第一篇：最高院觀點代持股協議目的旨在逃避相關債務、損害第三人利益的,代持股協議無效

最高院觀點代持股協議目的旨在逃避相關債務、損害第三人

利益的，代持股協議無效

原創 2018-03-16 張書慧 華勤基信 代持股協議目的旨在逃避相關債務、損害第三人利益的，屬于違反《合同法》第52條關于合同無效的情形，代持股協議無效；隱名股東確認股東資格，應建立在與名義股東之間存在合法有效的代持股協議，且向公司實際出資，并經公司其他股東過半數同意其顯名為公司股東的基礎上。【案例索引】王云與青海珠峰蟲草藥業有限公司股東資格確認糾紛二審民事判決書

【最高人民法院（2014）民二終字第21號】【法院觀點】最高院認為，珠峰公司在成立之初，王云作為原始股東之一享有珠峰公司40%的股權，其后經歷2005年增資和2008年股權轉讓，王云所持珠峰公司股份全部轉讓給了王輝，王云在珠峰公司不持有任何股份，其已不是珠峰公司股東名冊上記載的股東。根據《中華人民共和國公司法》第三十二條第二款的規定，王云無權直接向珠峰公司主張股東權利，王云如要取得珠峰公司股東身份，應建立在其與王輝及海科公司之間存在合法有效的代持股協議，且王云向珠峰公司實際出資，并經公司其他股東過半數同意其顯名為公司股東的基礎上。另外，根據王云起訴狀及二審答辯狀中的陳述，其選擇隱名的原因在于規避《專利權轉讓合同》為沈南英墊資的義務，以及避免離婚有關財產分割爭議、避免以前經營存在的糾紛對珠峰公司產生不利影響等事由。因此，即便認為通過家庭會議形式對有關代持股事宜達成口頭約定，但該代持股合意目的在于逃避相關債務、損害第三人利益，根據《中華人民共和國合同法》第五十二條第（三）項的規定，應屬無效。【實務指引】關于隱名股東的股東資格確認，必須具備三大要件：第一，當事人之間的代持股協議合法有效。對于隱名股東與顯名股東之間的投資合同、委托合同或代持股協議，根據《公司法司法解釋

（三）》第25條規定，如沒有合同法第52條規定情形的，人民法院應當認定該合同有效。也就是說代持協議并非都無效，除非違反了法律的強制性規定或公序良俗。如隱名股東與顯名股東的代持股協議，公司對此根本不知情，其代持協議的效力如何？代持協議實際上是雙方當事人借以規避當時行政法規監管的工具，比如隱名股東因歷史或政策原因，個人不方便登記為由而簽訂隱名協議，對此，我們可以引用大陸法系的一個詞“脫法行為”，脫法行為是指以迂回手段規避強行規定，而達成具有法律效果的行為。[1]代持合同的雙方利用了合同簽訂的自由達成代持協議，該協議約定僅在訂約人之間產生效力，一般不能對抗公司。在股東與公司之外的第三人之間的外部關系上，應當堅持外觀主義原則，即使因未辦理相關手續導致公司登記機關的登記與實際權力狀況不一致，也應優先保護善意第三人因信賴公司登記機關的登記而做出的行為效力。第二，隱名股東必須實際出資。在合同有效的基礎上，隱名股東需向公司實際投資，這是一個必要條件。第三，必須符合人合性。《公司法司法解釋

（三）》第25條第3款規定，實際出資人請求公司變更股東、簽發出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記的，應當征得公司其他股東半數以上同意。本款規定明確實際出資人要求取得股東資格，請求公司變更股東、簽發出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記，需要按照《公司法》關于對外轉讓股權的規定征得半數以上股東的同意。否則，其請求不能被支持。之所以如此規定，是基于有限責任公司屬于人合兼資合的法律屬性，因此當實際出資人要求取代名義出資人取得股東資格時，就必須征求其他股東的意見。

作者簡介張書慧，上海華勤基信律師事務所資深律師，畢業于復旦大學法學院，取得法律碩士學位，具有證券、基金、期貨從業資格。擅長海事海商、國際貿易、股權糾紛、建設工程等領域的訴訟業務和股權投資、私募基金、互聯網金融等非訴業務。

第二篇：代持股協議(范本)

代持股協議

委托人(甲方）： 受托人（乙方）： 身份證號碼： 身份證號碼： 聯系方式：

聯系方式： 住址：

住址：

鑒于 有限公司（以下簡稱“ ”）日后經營的需要，經甲、乙雙方友好協商，委托人（甲方）將其所持 的股權交由受托方（乙方）代為持有。

為明確各自權利義務，甲乙雙方簽訂代持股協議書如下：

一、本次代持標的

1.1本次由乙方代持標的為甲方在 中占公司總股本 %的股份，對應出資人民幣 元；

1.2 乙方在此聲明并確認，認購代持股份的投資款系完全由甲方提供，只是由乙方以其自己的名義代為投入，故代持股份的實際所有人應為甲方；乙方系根據本協議代甲方持有代持股份；

