第一篇：銀行卡內資金通過第三方支付平臺被盜刷的相關法律問題分析

銀行卡內資金通過第三方支付平臺被盜刷的相關法律問題

分析

蘇昌夢

律師公司商事、建設工程與房地產、刑事訴訟0592-6304593suchangmeng@tenetlaw.com王妮啦

實習生公司商事、建設工程與房地產、刑事訴訟

隨著互聯網經濟的發展，第三方支付被越來越多人接受，但第三方支付給人們帶來“方便、快捷”的同時，也給銀行卡內的資金帶來了安全隱患。據統計，大量的銀行卡被盜刷案件都是通過第三方支付平臺完成的。在現行法律法規并不完備的情況下，當相關案件出現時，用戶應向誰主張權利、法院在審判中如何認定，當前理論與實務中并無定論。

一據以研究的案例

2016年9月17日20時左右，陳某連續收到三條短信，通知某銀行卡有三筆款被代扣，第一筆代扣5000元、第二筆1000元、第三筆1000元，三筆共計人民幣7000元。令陳某感到奇怪的是，其銀行卡一直隨身攜帶，當時并無任何消費活動。陳某立即到附近的ATM機查看，發現銀行卡內的7000元不翼而飛，陳某隨后致電某銀行客服，要求凍結其銀行卡賬戶，并到附近派出所進行報案。公安機關調查取證后證實，陳某銀行卡內的錢是被一家物流公司通過第三方支付平臺盜刷的。在刑事案件尚未結案前，相關法規又出現缺失權利保障真空地帶，陳某是否能先行進行權利救濟、應向誰主張權利、訴訟中舉證責任如何分配都是目前亟待解決的問題。二相關法律問題分析

（一）、用戶向誰主張賠付？

1、根據相關法規，用戶可找銀行先行賠付銀行卡被盜刷，用戶第一反應是找銀行賠付，但實踐中銀行通常會以銀行卡是通過第三方支付機構被盜刷，銀行不負責任為由拒絕賠付。但2016年7月1日生效的《非銀行支付機構網絡支付業務管理辦法》（以下簡稱“《管理辦法》”）第十條規定：“銀行應當事先或在首筆交易時自主識別客戶身份并與客戶直接簽訂授權協議，明確約定扣款適用范圍和交易驗證方式，設立與客戶風險承受能力相匹配的單筆和單日累計交易限額，承諾無條件全額承擔此類交易的風險損失先行賠付責任。”而且人民銀行有關負責人就《非銀行支付機構網絡支付業務管理辦法》答記者問中也明確指出：“銀行是客戶資金安全的管理責任主體，在后續交易時無論是由銀行進行交易驗證還是支付機構代為進行交易驗證，銀行均承擔快捷支付資金損失的先行賠付責任。”

因此，《管理辦法》正式生效后，銀行需要無條件承擔客戶因快捷支付被盜刷的先行賠付責任。銀行先行賠付是銀行履行保護消費者的責任和義務的表現，但最終仍要視各方過錯責任、由對應的主體承擔最終責任。

2、據協議約定，用戶也可找第三方支付機構先行賠付在實踐中，銀行卡內的資金被盜刷往往是由第三方支付機構對用戶進行先行賠付。這是因為在《管理辦法》施行之前，銀行與第三方支付機構通常協議約定由第三方支付機構對用戶因快捷支付導致的相關糾紛和損失先行賠付。因此，通過第三方支付平臺產生的盜刷案也多由第三方支付機構先行賠付。但自《管理辦法》出臺后，銀行與第三方支付機構簽訂的由第三方支付機構先行賠付的約定涉嫌違規，因此一些銀行刪除了相應條款。但事實上，第三方機構為了發展業務仍會在與用戶簽訂支付協議中約定由第三方支付機構先行賠償用戶通過第三方機構被盜刷而損失的資金。若第三方機構在與用戶的支付協議中約定第三方支付機構先行賠償用戶因為銀行卡被盜刷而遭受的資金損失的，用戶也可以根據協議約定要求第三方支付機構承擔先行賠付責任。因此，若用戶能夠證明銀行卡的資金是通過第三方平臺被盜刷的，既可以根據《管理辦法》規定要求銀行先行賠付，也可以根據協議約定要求第三方支付機構進行先行賠付。

（二）、銀行卡被盜刷事實的認定 而在實踐中，銀行卡盜刷案件中維權最大的難點在于證明銀行卡被“盜刷”，在銀行卡綁定第三方支付平臺的情形下，持卡人是通過互聯網線上交易完成支付，它不同于物理卡情形下的偽卡或者克隆銀行卡盜刷，法院在認定物理銀行卡被克隆之事實時，一般根據當事人提供的銀行卡使用記錄、克隆卡的交易行為地與持卡人處所的距離、交易時間和報案時間、報警記錄、掛失記錄、持卡人身份等證據，綜合判斷是否克隆銀行卡盜刷。

事實上，線上交易盜刷事實的認定一直是審判實踐中的一個難題。從現有的通過第三方支付平臺盜刷案例來看，持卡人能夠向法院提供證明盜刷事實的證據十分有限。通常認為，持卡人在發現銀行卡被盜刷后第一時間予以報警，是認定銀行卡交易非持卡人本人操作的重要證據，如果持卡人惡意報假警，違反了治安管理處罰法第二十三條第(一)項之規定，其行為妨害了公安機關正常的工作秩序，依法應給予治安行政處罰，因此，持卡人的報警行為一般被認定為持卡人的真實行為。但報警記錄并不能作為認定盜刷事實的一般標準依據，也就是說法官不能僅以持卡人的報警記錄就認定盜刷事實，還應結合案件其他證據，比如異常的交易記錄、發卡行的提醒告知短信、部分第三方支付平臺的退款記錄、操作線上交易的IP地址等證據，結合發卡行的抗辯意見，以個人的生活經驗，按照高度蓋然性證明標準結合法官的自由心證，綜合判斷是否存在盜刷事實。

（三）、銀行卡被盜刷案件的民刑交叉問題

銀行卡綁定第三方支付被盜刷導致的持卡人訴發卡行違約責任糾紛，是否應當“先刑后民”，各地法院的法律適用及結論都不盡相同。對于此新型糾紛，并無明確的法律可以適用，但是具體的做法可以參考“偽卡交易”的相關規定。最高人民法院于2005年7月25日公布的《關于銀行儲蓄卡密碼泄露導致存款被他人騙取引起的儲蓄合同糾紛應否作為民事案件受理問題的批復》(法釋[2005]7號)，對因銀行儲蓄卡密碼被泄露他人偽造銀行儲蓄卡騙取存款人銀行存款的問題，明確規定人民法院應當受理。但是，在實踐中，除少部分判決依照最高人民法院上述批復解釋受理或繼續審理外，仍有很大一部分數量的法院在審理偽卡交易民事案件時，適用最高人民法院《關于在審理經濟糾紛案件中涉及經濟犯罪嫌疑若干問題的規定》第十條或第十一條對案件作出處理。因銀行卡的相關犯罪大多數呈現團伙作案、跨地區甚至跨境作案的特點，偵破難度較大，對于持卡人而言如必須等待刑事案件偵破則因時限過長不利于持卡人的合法權益保護。銀行卡被盜刷民事案件一般為持卡人訴請發卡行或者收單機構、特約商戶承擔賠償賬戶內資金損失及支付利息的民事責任，雖然與銀行卡被盜刷的犯罪行為有一定的牽連性，但是仍然與盜刷卡內資金的行為不屬于同一法律關系。況且，基于“存款合同關系”與“卡內資金被盜刷”為兩個獨立法律事實的前提，民事案件的審理并不會影響刑事犯罪的處理，理應分開審理。

