第一篇:2015司法考試民法知識點歸納整理
民法真題錯解:
民法總則
1.意思表示:
構成要素:1.內在意思:行為意思:表意人意志控制之下,表示意思:知道具有民法意義,效果:具體而確定法律效果。2.外在意思:表示行為:1明示2.默示
2.合同無效屬于專用術語,特指因具有嚴重的效力瑕疵,自始、當然、確定不發生效力的合同。
3.合同的解除須以通知方式解除。合同所附解除條件成就,無須任何行為,合同自動失效。4.居間與代理的區別:是指居間人向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務,委托人支付報酬的一種制度。
代理人以代理權為基礎代理委托人進行民事法律行為,要進行獨立的意思表示,而居間人并不代委托人進行民事法律行為,僅為委托人報告訂約機會或為訂約媒介,并不參與委托人與第三人之間的關系。居間人也沒有將處理事務的后果移交給委托人的義務。
5.訴訟時效:只適用于財產權中的債權性請求權。因此下列權利不適用訴訟時效1.人身權的請求權(人格和身份)2.財產性支配權:包括物權(占有保護請求權)和知識產權3.抗辯權(具有永續性)4.形成權(原則上適用除斥期間)
還有三種債權不適用訴訟時效:
(一)支付存款本金及利息請求權;
(二)兌付國債、金融債券以及向不特定對象發行的企業債券本息請求權;
(三)基于投資關系產生的繳付出資請求權。
6.產生訴訟時效中斷效力的情形:
(一)當事人一方直接向對方當事人送交主張權利文書,對方當事人在文書上簽字、蓋章或者雖未簽字、蓋章但能夠以其他方式證明該文書到達對方當事人的;二)當事人一方以發送信件或者數據電文方式主張權利,信件或者數據電文到達或者應當到達對方當事人的;
(三)當事人一方為金融機構,依照法律規定或者當事人約定從對方當事人賬戶中扣收欠款本息的;四)當事人一方下落不明,對方當事人在國家級或者下落不明的當事人一方住所地的省級有影響的媒體上刊登具有主張權利內容的公告的,但法律和司法解釋另有特別規定的,適用其規定。(法定事由:起訴、請求、認諾)
債權轉讓:債權通知到達債務人之日中斷。債務承擔:原債務人的承認承擔意思表示到達債權人之日中斷。
訴訟時效中斷的法律效果。訴訟時效中斷的事由發生后,已經過的時效期間歸于無效,中斷事由存續期間,時效不進行,中斷事由終止時,重新計算時效期間,對于不真正連帶(如連帶責任保證)不適用中斷。
7.訴訟時效抗辯:當事人在一審期間未提出訴訟時效抗辯,在二審期間提出的,人民法院不予支持,但其基于新的證據能夠證明對方當事人的請求權已過訴訟時效期間的情形除外。8.責任保險之保險事故發生之日,指被保險人對第三人所負責任性質及賠償數額確定之日。
物權法
1.占有回復請求權構成:(1)有權占有或者無權占有被侵害人侵奪(違背占有人意思,以法律禁止的私力剝奪占有人的占有,轉移到自己的管理控制下)。2.請求權人必須是占有被剝奪的占有人,有權占有或無權占有、直接占有或間接占有均非所問(3)被請求人為(現時的直接或間接)占有的侵奪人及其繼受人(買賣、贈與、出租等原因)(4)須在一年的除斥期間內行使。如果特定繼受人為善意,則不得對其行使占有回復請求權。2.僅具有占有權能的物權才享有返還原物請求權,抵押權不具有占有權能。
3.物權請求權是獨立于物權(支配權)的的一種行為請求權。物權請求權雖不同于債權,但均屬于請求權,二者具有類似的結構,所以,法律不備之處,物權請求權可類推適用債權的規定(如給付不能、給付遲延、不完全給付)4.物權變動:
不動產:生效的法律行為+處分權+登記=物權變動;
動產:生效的法律行為+處分權+交付(或放棄占有)=物權變動
5.善意取得的例外:盜臟、遺失物原則上不發生善意取得,若因為善意取得留置權,則留置權人為有權占有人,那么所有權人對留置權人不享有返還原物請求權。
6.(占有脫離物:盜臟、遺失物等):善意取得的例外,《物權法》第107條規定:“所有權人或者其他權利人有權追回遺失物。該遺失物通過轉讓被他人占有的,權利人有權向無權處分人請求損害賠償,或者自知道或者應當知道受讓人之日起二年(除斥期間)內向受讓人請求返還原物,但受讓人通過拍賣或者向具有經營資格的經營者購得該遺失物的,權利人請求返還原物時應當支付受讓人所付的費用。權利人向受讓人支付所付費用后,有權向無權處分人追償。”
7.擔保物權的競合:原則上“先來后到”,法律另有規定的除外。
動產抵押權、質權、留置權競合規則:1.先成立抵押權或質權,后成立留置權,則留置權優于質權、抵押權。2.先成立留置權,若動產所有人以自己名義再設立質權、抵押權則留置權優先;若留置權人以自己名義設立質權、抵押權,則質權、抵押權優于留置權。
質權與抵押權競合:1“先抵后質”,若抵押權已登記,則抵押權優先。若未登記,則善意質權優先2.“先質后抵”,無論抵押權是否登記,質權均優于抵押權。
7.法定繼承是繼受取得:基于繼承的物權變動屬于基于非法律行為之物權變動(并非都是原始取得),基于繼承的物權變動不需要公示,在繼承的事實條件成就時直接生效。但是所有基于法律行為的物權變動都是繼受取得