1.3 乙方在此進一步聲明并確認，由代持股份產生的或與代持股份有關之收益（包括但不限于股息、紅股等）、權益（包括但不限于新股認購權、送配股權等）、所得或收入（包括但不限于將代持股份轉讓或出售后取得的所得）之所有權亦歸甲方所有，在乙方將上述收益、所得或收入交付給甲方之前，乙方系代甲方持有該收益、所得或收入。

二、本次代持的期限

2.1 本次代持自本合同簽訂之日起至本協議8.3條規定條件成就之時止，或以甲乙雙方書面同意的日期為準。

三、甲方的權利與義務

3.1甲方作為標的股權的實際擁有者，以標的股權為限，根據 章程規定享受股東權利，承擔股東義務。包括按投入公司的資本額擁有所有者權益、重大決策和選擇管理者權利，包括表決權、查賬權、知情權、參與權等章程和法律賦予的全部權利；

3.2 在代持期間，獲得因標的股權而產生的收益，包括但不限于現金分紅、送配股等，由甲方按出資比例享有；

3.3 若甲方決定放棄送配股、增資等權利的，需在該等權利行使期限屆滿5日前，以書面指示的形式通知乙方，乙方根據該書面指示辦理相應的手續；

3.4 如 公司發生增資擴股之情形，甲方有權自主決定是否增資擴股；

3.5甲方作為標的股權的實際擁有者，有權依據本協議對乙方不適當的履行受托行為進行監督和糾正，并要求乙方承擔因此而造成的損失。

四、乙方的權利與義務

4.1乙方保證其為合法公司股東，且具備一切以 公司的公司性質進行代持股的資質，同時其本人無任何不良信用記錄或犯罪記錄；

4.2 在代持期間，乙方作為標的股權形式上的擁有者，以乙方的名義在工商股東登記中具名登記；

4.3 在代持期間，乙方代甲方收取標的股權產生的收益，應當在收到該等收益后5個工作日內，將其轉交給甲方或打入甲方指定的賬戶。若公司在此期間進行送配股、增資，且甲方未放棄該權利的，則送配、新增的股權權屬屬于甲方，若甲方無書面相反意思表示則仍登記在乙方名下，由乙方依照本協議的約定代持；

4.4 在代持期間，乙方應保證所代持股權權屬的完整性和安全性，非經甲方書面同意，乙方不得處置標的股權，包括但不限于轉讓，贈與、放棄或在該等股權上設定質押等；

4.5 若因乙方的原因，如債務糾紛等，造成標的股權被查封的，則乙方應提供其他任何財產向法院、仲裁機構或其他機構申請解封；

4.6乙方應當依照誠實信用的原則適當履行受托義務，并接受甲方的監督。

五、代持股費用

5.1 乙方為無償代理，不向甲方收取代理費用；

5.2 乙方代持股期間，因代持股份產生的相關費用及稅費（包括但不限于與代持股相關的律師費、審計費、資產評估費等）均由甲方承擔；在乙方將代持股份轉為以甲方或甲方指定的任何第三人持有時，所產生的變更登記費用也由甲方承擔。

六、標的股權的轉讓

6.1 在代持期間，甲方可轉讓標的股權。甲方轉讓股權的，應當書面通知乙方，通知中應寫明轉讓的時間、轉讓的價格、轉讓的股份數。乙方在接到書面通知之后，應當依照通知的內容辦理相關手續；

6.2 若乙方為甲方代收股權轉讓款的，乙方應在收到受讓方支付的股權轉讓款后5個工作日內將股權轉讓款轉交給甲方。但乙方不對受讓股東的履行能力承擔任何責任，由此帶來的風險由甲方承擔；