（四）、銀行卡被盜刷案件中“銀行卡信息泄露過錯”的舉證責任分配

正常情況下，只有同時具備“正確的銀行卡信息”和“正確的驗證碼”兩把鑰匙，才可以通過第三方支付平臺進行銀行卡的消費和取現活動。在大部分地區法院審理的銀行卡被盜刷民事案件中，泄露“銀行卡信息”與“驗證碼”的過錯在于發卡行還是持卡人，決定著持卡人是否承擔民事責任，或在承擔責任前提下的比例多寡。

“泄露過錯”或稱為“持卡人未盡到妥善保管銀行卡信息與驗證碼的義務”的舉證責任分配，各地法院區別較大。一般分為三種類型：第一，適用嚴格過錯責任原則，將舉證責任分配給持卡人，如持卡人沒有證據證明發卡行有泄露的行為，直接推定持卡人泄露了相關信息;第二，將舉證責任分配給發卡行，如銀行無證據證明持卡人對相關信息泄露存在過失從而導致存款被他人盜取的，推定持卡人盡到了妥善保管的義務;第三，在將舉證責任分配給發卡行時，在一定情形下推定持卡人未盡妥善保管相關信息的義務，如銀行有證據證明或持卡人自述曾經將銀行卡信息告知他人、委托他人辦理相關業務等導致相關信息被泄露或加大信息泄露可能性的事實，則認定持卡人有泄露銀行卡相關信息的行為。

因考慮到持卡人證據收集處于弱勢，若適用嚴格的過錯責任原則，對消費者來說無疑是十分苛刻的；若將舉證責任分配給發卡行，持卡人無需承擔舉證責任，這不利于規范持卡人審慎保存銀行卡相關信息的行為。因此，將舉證責任分配給發卡行時，在一定情形下推定持卡人未盡妥善保管相關信息的義務，是一個比較妥善的做法。三結語 互聯網支付業務的規范和完善，直接影響持卡人的權利保護，從宏觀的角度來看，應盡快完善互聯網支付的法律法規，加強監管。從微觀的角度來看，發卡行也應完善合同格式條款，盡到告知說明和風險提示義務，充分尊重持卡人的知情權、選擇權。發卡行和第三方支付平臺也應當對存疑交易的處理作出明確約定，合理履行附隨義務，及時向持卡人核實重復性交易的真實性，最大程度保護持卡人的利益。覺得文章不錯？掃描/長按二維碼給個賞吧！小小的獎賞，大大的鼓勵！

第二篇：國內第三方支付平臺比較分析

國內第三方支付平臺比較分析

摘要：在我國電子商務發展中第三方支付起著非常重要的作用，當今網絡快速發展的過程中，第三方支付具有重要的保障作用。當前我國具有四大支付平臺，通過對這四大支付平臺進行比較分析，能過看出其中的發展特點和其中存在的問題，進而采取有效的應對措施，使我國的第三方支付健康、快速發展。本論文對我國電子商務中的四大活躍的支付寶、財付通、Chinapay、快錢進行綜合比較分析，得到了其中的不同和存在的問題，并且提出問題的策略。

關鍵詞：支付平臺

比較

分析

前言：當前，我國的電子商務在快速的發展，第三方支付在電子商務支付領域中和在解決網絡信用方面都發揮著非常重要的作用。第三方支付平臺模式也成為了目前人們越來越關注的焦點。現在我國國內的第三方支付機構獲得中國人民銀行頒發牌照的已有27家，第三方支付機構主要集中在比較發達城市如北京、上海、杭州、廣東等地。第三方支付企業的運營模式出現不同的差異時才導致了用戶在合理選擇第三方支付方式的過程中出現問題，因而不能正確選擇第三方支付機構。才導致第三方支付資源不能合理的有效運用。為了讓用戶能全面的了解國內不同的第三方支付企業存在的差異，文章根據國內市場位居前列的支付寶、財付通、中國銀聯支付、快錢為例進行研究分析。找出國內不同第三方支付機構存在的問題并解決。

1緒論

1.1第三方支付平臺概述

第三方支付平臺是指和國內外銀行簽約、具有一定信譽保障和一定實的一些第三方獨立企業提供的交易平臺。通過對第三方支付平臺的電子商務交易中，選購商品的買方，通過第三方支付平臺進行貨款支付，再由第三方通知賣家貨款已到，再發貨，然后買方在進行檢驗驗收物品，再由第三方支付平臺確認收貨，付款給賣家。第三方支付平臺把貨款轉給賣家賬戶。國內知名物流企業與第三方支付平臺的合作都非常緊密，使網絡交易更具有安全性，從而防止了交易中出現的詐騙行為，大大提高了第三方支付平臺的效率運作。第三方支付平臺根據在互聯網中消費者少花錢的的心思，在交易過程中不收取任何費用，這樣為第三方支付平臺提高了人氣，也大大增加了用戶數量，為企業帶來了更大的效益。

1.2選題背景及意義

當前，我國第三方支付平臺大約有50余家機構，從事第三方支付業務的有100多家機構。到2011年5月為止，首批獲得中國支付牌照的有27家機構

。其中應用比較廣泛的有支付寶、財付通、chinapay、百付寶、網易寶等。在我國飛速發展的第三方支付模式，第三方支付企業的數量也在進一步的增加。企業之間

存在的問題和差異也漸漸明顯了。根據對國內不同第三方支付平臺的比較、分析，我們從中比較清楚的了解企業存在的問題及差異，只要企業在不斷地改進發展為消費者的選擇提供參考，才能使國內的第三方支付平臺得到快速的發展。

2國內第三方支付平臺

第三方支付平臺進入中國時間不長，基于第三方支付平臺模式的各種優點，才讓第三方支付平臺在中國有了很好地發展。

在我國銀行誠信一直是大多數消費者的保證，第三方支付平臺與銀行等這些金融機構合作才使得用戶對網上支付減少顧慮，第三方支付與多家銀行都有合作，消費者在進行交易時持有任何一張銀行卡就能方便簡單的交易，對于商家來說，第三方支付平臺模式節約運營成本；對于銀行來說，既節約了開發成本又增加了交易收入。第三方支付平臺并不參與交易，只是作為代收代付的中介方，把交易雙方的信息記錄下來，解決了信息不對稱的問題，利于交易的公平、公正、公開。銀行卡信息只告訴中介方在交易過程中，能夠防止賬戶信息失密，第三方平臺在電子商務應用中都是不收費用的，與此同時，能夠可以提供增值服務，還可以幫助服務商查詢和分析，方便顧客及時退款和支付服務，在現實中，有些顧客使用第三方支付平臺時受到的欺騙，給用戶造成的損失，第三方支付平臺將對用戶造成的損失進行賠付，第三方支付平臺的這種制度得到了很多用戶的信任。

