的貢獻及作出的犧牲等。
四、子女撫育費的數額,如雙方實際承擔能力等。
五、要求婚姻損害賠償的證據等等。
如果舉不出證據或證據不足等,應承擔不利判決的后果。
哪些法定情形下受害方可以要求婚姻損害賠償
【法律規定】《中華人民共和國婚姻法》
第四十六條 有下列情形之一,導致離婚的,無過錯方有權請求損害賠償:
(一)重婚的;
(二)有配偶者與他人同居的;
(三)實施家庭暴力的;
(四)虐待、遺棄家庭成員的。
《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋
(一)》
第二十八條 婚姻法第四十六條規定的“損害賠償”,包括物質損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償的,適用最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》的有關規定。
第二十九條 承擔婚姻法第四十六條規定的損害賠償責任的主體,為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶。人民法院判決不準離婚的案件,對于當事人基于婚姻法第四十六條提出的損害賠償請求,不予支持。
在婚姻關系存續期間,當事人不起訴離婚而單獨依據該條規定提起損害賠償請求的,人民法院不予受理。
第三十條 人民法院受理離婚案件時,應當將婚姻法第四十六條等規定中當事人的有關權利義務,書面告知當事人。在適用婚姻法第四十六條時,應當區分以下不同情況:
(一)符合婚姻法第四十六條規定的無過錯方作為原告基于該條規定向人民法院提起損害賠償請求的,必須在離婚訴訟的同時提出。
(二)符合婚姻法第四十六條規定的無過錯方作為被告的離婚訴訟案件,如果被告不同意離婚也不基于該條規定提起損害賠償請求的,可以在離婚后一年內就此單獨提起訴訟。
(三)無過錯方作為被告的離婚訴訟案件,一審時被告未基于婚姻法第四十六條規定提出損害賠償請求,二審期間提出的,人民法院應當進行調解,調解不成的,告知當事人在離婚后一年內另行起訴。
《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋
(二)》
第二十七條 當事人在婚姻登記機關辦理離婚登記手續后,以婚姻法第四十六條規定為由向人民法院提出損害賠償請求的,人民法院應當受理。但當事人在協議離婚時已經明確表示放棄該項請求,或者在辦理離婚登記手續一年后提出的,不予支持。
【分析】
根據第四十六條規定提出損害賠償的,須符合下列條件:
1、必須是合法婚姻關系中的無過錯方;
2、必須是由于對方的過錯導致離婚的;
3、必須是在提出離婚時提出;
4、必須是針對合法婚姻關系中的過錯方,不能向第三方提出損害賠償。
如果提出離婚的是有過錯方,而無過錯方不同意離婚,也不提起損害賠償的,可以在離婚后一年內單獨提起損害賠償,如果在一審沒有提出,在二審時還可以提出,人民法院可以調解,調解不成,離婚后一年內可以另行起訴,提出損害賠償。