6.3 因標的股權轉讓而產生的所有費用由甲方承擔。

七、保密

7.1 未經對方書面同意，協議雙方均不得向第三方透露有關本協議的任何內容。若因違反本條款給對方造成損失的，違約一方應當對由此給守約方造成的損失進行賠償。

八、協議的生效與終止

8.1 本協議自簽訂之日起生效；

8.2 當乙方喪失進行本協議項下代持股之資質時，本協議將自動終止；

8.3 當法律法規及監管機構的相關文件明確甲方可以直接持有公司股權，且該等持有公司股權的行為不會影響公司合法存續和正常經營的，則本協議自動終止。

本協議終止之后，乙方將履行必要的程序使目標股權恢復至甲方名下。

九、違約責任

9.1本協議正式簽訂后，任何一方不履行或不完全履行本協議約定條款的，即構成違約。違約方應當負責賠償其違約行為給守約方造成的一切直接和間接的經濟損失；

9.2任何一方違約時，守約方有權要求違約方繼續履行本協議。

十、適用法律及爭議解決

10.1 本協議適用中華人民共和國法律，其它作為本協議附件或補充協議的相關法律文件，以該等法律文件明確規定的適用法律為準；

10.2凡因履行本協議所發生的或與本協議有關的任何爭議，雙方應友好協商解決；協商不成的，可向 公司注冊地人民法院提起訴訟。

十一、協議生效及份數

11.1本協議自雙方簽署后生效；

11.2本協議一式3份，簽署雙方各執1份，由 公司留存一份，均具有同等法律效力；

11.3本協議未盡事宜，可由雙方以附件或簽訂補充協議的形式約定，附件或補充協議與本協議具有同等法律效力。

委托方（甲方）：

受托方（乙方）：

簽署日期： 年 月 日

簽署日期： 年 月 日

第三篇：委托代持股協議

委托代持股協議

甲方：

身份證號：

住所：

乙方：

身份證號：

住所：

甲、乙雙方就甲方委托乙方代為持股事宜達成如下協議：

第一條

乙方在公司持股占總股本的%（對應出資人民幣

萬元），其中占總股本的%（對應出資人民幣

萬元）為乙方所有，占總股本的%（對應出資人民幣

萬元）為乙方自愿代甲方持有（下稱“代持股份）。

第二條

乙方對占總股本的%的自有股份依法享有各項股東權利，對于代持的占總股本的%的甲方實際出資的股份依本協議下述約定執行。

第三條

乙方在此聲明并確認，甲方為代持股份的實際出資者，由代持股份產生的或與代持股份有關之收益歸甲方所有，在乙方將上述收益交付給甲方之前，乙方系代甲方持有該收益。

第四條

甲方委托乙方代為行使的權利包括：以乙方名義在股東登記名冊上具名、辦理工商登記、以股東身份參與相應活動、代為收取股息或紅利、出席股東會并行使表決權、以及行使公司法章程授予股東的其他權利。乙方行使前述權利時，應征詢并接受甲方指示。

第五條

甲方作為代持股份的實際擁有者，有權依據本協議對乙方不適當的履行受托行為進行監督和糾正，并要求乙方承擔因受托不善而造成的損失。

第六條

投資風險由甲方承擔，因代持股份產生的相關費用及稅費（包括但不限于與代持股相關的投資項目的律師費、審計費、資產評估費、過戶費等）均由甲方承擔。

第七條

在代持期間，乙方非經甲方書面同意，不得處置代持股份，包括但不限于轉讓，贈與、放棄或在該股權上設定質押擔保等。

第八條

在代持期間，甲方有權在條件具備時，將相關股份及股東權益轉移到自己或自己指定的任何第三人名下，屆時涉及到的相關法律文件，乙方須無條件配合簽署辦理。

第九條

甲乙雙方對于本協議內容及履行本協議過程中獲知的對方商業秘密負有保密的義務，因惡意違反保密義務造成損失的須承擔賠償責任。

第十條

甲方有權隨時解除對乙方的委托并要求依法將代持股份轉讓給甲方或甲方選定的新受托人。

第十一條

因履行本協議所發生的爭議，甲、乙雙方應友好協商解決，協商不成的，任一方均有權將爭議提請

仲裁委員會裁決，仲裁裁決對雙方具有最終的法律約束力。

第十二條

本協議共2頁，一式2份，簽署雙方各執一份，均具有同等法律效力。

甲方：

乙方：

日期：

****年**月**日

日期：

****年**月**日

簽訂地點：

第四篇：代持股確認協議

代持股確認協議

甲方：

乙方：

甲乙雙方就乙方向甲方購買由其持有的公司（下稱

公司）10％的股權達成以下協議：

1、按

與

簽訂的股權轉讓協議（合同號為：）；

2、乙方以

萬向甲方購買其持有的公司股份中的20％（占

公司整體股份的10％），該價格依據

公司對其所持有的新

決定。

乙方于2007年6月底前將股權轉讓金

萬元打入

指定的賬戶，余下萬元甲乙雙方同意在房公司將上述土地進行房地產開發后，從乙方獲得

公司的股權收益分紅中抵扣。

3、乙方尚余未支付的股權轉讓金價款人民幣

萬元，從辦妥上述地塊開發項目相關報建和規劃得到批準之日起至按上述方式抵扣完畢之日止，乙方就此項支付義務另行計付利息給甲方，但該利息不列作廣州

房地產有限公司運作成本。利息計算方式：

①該利息按中國人民銀行公布的同期貸款利率計算；

②該利息計算基數按尚余未支付股權轉讓金抵扣遞減的方式計。

4、甲乙雙方同意，乙方授權甲方行使其在公司的股東權利，乙方不要求出現在要求

公司工商登記的股東名單中。

5、公司另一個股東

知悉本協議并放棄對上述股權的優先購買權。

甲方：

乙方：

時間：

簽約地點：

見證人：

第五篇：代持股轉讓協議

轉讓方：____________（以下簡稱甲方）

身份證號碼：________

受讓方：____________（以下簡稱乙方）

身份證號碼：________

鑒于：

1、甲方目前占有______________________________公司（以下簡稱“目標公司”）_____%的股份，甲方同意將其中占有目標公司_____%的股份轉讓；