2.1支付寶

支付寶剛興起時只是為了淘寶網公司交易安全所研制的軟件，支付寶利用的是第三方擔保交易模式，用戶把貨款轉到支付寶賬戶，第三方支付平臺通知賣家發貨，當買家收到賣家的商品時，就會把錢款從支付寶中轉給賣家，這樣就完成了一筆網絡交易。支付寶在2..4年時成為了浙江支付寶網絡技術公司。支付寶的用戶越來越多，到2010年12月支付寶的用戶達到了5.5億。

支付寶在我國的電子商務中作為第三方支付平臺，處于領先的地位。支付寶為我國的電子商務提供了簡單、快捷和安全的在線支付平臺。支付寶在產品上保證了用戶的安全,與此同時能夠讓顧客在網絡上建立起相互的信任，為我國在互聯網上的電子商務建立起了純凈的環境，起著非常重要的意義。支付寶的理念是建立信任，簡單快捷和安全，用創新的技術建立完善的支付體系。支付寶在短短的幾年內，為我國的電子商務創造了很大的價值，在全球的第三方支付平臺中處于領先地位。

支付寶具有獨特的理念、產品技術和很大的用戶群等特點，吸引著越來越多的商家選擇支付寶作為第三方支付平臺。當前除了阿里巴巴和淘寶外，還有已經超過46萬家的商家在使用支付寶作為第三方支付平臺。其中支付寶涵蓋了數碼通訊、機票和商業服務等行業，這些商家不僅僅是享有支付服務，還有潛力很大的消費市場。支付寶具有穩健的作風、很強的市場預見能力、先進的技術和極強的社會責任感，得到了很多商家的贊同。當前各大銀行，像工商銀行、農業銀行、招商銀行和建設銀行等大型的商業銀行與支付寶建立起了合作伙伴，支付寶注重技術的創新，根據用戶的新需求，開發并且推出新的的產品，在我國的金融領域支付寶成為了最為信任的合作伙伴。

2.2財付通

騰訊財付通在2005年9月正式推出專業在線支付平臺，致力于為客戶提供安全的互聯網用戶和企業，便捷、專業的在線支付服務。財付通構建全新的綜合支付平臺，涵蓋了B2B，B2C和C2C各領域，提供卓越的網上支付及清算服務。對于個人用戶，包括提供通過網上充值，現金，支付，交易管理等豐富的功能，針對企業用戶提供安全支付和結算服務及極富特色的QQ營銷資源。財付通先后榮獲2006十大獎的電子支付平臺，2006年最佳便捷支付獎，中國最具發展潛力的電子支付平臺獎，2007年最具競爭力電子支付企業獎等獎項，并于2007年得到了“國家電子商務專項基金”資金支持。

2.3Chinapay

電子支付服務有限公司是中國銀聯的銀行卡專業化服務控股公司，為國家的統一支付平臺，主要從事新興渠道，如互聯網為基礎的網上支付，企業B2B賬戶支付，電話支付，網上跨行轉賬網上基金交易，企業的公共和私人資金支付，支付信息亭和其他銀行卡網上支付及增值業務，在中國銀聯的網絡處于領軍地位。

銀聯依托中國銀聯全國統一的跨行信息交換網絡，在人民銀行和中國銀聯，對承諾的銀行卡受理和促進環境建設的銀行卡業務的業務指導和政策支持，先進的技術和專業的金融支付服務緊密結合起來，形成廣泛的支付服務體系，通過業務創新，為廣大持卡人和各類企業提供安全、便捷、高效的銀行卡支付及資金結算服務的。公司充分利用中國銀聯全國性的品牌、網絡、市場和資源，整合系統資源銀聯系統、銀行資源、商戶資源和品牌影響力，強強聯合，資源共享和優勢互補等優勢。經過幾年的開拓發展，銀聯擁有強大的技術開發實力和業務發展網上購物、貿易金融、民航、旅游、移動通訊和其他支付系統的豐富經驗，提供先進的解決方案，并積累了豐富的經驗和項目的實施。

2.4快錢

快錢是國內領先的獨立第三方支付企業，旨在為各類企業及個人提供安全，便捷和保密的綜合電子支付服務。目前，快錢是最豐富的支付產品，覆蓋最廣泛的電子支付企業人群，推出的支付產品包括但不限于人民幣支付、外卡支付、神州行卡支付、聯通充值卡支付，VPOS等眾多支付產品支付支持多種終端的互聯網、手機、電話和POS機，以滿足不同類型的企業和個人的支付需求。

截至2010年10月，快錢已擁有6700萬注冊用戶和逾63萬商業合作伙伴。快錢總部位于上海，在北京、廣州等地設有分公司。公司擁有由互聯網行業資深創業者、優秀金融界人士和頂尖技術人員所組成的國際化管理團隊，在產品開發、技術創新、市場開拓、企業管理和資本運作等方面都具有豐富的經驗。出眾的執行力和快速的發展使得快錢獲得了硅谷大型風險投資基金的風險投資，并于2006年榮獲第三屆中國國際金融論壇十佳中國成長金融機構殊榮。

由互聯網行業資深企業家，金融界和優秀的技術人員的國際頂尖的管理團隊，產品開發、技術創新、企業管理和資本運作的市場發展方面組成的國有企業有著豐富的經驗。卓越的執行和賺快錢的風險的快速發展和得到大硅谷的風險投資基金投資于2006年，榮獲第三屆中國國際金融論壇中國十佳金融成長機構獎項。

高度安全的快錢產品和服務，以及嚴格的風險控制制度由行業專家和眾多企業及消費者的一致好評，快錢使用電子支付平臺上最先進的應用服務器和數據庫系統，使用SSL128位加密算法，以保證支付信息的傳輸數以億計的資金之間的交易的安全性。

快錢和一批知名企業如網易，搜狐，百度，當當網，數字萬網，中國東方航空公司、中國南方航空、中國平安和7天酒店等公司達成了戰略合作。全面的支付產品和更優質的服務理念，快錢贏得更多企業和消費者信心，從而建立第一個品牌在支付行業。

3國內四大支付平臺的對比分析

3.1國內四大支付平臺基本情況比較

從基本情況上來看，四大支付平臺所面向的主要客戶都是從事電子商務的企業和個人，在四大平臺中，支付寶和財付通有很高的相似度，這兩家企業均采取全免費方式在C2C、B2C、B2B領域來吸引客戶。而中國銀聯支付chinapay和快錢則采取了適度收費的經營模式，這兩家企業在服務領域上也都不包含C2C業務，在針對方向上同支付寶、財付通有明顯區別。另外，快錢在四大支付企業中特有手機、電話領域的業務。

基本來看，四個支付平臺主要面對的是企業和個人，支付寶和財付通這兩家公司正在充分自由的方式在C2C，B2C，B2B領域以吸引顧客。而中國銀聯支付和快錢正在采取適當的費用的商業模式，這兩家公司在服務部門也沒有包括C2C業務在同一個方向，支付寶通過一個顯著的差異而支付的款項。此外，獨特的快錢手機業務，在四家公司在支付領域的手機。