2、乙方同意受讓甲方的上述股份。

據此，雙方協商達成以下條款：

一、轉讓的股份

1、甲方依據本協議書，同意將其持有的目標公司_____%的股份及其依該股份享有的相應權益一并轉讓給乙方；

2、乙方同意受讓上述被轉讓股份，并在轉讓成交后，依據受讓的股份享有相應的股東權益并承擔相應的義務。

二、交易、交易基準日

1、各方確認以______年___月___日作為交易基準日；

2、該日期是甲方讓出上述股份而乙方享有上述股份（即交易）的時間標志。在該日期之后，乙方即享有基于受讓股份所產生的股東權利、經營決策權、收益權、債權債務責任的承受權利或義務；

3、同時該日期是計算目標公司資產價值的基準時間；

4、本協議一經簽訂即視為乙方已于上述交易基準日接受了甲方所交付的上述轉讓股份，甲乙雙方不需另行辦理股份交接手續。

三、價款、轉讓資產、待處理資產、債權債務明示

甲乙雙方確認每股轉讓價格為：____________元/股，合計轉讓股權款為____________元；

四、價款支付方式、盤點確認

1、乙方須在本協議簽訂之日起____日內向甲方以轉賬或現金方式支付____%的股權轉讓款_元（大寫：________________________________）；

2、乙方需在______年___月___日前將剩余股權轉讓款通過轉讓或現金方式支付到甲方的賬戶；

3、各方確認已由甲乙雙方共同指派財物人員對目標公司在交易基準日的有形資產作出盤點確認。

五、代持股份、真實股價及股權轉讓變更登記

1、甲、乙雙方同意暫不向工商行政管理機關辦理股權轉讓的變更登記手續，而由甲方暫時代表乙方持有上述轉讓股份，在與總公司（______________公司）財務報表合并之前向工商行政管理機關辦理股權轉讓變更登記手續；

2、辦理股份轉讓變更登記的時間，在乙方付清股權轉讓款給甲方之后，且已屆滿上述第五條第1款所約定的時間，雙方均有權催告對方辦理股權轉讓變更登記。辦理股權轉讓變更登記時，雙方均應予以配合。

3、甲、乙雙方同意在工商行政機關辦理股權轉讓變更登記時，所遞交給行政機關的股權轉讓合同之中，股權轉讓價款以本協議的約定為準。

六、聲明、保證和承諾甲方向乙方作出以下聲明、保證和承諾：

1、甲方已合法地成為目標公司的股東，全權和合法擁有本協議書項下轉讓的目標公司股份；

2、甲方承諾未以轉讓股權為其自身債務或第三方提供任何形式的擔保。

3、甲方履行本協議書的行為不會導致任何違反其作為一方當事人與他人簽署的合同、協議書或單方作出的承諾、保證等。

七、違約責任

1、若一方單方面解除本協議或有其它違約行為的，違約方需要承擔責任；

2、若甲方無故單方面解除本協議或有其他違約行為的，乙方有權解除本協議并要求甲方返還已收款項（但交回股份）并按照股權轉讓總價的_____%賠償給乙方；

3、若乙方無故單方面解除本協議或有其他違約行為的，甲方有權解除協議、要求乙方交回股份并按照股權轉讓總價的_____%賠償給甲方。

4、乙方若要轉讓股份，甲方有優先回購權力。

八、保密及違約責任

各方均應對本協議書的內容予以保密，除非各方最終以公式、遞交申請的方式予以披露，否則任何一方違反保密義務的，均應賠償對方由此遭受的一切損失，并另行支付違約金人民幣_元。

九、不可抗力

任何一方由于不可抗力造成的部分或全部不能履行本協議書的義務的行為將不視為違約，但應在條件允許下采取一切合理及實際可行的補償措施，以減少因不可抗力造成的損失。

十、爭議解決

凡因履行本協議書所發生的或與本協議書有關的一切爭議，雙方應首先通過有好方式協商解決，如果協商不能解決，應提請目標公司所在地法院適用中華人民共和國法律訴訟解決。

甲方（簽字）：____________

______年___月___日

乙方（簽字）：____________

______年___月___日