3.2四大支付平臺所屬類型比較

第三方支付平臺可以分為宿型的和獨立型。宿主型的支付平臺是依托著名的Web開發，有客戶的豐富來源。淘寶的支付寶和騰訊的財付通的典型代表是宿主型的支付平臺;特點獨立式支付平臺，一般只專注于第三方支付服務，一般獨立的電子商務企業，具有明確的獨立，銀聯電子支付和快錢支付第三方支付平臺的獨立性是一個典型的代表。

3.3四大支付平臺優劣勢分析

支付寶是依靠品牌和網站的支持得到了良好的口碑，它具有高度的公眾信任，全面的網上支付收取手續費，付款到賬后受到消費者的快速、高效的交付模式。支付寶的缺陷主要表現在監管過程存在漏洞，出現交易欺詐，在交易中的一個問題是完全預賠償模式已經贏得了消費者的認可，但顯然過于偏頗的方式下買方公平和公正的性交易糾紛處理。因為所有的免費的營銷方式，支付寶也有盈利不足的問題。

財付通是騰訊的支付平臺，具有潛在用戶的數量先天優勢，騰訊的數億軟件用戶帶來了很多的娛樂和虛擬交易的收入，但由于業務范圍必須大部分依靠騰訊的虛擬交易性娛樂應用和游戲，一直落后于支付寶。

相比其他第三方支付平臺，中國銀聯的銀聯由于政府背景，信譽有著得天獨厚的優勢，作為聯盟的嫡系支付企業，大量的用戶吸引到它的銀聯。但也正是因為市場的銀聯政府背景，使得其運營效率和知識，比其他支付公司好得多。

快錢作為一個完全獨立的第三方支付企業，因為沒有基于站點的用戶基礎，快錢市場份額遠遠大于前者三家公司。正是由于完全獨立的第三方支付服務，快錢能夠更方便地與從事電子商務開發一個獨立的支付產品其他公司合作，在交易的公平性方面體現出無可比擬的優勢。

第三方平臺存在的問題及改進建議

4.1存在的問題

基于以上分析，現在的第三方支付平臺產業發展迅速，通過協商一致，但是也有不同的側重點，忽悠利弊。可見，隨著金融、電子商務和在國內的快速發展之后，第三方支付行業會發展得越來越快，產生合并網絡、重組也愈演愈烈。通過第三方支付平臺的數據匯編和總結的比較，我們可以即時的網絡為中國這個新興行業有一個更全面的了解。

第三方支付平臺將主要面臨以下問題：第一，激烈的市場競爭中，缺乏盈利能力和業務拓展。第二，合作銀行和壓制;

第三，商業計劃書就可以進行查找制約的結果在國家政策;

第四，經營風險的商業機構會對消費者帶來危害，國家政策風險。

同時，由于中國目前的法律，信用體系不健全，我們的第三方支付困難依然存在，例如：較長的結算周期，強調資金安全風險;交易手續繁瑣等問題。

4.2改進建議

解決第三方支付平臺存在的問題主要可以有一下幾種對策：（一）界定提供業務的主要對象和監管部門的職責；（二）確定監管范圍和對象；（三）建立針對第三方支付平臺的專門監管制度，加強日常業務監管；（五）建立銀行和公安系統的統一認證標準。

解決了第三方支付平臺的問題，可以幾個主要措施：第一，確定主要目的是提供企業和監管部門的作用;第二，理清監管和對象的范圍;第三，建立對于專門的監管制度第三方支付平臺，加強監督和日常運營;第四，建立統一的認證標準系統。

5總結：隨著我國電子商務的發展，第三方電子支付平臺起著越來越重要的作用，為了更好地建立健全第三方支付平臺建設，需要得到有關部門的支持，商家和用戶的共同努力，還要有健全的政策和管理制度，這樣第三方支付平臺在我國的電子商務中的應用將會得到更加快捷和安全。

參考文獻

[1]

千龍網.國內第三方支付企業疾走專業化發展.[2009-06-03].[2]

孫超.第三方支付平臺是電子商務的助推器[INI].湖北職業技術學院學報.2006，(3).[3]

王菲菲.第三方支付產業價值鏈探討[J].電子商務，2009，（1）：74-77.[4]

羅惠恒.第三方支付——中國電子商務網上支付手段的新發展[J].科技情報開發與經濟,2007，6

.[5]

黃益.我國網上支付現狀及對策[J].長江大學校報,2006，11.[6]

李燕.由支付寶看我國第三方支付平臺[J].經濟與管理，2008，（02）.[7]

楊興凱，張笑楠.電子商務中的第三方支付比較分析[J].商業研究,2008，（05）.[8]

劉洪武.論網上銀行與第三方支付平臺的競合關系[J].商業時代，2009，（34）.[9]

李澤禹.中國網絡第三方平臺對比[J].中國集體經濟，2010，02：60-61.[10]

段金華,黃勇.電子商務市場中逆向物流分析[J].物流工程,2008.[11]

王珍琦.第三方支付平臺的作用、面臨問題及解決方法[J].華北金融,2010，（08）.[12]

陳新林.電子支付監管問題研究[J].特區經濟,2007，2.[13]

胡桓,尤佳麗.國內四大第三方支付平臺調查研究[J].科技情報開發與經濟,2009，（19).[14]

孟瑾.網絡支付及其經濟學分析[J].科技創新導報,2008，(4)：112

.[15]

梁娟娟，鄭綺萍.電子商務第三方支付平臺問題及對策研究[J].現代商貿工業，2010，(17)：320-322

.[16]

張寬海.金融與電子支付[M].北京大學出版社，2008

.[17]

歐陽勇，曾志耕等.網絡金融概論[M].西南財經大學出版社,2004.[18]

宋文官.電子商務概論（第二版）[M].北京：清華大學出版社,2007

.[19]

鐘秀紅.電子商務運用[M].北京：清華大學出版社,2007:160

.[20]

趙遠飛.由淘寶網的結算體系看第三方支付[J].現代商貿工業,2010，(4).

第三篇：移動第三方支付平臺比較分析報告

第三方支付平臺分析報告

（第一部分 支付寶與匯付天下或快錢）

一、支付寶

1、支付寶的背景

支付寶（中國）網絡技術有限公司是國內領先的獨立第三方支付平臺，是阿里巴巴集團的關聯公司。支付寶致力于為中國電子商務提供“簡單、安全、快速”的在線支付解決方案。支付寶公司從2004年建立開始，始終以“信任”作為產品和服務的核心。我們不僅從產品上確保用戶在線支付的安全，同時致力于讓用戶通過支付寶在網絡間建立起相互的信任，去幫助建設更純凈的互聯網環境。支付寶提出的建立信任，化繁為簡，以技術創新帶動信用體系完善的理念，深得人心。

2、支付寶對個人提供的服務（包括個人支付基本流程）

付款收款，生活服務，比如水電煤繳費；帳戶管理，交易記錄查詢，充值提現等。

個人支付基本流程：

1).點擊淘寶或者阿里巴巴網站，選擇商品點擊立即購買

2).登陸支付寶

3).確認支付。

3、支付寶對商家提供的服務（包括商家接口基本流程）

擔保交易收款，即時到賬收款，雙功能收款，網銀支付，擔保買賣專業版（新便簽支付）等。

平臺商接口：平臺商擔保交易收款，平臺商即時到賬收款，平臺商雙功能收款

賬務清算：支付寶站內大額收付款，批量付款到支付寶賬戶

增值服務：COD貨到付款平臺，快捷登錄，非證書余額支付，商戶網端大額收款，集分寶批量自助發。

4、支付寶提供的安全措施

安全產品 ：手機寶令，數字證書，支付盾，第三方證書，寶令，手機動態口令。

網絡交易安全：解密“擔保交易”，聯手打擊釣魚網站，網購交流工具選擇，風險管理和實時監控。

賬戶資金安全：打造安全的賬戶，賬戶資金異動通知，賬戶安全必備攻略，隱私保護策略。

5、支付寶的盈利模式

支付寶的盈利來自手續費：每月超過免費額度按比例收費，對B2C交易中的公司收費，比如支付寶中的水電煤繳費，通訊費繳費服務就是B2C服務。還有許多大型的網上零售企業如京東商城和卓越亞馬遜等也使用了支付寶平臺，那么這些企業都需要繳納一定的費用給支付寶。

二、快錢（或匯付天下）

1、快錢的背景

作為國內領先的信息化金融服務提供商，快錢致力于利用信息化平臺為企業打造專業高效的流動資金管理解決方案，幫助企業快速獲取和優化現金流，從而加速企業發展。快錢依托于與各大銀行的戰略合作伙伴關系，打造了跨銀行、跨地域、跨網絡的信息化平臺，并以此為基礎向企業客戶提供電子收、付款，應收應付賬款及票據融資等創新產品組合，實現了資金流與信息流的無縫整合，幫助企業提升資金流轉效率。

借助快錢專業高效的流動資金管理解決方案，企業能夠快速獲取和優化現金流，實現整體效率的提升，加速業務發展；同時，快錢的解決方案還打通并盤活了產業鏈上下游的資金流，有助于提高產業鏈乃至整個社會的資金流轉效率，推進電子商務向傳統行業的普及和滲透，帶動社會整體生產效率的提升。正因如此，快錢所代表的信息化金融服務產業被列為國家重點支持和鼓勵的戰略性新興產業，成為優化社會資源配置、推動國家產業結構升級、引導未來經濟社會發展的重要推動力量。

為了推進信息化金融服務的發展和落地，快錢在國內業已形成了完善的戰略布局。公司總部位于上海，在北京、廣州、深圳等地設有分公司，在天津設有金融服務公司，并在南京設立了全國首家創新型金融服務研發

中心，形成了一支超過1,200人的專業化服務團隊。如今，快錢正在與超過139萬家商業合作伙伴一道，共同見證著信息化金融服務的巨大價值。快錢的流動資金解決方案不僅廣泛應用于商旅、保險、電子商務、物流等現代化服務產業之中，也滲透到制造、醫藥、服裝等傳統領域；合作伙伴覆蓋東方航空、南方航空、平安集團、中國人壽、京東商城、當當網、宅急送、百度、新浪、李寧、聯想、戴爾、神州數碼等各行業內領軍企業。2011年，快錢交易量總額突破了12,000億元人民幣。

快錢嚴格遵守金融服務領域的相關政策法規，以安全合規為前提，積極推進各類創新型金融服務的發展和應用。2011年5月快錢首批榮獲央行頒發的《支付業務許可證》，并擔任中國支付清算協會常務理事。

2、快錢對個人提供的服務（包括個人支付基本流程）

生活服務：還信用卡 手機充值 彩票中心 游戲充值 房租房貸 保險續費 跨行轉賬 賬單管家

付款類：付款到銀行 批量付款到銀行 付款到快錢賬戶 批量付款到快錢賬戶 賬戶類快錢賬戶 集團賬戶

3、快錢對商家提供的服務（包括商家接口基本流程）

收款類：人民幣支付 充值卡支付 信用卡分期支付 POS收款 信用卡無卡支付 分賬支付 委托代收 現金歸集 電話語音支付 PayPal國際收匯增值類：優惠券平臺 自動出票

4、快錢提供的安全措施

安全產品：快錢盾，數字證書，安全登錄控件，快錢口令卡

安全賬戶設置：密碼 登錄問候語 安全問題 郵件通知 手機通知

網絡及系統安全：用戶認證安全 網絡交易安全 信息存儲安全 實時異動監控

商戶管理安全：嚴格的商戶準入標準 完善的防釣魚安全體系 實時的反洗錢監控機制

系統運營監控中心

5、快錢的盈利模式

來自手續費

三、支付寶與快錢比較分析

1、對個人服務內容比較分析（平臺的特色服務、對于消費者的吸引力分析等）

兩個平臺的個人服務內容都很豐富，兩者在生活服務類方面都比較完善，能滿足消費者的需求。

2、對商家服務內容比較分析（平臺的特色服務、對于商家的吸引力分析等）

支付寶對商家的吸引力主要來自于其強大的后臺，如淘寶網，作為中

國最大的電子商務網站點擊率自然比其他網站要大，那么商家便愿意入駐淘寶網并使用支付寶作為自己的第三方支付平臺。對商家提供的增值服務：COD貨到付款平臺，快捷登錄，非證書余額支付，商戶網端大額收款，集分寶批量自助發。這些服務也吸引了商家。

快錢對商家的吸引力最主要是其安全性，而且快錢提供的收款類服務種類多，如人民幣支付，充值卡支付，信用卡分期支付，POS收款，信用卡無卡支付，分賬支付，委托代收，現金歸集，電話語音支付，PayPal國際收匯等。

3、安全措施比較

支付寶的安全措施：

1）網絡交易安全：解密“擔保交易”，聯手打擊釣魚網站，網購交流工具選擇，風險管理和實時監控。

2）賬戶資金安全：打造安全的賬戶，賬戶資金異動通知，賬戶安全必備攻略，隱私保護策略。

快錢的安全措施：

1）登錄問候語，這個比較個性化。

2）網絡及系統安全：用戶認證安全 網絡交易安全 信息存儲安全 實時異動監控

3）商戶管理安全：嚴格的商戶準入標準 完善的防釣魚安全體系 實時的反洗錢監控機制

4）系統運營監控中心

4、支付寶與快錢盈利模式比較

支付寶的盈利來自手續費：每月超過免費額度按比例收費，對B2C

交易中的公司收費，比如支付寶中的水電煤繳費，通訊費繳費服務就是B2C服務。還有許多大型的網上零售企業如京東商城和卓越亞馬遜等也使用了支付寶平臺，那么這些企業都需要繳納一定的費用給支付寶。

快錢的盈利模式來自手續費。快錢與中國平安[45.10 0.00%]、泰康人壽、陽光保險、中美大都會等9家保險公司達成戰略合作，快錢針對保險業的網銷、電銷、續保等業務領域提供支付解決方案。

4、支付寶與快錢競爭力分析（在不同領域的市場競爭力）

快錢已成為“國內與保險公司合作最多的支付企業”，快錢做的不只

是網上支付，而是電子支付。而支付寶僅是在電子商務和移動商務方面有較大的用戶群。

（第二部分 移動第三方支付）

一、錢袋寶

1、個人與商家服務

個人服務：手機充值 固話充值 游戲點卡 水電煤 信用卡還款 我要付款 彩票 火車票 機票 電影票 錢袋寶WAP商城

手機ATM：信用卡還款 免費查詢賬戶余額 資金歸集 轉賬匯款

商家服務：快捷登錄，非證書余額支付，商戶網端大額收款，集分寶批量自助發。

2、安全措施

產品安全

錢袋寶手機支付產品嚴格遵循《中國銀聯CUPMobile核心功能規范》、《中國銀聯CUPMobile應用管理終端接口規范》、《中國銀聯CUPMobile銀行卡應用規范》、《中國銀聯數據短信接口規范》，并通過銀行卡檢測中心的認證。確保您的資金及信息安全。

硬件安全

錢袋寶手機支付產品作為支付安全硬件，其硬件安全性設計不僅僅表現在某

一個部件方面，而是表現在整體方案方面，包括邏輯設計、物理實現都有考慮。同時硬件支持的加密存儲區保證存儲內容的安全性硬件上。

操作系統安全

錢袋寶手機支付產品具有獨立的操作系統（COS）來保證智能卡的數據安全。智能卡操作系統管理著智能卡與外部設備的一切通信，使用者必須向智能卡操作系統提供用戶身份識別碼（PIN）才能夠正常使用錢袋寶手機支付產品。

數據存儲安全

存儲在錢袋寶手機支付安全硬件上的所有數據均受到（COS）的保護。外部設備對于錢袋寶手機支付安全硬件上任何數據的任何形式訪問均需要經過權限認證方可進行。COS 負責將不同的數據存儲在不同的區域，并對不同區域的訪問設置不同的訪問權限。

3、服務主要優勢：在手機上使用比其他的更安全一些。

二、無線支付寶

1、個人與商家服務

1）支付寶對個人提供的服務（包括個人支付基本流程）

付款收款，生活服務，比如水電煤繳費；帳戶管理，交易記錄查詢，充值提現等。

2）支付寶對商家提供的服務（包括商家接口基本流程）

擔保交易收款，即時到賬收款，雙功能收款，網銀支付，擔保買賣專業版（新便簽支付）等。

平臺商接口：平臺商擔保交易收款，平臺商即時到賬收款，平臺商雙功能收款

賬務清算：支付寶站內大額收付款，批量付款到支付寶賬戶

增值服務：COD貨到付款平臺，快捷登錄，非證書余額支付，商戶網端大額收款，集分寶批量自助發。

4、支付寶提供的安全措施

安全產品 ：手機寶令，數字證書，支付盾，第三方證書，寶令，手機動態口令。

網絡交易安全：解密“擔保交易”，聯手打擊釣魚網站，網購交流工具選擇，風險管理和實時監控。

賬戶資金安全：打造安全的賬戶，賬戶資金異動通知，賬戶安全必備攻略，隱私保護策略。

3、服務主要優勢

對于用戶提供了有很多便利的生活服務。對于商家也提供了許多便捷的商業服務。

三、移動第三方支付平臺比較分析

1、個人與商家服務

個人：網上支付，網銀支付，生活服務：水電煤繳費，手機充值，飛機票電影票酒店預訂等。

商家：COD貨到付款平臺，快捷登錄，非證書余額支付，商戶網端大額收款，集分寶批量自助發等服務

2、安全措施比較

幾種平臺提供的安全措施都差不多，從用戶登錄安全，支付安全以及商家的匯款收款安全角度進行保護。

3、競爭力分析

支付寶，快錢，錢袋寶三種平臺比較，最具有競爭力的還是支付寶，支付寶以其強大的后臺在市場上占據大部分交易份額。快錢主要是在保險類中作為錢的中轉站，其市場份額雖然很小，但相對于其他的移動第三方支付平臺還是比較多的。錢袋寶在手機上的使用也比較多，迷你的刷卡器等設備為用戶提供了很多方便，在這點上也能搶占一些市場份額。

第四篇：第三方支付平臺漏洞法律風險分析及建議

第三方支付平臺漏洞法律風險分析及建議

■ 胡艷華

隨著我國電子商務的迅猛發展，第三方支付業務產品層出不窮，在銀行與第三方支付機構的合作中，代扣業務是我行與多家第三方支付平臺普遍開展合作的業務之一。本文以我行與支付寶公司合作的“快捷支付”業務為例，分析此類業務模式中存在的法律風險并提供風險防范建議。

一、“快捷支付”業務概述

我行與支付寶公司合作的代扣業務即“快捷支付”業務，該業務模式為：首先，持有銀行卡的個人客戶需通過支付寶平臺，輸入身份證號、銀行卡號等個人身份信息及手機短信數字驗證碼后，開通“快捷支付”服務；開通該服務后，客戶每次在支付寶平臺進行網上支付時，僅需輸入支付寶支付密碼即可完成付款，省去了跳轉至網銀頁面操作的步驟。但是，就開通“快捷支付”服務后的每筆支付流程而言，支付過程又具體細分為以下兩個操作環節：第一步是客戶在支付寶平臺輸入支付寶支付密碼后，提交付款指令；第二步是支付寶收到客戶付款指令后向銀行發送扣款指令，銀行根據支付寶的扣款指令從客戶的銀行卡賬戶中扣劃相應資金至支付寶。由此可見，“快捷支付”業務與傳統網銀支付方式的區別在于：“快捷支付”業務中客戶的支付指令是發送給支付寶后再由支付寶把扣款指令發送給銀行，相應的客戶身份識別與驗證也是在支付寶系統中進行的，支付寶僅驗證客戶在支付寶系統中預留的支付密碼即可完成支付。而傳統網銀支付是客戶直接向銀行發送支付指令，由銀行通過網銀安全認證工具，包括USB Key、網銀登錄及支付密碼等進行客戶身份驗證后方能支付成功。

二、“快捷支付”業務風險分析

“快捷支付”因其無需開通網銀即可完成支付，在為客戶帶來便捷支付體驗的同時，也存在著支付安全方面的漏洞，一旦客戶的銀行卡信息及相關個人信息被盜取，將面臨著銀行卡資金通過“快捷支付”被盜刷的風險。銀行作為持卡人賬戶的開戶銀行，將可能介入此類賬戶資金盜刷的糾紛之中，客戶以銀行的扣款操作并非依據客戶本人的真實意思表示為由向銀行要求索賠，而基于下列原因，可能導致銀行在此類糾紛中處于不利的局面甚至承擔賠償責任。

首先，在“快捷支付”業務的法律關系中，銀行的扣款行為缺乏與客戶之間的合同依據。銀行直接依據支付寶的扣款指令即從客戶賬戶中扣劃資金，并未驗證客戶支付指令的真實性，也未事先取得客戶同意銀行執行支付寶扣款指令即進行資金扣劃的授權，此種交易結構中銀行僅與支付寶簽訂代扣業務合作協議，與客戶間并沒有任何協議約定彼此的權利義務。雖然客戶在開通“快捷支付”服務時通過電子渠道與支付寶平臺簽訂了相關協議，但因為扣款的行為是銀行實施的，客戶據此向銀行索賠，而根據合同的相對性原則，銀行并不能用支付寶平臺與客戶之間簽訂的協議內容對客戶進行抗辯，一旦客戶主張銀行扣款行為并非其本人的真實授權，將導致銀行承當相應的法律責任。

其次，根據消費者權益保護相關法律規定，銀行作為金融服務的提供者，應當向客戶（消費者）盡到必要的風險告知與提示義務。“快捷支付”業務因其安全認證措施與傳統網銀支付方式的差別，一定程度上擴大了客戶賬戶資金盜刷的風險，對此銀行有義務對客戶進行相關風險提示，但在目前我行與客戶簽訂的相關書面文件中并沒有風險提示的內容，有可能因此在司法裁判中被認定銀行存在過錯而導致我行對客戶的資金損失承擔一定的賠償責任。

三、完善“快捷支付”業務的法律建議

在當前網絡經濟迅猛發展的形勢下，“快捷支付”作為一種新型電子支付模式，因其契

合了客戶便捷、高效的支付需求而決定了其存在的市場價值。同時由于該模式在支付安全方面存在的漏洞，也對銀行優化業務流程、加強風險防控提出了更高的要求。鑒于“快捷支付”等同類第三方機構代扣業務模式中存在的上述風險，目前我行與第三方支付機構簽訂的合作協議中一般都約定了第三方支付機構對客戶爭議款項承擔先行賠付的責任，將銀行可能面臨的客戶索賠風險轉嫁給第三方支付機構，但該約定并不能從根本上解決客戶直接將銀行訴至法院，銀行作為第一責任人先行向客戶承擔責任的風險，甚至還可能產生聲譽風險。對此除了要加強相關的安全驗證等風險管控措施外，還應在法律關系的層面加以完善，最穩妥的方法是要求客戶在開通“快捷支付”渠道前先由銀行進行客戶身份驗證并簽訂相關的授權扣款協議，但該做法在實際操作中難以滿足當前對支付便捷性的市場需求，因此筆者建議在我行相關業務協議中增加關于此類新型電子支付方式的約定，可以考慮在我行與客戶簽訂的相關賬戶開戶協議中增加與第三方支付業務相關的內容，即如銀行賬戶開通第三方支付平臺支付渠道的，客戶同意授權銀行根據第三方支付平臺的扣款指令從客戶賬戶中扣劃相應資金，由此產生的糾紛由客戶與第三方支付機構自行解決，同時提示客戶應當妥善保管本人身份證件號碼、手機號碼、通信地址等個人信息及銀行賬戶信息，上述信息如有泄漏，可能發生賬戶資金通過銀行之外的渠道（如第三方支付渠道）被轉移或支付的風險。

（作者單位：北京市分行）

第五篇：關于擬IPO企業通過貸款銀行受托支付方式間接獲得銀行貸款相關法律問題分析

關于擬IPO企業通過貸款銀行受托支付方式間接獲得銀行貸款相關法

律問題分析

作者：北京國楓律師事務所孟文翔、應知

在擬IPO企業中，部分發行人特別是江浙地區中小民營企業對于所存在的負債率較高、銀行借款放款日與供應商采購原材料付款日存在一定時間差等原因導致資金使用率不足的情形，往往采用在向銀行申請貸款過程中，委托貸款銀行將滿足合同約定的提款條件之貸款從借款人貸款戶支付給供應商的處理方式，使供應商在收到款項后可立即將其轉回至發行人，以達到提高發行人資金使用效率的目的。

上述處理方式在實踐中具體表現為發行人與貸款銀行簽訂借款合同，以發行人與供應商之間所簽署的《采購合同》作為主要依據，以貸款銀行受托支付為貸款的支付方式；即貸款銀行根據貸款申請人之支付委托書，審核貸款申請人所列示的支付對象、支付金額等信息與相應證明材料相符并同意后，直接將貸款資金通過發行人的結算賬戶劃款至支付委托書中所列示的供應商賬戶中，且貸款用途主要為原材料采購或流動資金周轉。由于供應商對于發行人依賴性較強，為了配合發行人的資金使用，相關資金在到達供應商賬戶后即被轉回至發行人賬戶。

一、證監會在發行人IPO過程中對此問題的審核重點

（一）證監會針對于此書面反饋的重點關注問題

參考證監會對京博農化科技股份有限公司、山東雙一科技股份有限公司首次公開發行股票申請文件的反饋意見，針對發行人通過受托支付間接獲得銀行貸款的關注問題主要集中在：

（1）采用受托支付方式的原因及必要性及用途；（2）受托支付的具體明細，包括貸款銀行、代為走賬單位、單位性質（供應商或其他）、發放貸款入賬時間、貸款金額、走賬單位轉入發行人時間、貸款性質；

（3）選擇上述代為走賬單位的原因，與發行人是否存在關聯關系，是否存在業務往來或相關利益安排；

（4）此種方式借款的合法合規性；

（5）發行人從上述單位收到貸款后返還給發行人的時間間隔，是否存在款項糾紛或者較長時間未返還的情形，發行人如何避免上述事項；

（6）現場核查中是否可以查閱銀行付款給供應商或第三方的銀行流水單號、底單、付款單據等，如何證明銀行付款給供應商或第三方的款項是與發行人流動資金貸款一一對應，如何將該款項與其他款項區別；

（7）保薦機構、發行人律師和申報會計師對此進行核查并明確發表意見。

（二）申報首次發行股票被否原因及發審委會議提出詢問涉及于此的主要問題

參考證監會對京博農化科技股份有限公司、浙江迪貝電氣股份有限公司（2014年10月被否，2017年3月過會）首次公開發行股票申請被否案例，涉及受托支付而被否的原因主要列舉如下：

（1）公司的內部控制制度未能有效防范上述行為的發生，不符合《首次公開發行股票并上市管理辦法》第二十四條的規定；

（2）需從借款利率、貸款抵押、擔保條件等進一步說明采用受托支付方式的必要性、相關整改及落實情況。

二、通過受托支付方式間接獲得銀行貸款的法律分析 擬IPO企業通過貸款銀行受托支付方式間接獲得銀行貸款，存在改變貸款用途的情況，與《貸款通則》、《流動資金貸款管理暫行辦法》等相關規定的不符。

（一）《貸款通則》第七十一條規定：“借款人有下列情形之一，由貸款人對其部分或全部貸款加收利息；情節特別嚴重的，由貸款人停止支付借款人尚未使用的貸款，并提前收回部分或全部貸款：

（一）不按借款合同規定用途使用貸款的。”

（二）《流動資金貸款管理暫行辦法》第九條規定：“貸款人應與借款人約定明確、合法的貸款用途。流動資金貸款不得用于固定資產、股權等投資，不得用于國家禁止生產、經營的領域和用途。流動資金貸款不得挪用，貸款人應按照合同約定檢查、監督流動資金貸款的使用情況。”

（三）《流動資金貸款管理暫行辦法》第二十七條規定：“采用貸款人受托支付的，貸款人應根據約定的貸款用途,審核借款人提供的支付申請所列支付對象、支付金額等信息是否與相應的商務合同等證明材料相符。審核同意后，貸款人應將貸款資金通過借款人賬戶支付給借款人交易對象。”

（四）此外，《刑法》第一百九十三條規定：“有下列情形之一，以非法占有為目的，詐騙銀行或者其他金融機構的貸款，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產：

（一）編造引進資金、項目等虛假理由的；

（二）使用虛假的經濟合同的；

（三）使用虛假的證明文件的；

（四）使用虛假的產權證明作擔保或者超出抵押物價值重復擔保的；

（五）以其他方法詐騙貸款的。”值得注意的是《刑法》第一百九十三條規定的貸款詐騙罪的犯罪主體是個人，單位不能構成貸款詐騙罪。但是根據最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》，對于單位十分明顯地以非法占有為目的，利用簽訂、履行借款合同騙取銀行貸款，符合合同詐騙罪構成要件的，應以合同詐騙罪定罪處罰。即對單位判處罰金，并對單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處相應刑罰。

在實踐過程中，擬IPO企業采取受托支付的方式間接獲得銀行貸款往往是為了緩解資金周轉壓力，無論是企業的實際控制人還是高級管理人員并非以非法占有為目的，因此在擬IPO企業中因為受托支付方式間接獲得銀行貸款從而被追究刑事責任的極為少見。

《流動資金貸款管理暫行辦法》更多的是調整和規范貸款人即銀行的貸款行為，同時也對貸款用途做了明確規范。《貸款通則》里對于借款人變更貸款用途的法律責任即是加收利息、停止放款或提前收回貸款。實踐中，從證監會的反饋意見以及公告的IPO被否案例可以看出，監管部門更多的是關注發行人通過此種方式取得貸款的行為是否證明了發行人內控制度的缺失以及配合發行人間接獲得貸款的供應商是否與發行人之間存在關聯關系。

三、對于發行人通過貸款銀行受托支付方式間接獲得貸款的核查及規范措施

（一）強化核查方式 中介機構對發行人的具體融資情況，應當進行下列核查：（1）核對銀行對賬單與財務賬簿的往來是否匹配；

（2）查閱銀行貸款明細和每筆銀行貸款所對應的采購合同，查閱報告期各期的采購清單，核查銀行貸款對應的采購合同的實際履行情況；

（3）查閱應收票據明細，核對應收票據是否均由發行人客戶背書。查閱應付票據明細，核對應收票據的付款對象是否均為發行人供應商；

（4）查閱其他應收及其他應付明細，核對發行人的資金往來。

（二）發行人明確整改措施

參考已過會的江蘇武進不銹股份有限公司及再次申報并已過會的浙江迪貝電氣股份有限公司首次公開發行股票申請項目，針對受托支付，企業所采取的整改措施主要包括：

1．完善相關制度，確保內部控制設計合理、執行有效

（1）制定《融資管理制度》、《貨幣資金貸款管理制度》等與資金往來有關的內部控制制度以規范公司各項融資行為與貨幣資金的管理工作。公司審計委員會和獨立董事須對所有通過第三方受托支付取得的銀行借款發表獨立的明確的合法合規意見。

2．披露目前銀行貸款業務執行情況

（1）發行人與供應商之間簽署協議，對之前未實際履行的合同確認解除，明確雙方均無相應的權利義務，今后不存在任何法律糾紛。

（2）在生產經營過程中嚴格執行相關規定，在確保合法合規的前提下，通過提高資金使用效率來滿足公司日常經營需要；杜絕違規第三方受托支付貸款再次發生：一是與銀行協商變更支付方式，通過向銀行申請自主支付方式獲取借款；二是加強資金支付計劃及原材料采購預算的管理，加強資金使用效率，使相關采購業務的貨款支付進度滿足第三方受托支付貸款的放款要求。

3．明確發行人審計委員會及獨立董事對相關銀行借款所發表的獨立意見

（1）董事會通過《關于公司向銀行提供無真實貿易背景合同相關情況的議案》，加強對貸款審批的內控制度，未來杜絕此事發生。

（2）審議委員會對報告期內銀行貸款情況發表明確意見：確認公司受托支付所取得的貸款用途均用于公司主營業務且已主動糾正；公司已杜絕該行為的發生，公司流動資金貸款履行了必要的批準和程序，合法合規，風險可控，且無任何跡象表明公司可能因違約而承擔相應責任，也不存在損害公司股東利益或造成公司資產流失的情況。

（3）公司獨立董事對報告期內銀行貸款情況發表明確意見：確認公司受托支付所取得的貸款用途均用于公司主營業務且已主動糾正；公司已杜絕該行為的發生，公司流動資金貸款履行了必要的批準和程序，合法合規，風險可控，且無任何跡象表明公司可能因違約而承擔相應責任，也不存在損害公司股東利益或造成公司資產流失的情況。

4．取得主管機關出具的證明文件

（1）銀監會地方辦事處出具證明，證明發行人報告期內不存在因違反國家貸款等相關法律、法規和規范性文件的行為而受到行政處罰或適用違法違規情形的行政處罰，亦不存在行政處罰記錄的情形。

（2）中國人民銀行地方支行出具證明，證明發行人已按合同約定償還貸款并支付利息，且采取相應整改措施主動糾正了上述情況；發行人的上述行為未實際侵犯金融機構權益，未危害金融安全，也未對金融穩定和金融支付結算秩序產生重大影響，相關貸款銀行未對發行人進行任何形式的處罰，今后亦不予以追究。

5．取得銀行機構的證明文件（1）相關貸款銀行出具證明，鑒于發行人在相關貸款銀行貸款期間就申請的各項貸款均能按照《貸款合同》的約定按時還本付息，從未發生逾期還款或其他違約的情形，且自相關供應商處歸還至發行人的貸款均用于生產經營活動，因此相關貸款銀行對發行人的不規范貸款行為不予追究，履行期限尚未屆滿的各項貸款合同繼續有效，相關貸款銀行不予要求提前還款，且不予收取罰息或采取其他任何懲罰性法律措施。

（2）走訪相關貸款銀行，訪談確認發行人在銀行貸款期間就申請的各項貸款均能按照《貸款合同》的約定按時還本付息，從未發生逾期還款或其他違約的情形，且自相關供應商處歸還至發行人的貸款均用于生產經營活動，因此相關貸款銀行對發行人的不規范貸款行為不予追究，履行期限尚未屆滿的各項貸款合同繼續有效，相關貸款銀行不予要求提前還款，且不予收取罰息或采取其他任何懲罰性法律措施。

6．中介機構明確發表意見

（1）報告期內的受托支付事項不構成重大違法違規。該事項未對發行人的正常生產經營活動產生影響，也未對發行人報告期各期的資產負債表、利潤表及現金流量凈額造成影響。發行人與第三方的該類資金周轉目前已經停止，相關借款也已按時還本付息。經相關金融主管部門認定，上述非關聯方之間資金周轉行為不構成重大違法違規行為，也未對發行人進行行政處罰。

（2）發行人與財務報告相關的內部控制有效。發行人已在現金管理、銀行貸款管理等方面建立了授權、批準、審驗、責任追究等相關管理制度，相關與貸款業務相關的內部控制是有效的。公司進一步整改了通過供應商進行的不規范貸款行為，加強了銀行貸款資金的管理，并制定了相關嚴格的制度，相關制度得到了切實執行。

（三）針對證監會對此的反饋意見，中介機構應關注問題 結合已過會項目對此關注點所采取的規范措施及證監會的反饋意見，發行人及中介機構還需對如下事項進行核查：

1．核查發行人及其關聯方與相關供應商、其主要投資人及董監高是否存在關聯關系（最好列表說明），并取得相關供應商的無關聯關系聲明。

2．對相關供應商進行走訪并取得《確認函》，確認該企業與發行人除上述受托支付及原材料采購業務來往外，不存在其他業務往來，也不存在其他利益安排。