8.以占有改定的方式設立質權的,不發生質權設立的效果。出質人以間接占有財產出質的,質權自書面通知送達占有人時設立(質押合同有效)。書面合同、交付是質權的成立要件。9.現實交付:1.經由占有輔助人交付 2.經由被指令人交付(被指令人與交付對象無交付關系)3.經由占有媒介關系的交付。指示交付:包括兩個合意(約定)1.轉移動產所有權或者設立動產質權的合意。2.讓與返還請求權的合意。10.以占有改定方式交付,不能發生善意取得動產所有權。
11.因生效法律文書(僅限于形成判決,即行使形成權產生的生效判決,不含確定判決、給付判決)發生的不動產物權變動屬于非基于法律行為發生的物權變動,不以登記為物權變動生效要件。無須公示(不動產無須登記,動產無須交付)判決書生效即發生物權變動,但未經登記,不得處分;處分的,不發生效力。
12.建筑物區分所有權中,業主對其專有部分享有獨立的所有權,即其他業主不享有優先購買權。“雙簡單多數決”:面積、人數過半:>50%,共有物中按份共有是對于整體所有權的份額享有權利。
13.動產善意取得:1.須為占有委托物:即無權處分人基于所有權人的意思取得占有(個人覺得是一種權利外觀)2.動產占有人實施無權處分,同樣,買賣合同有效而不是效力待定(不存其他效力瑕疵)3.第三人為善意4.第三人以合理價格受讓5.完成交付(無權處分場合,占有改定不能發生善意取得的法律效果)不能適用善意取得的動產:1.占有脫離物:指基于真正權利人的意思而喪失占有的物。包括盜臟、遺失物、漂流物、埋藏物、失散的動物 2.貨幣 3.禁止流通物:毒品,武器等。轉質與善意取得質權的區別:即以質權人身份或是所有權人身份
14.不動產善意取得:1.不動產登記簿出現權屬登記錯誤:1.共有的不動產登記在一人名下2.因履行無效合同產生的登記錯誤3其他原因
15.留置權的構成要件:1.債權人對債務人的債權已經到期 2.須債權人合法占有債務人的動產。3.須債權的發生與該動產有牽連關系(處于同一法律關系,商事留置除外)4.不得具有留置權的成立的消極事由(約定不得留置、留置違反善良風俗或者留置與債權人負擔的義務相違背)
16.土地承包經營權:土地承包經營權自土地承包經營權合同生效時設立,無須變更登記,未變更登記的,不得對抗善意第三人。縣級以上地方人民政府應當向承包方頒發證書,并登記造冊,確認土地承包經營權。
17.相鄰關系與地役權的區別:1.相鄰關系法定;地役權經約定產生 2.相鄰關系的利用均為無償;地役權的利用既可有償,也可無償3.基于相鄰關系對于他人不動產的利用,必須是為了滿足行使自己不動產權利的最低需要,對方也只是提供必要限度內的容忍(如:袋地通行權;日照、通風、采光關系)。另地役權具有從屬性,從屬于需役地。地役權不可分,不因需役地部分轉讓而受影響。地役權未登記的不得對抗善意受讓供役地的善意第三人 18.抵押權:物權法第191條第二款等規定:未經抵押權人同意,抵押人不得“轉讓”抵押財產(即不得贈與、出售、互易、出資等)。因此,抵押人完全有權不經抵押權人同意“抵押、質押、出租”抵押財產。19.保證期間:保證人與債權人未約定保證期間的,保證期間為主債務履行期間屆滿之日起六個月,約定不明的為2年,保證期間為除斥期間,債權人未依法定方式行使債權的(一般保證:債權人須在保證期間內對債務人和/或保證人起訴或申請仲裁;連帶保證:債權人須請求保證人承擔保證責任),保證期間經過,保證人免除保證責任。若債權人依法行使,則開始計算為期2年的保證債務訴訟時效期間。保證期間的計算:若主債務訴時中止,則一般和連帶保證也中止;若主債務訴時中斷,一般保證的也中斷(一般保證人享有先訴抗辯權),連帶保證不中斷。
20.保證期間屆滿后,不必再起算保證債務的訴訟時效;保證債務的訴訟時效起算后,不必再計算保證期間。(需要仔細斟酌,詳見真題105頁)
21.一般保證的債權人向債務人和保證人一并提起訴訟的,人民法院可以將債務人和保證人列為共同被告參加訴訟。但是應當在判決書中明確在對債務人財產依法強制履行不能時,由保證人承擔保證責任。
22.第三人擔保和債務人轉讓債務,都應當取得保證人的書面同意。否則不再承擔相應擔保責任。
23.協議變更抵押權順位及被擔保的債權數額等內容,未經其他抵押權人書面同意,不得對其他抵押權人產生不利影響。
24.動產浮動抵押的登記機關為抵押人住所地的工商行政管理部門。動產浮動抵押無論是否登記、不論第三人善意惡意,只要支付價款且完成交付自動解除抵押關系,不屬于抵押財產。25.債權質權,不以通知為生效要件,但未通知不得對抗債務人,債務人不能對債務人履行債務(亦包括部分履行,不可分性),債權質權應當具有質權的特征:流質契約無效等 26.動產質權、商事留置、自助行為區別:動產質權要求雙方之間產生合意;商事留置只是要求債務人取得留置物的所有權;自助行為:1 請求權有遭受損害之虞 2 情勢緊迫,來不及實施公力救濟,且不實施自助勢必導致請求權難以實現或無從實現3.不得超過必要限度 4.事后及時請求公力救濟。
債法
1.單一之債與多數人之債的區別:于同一個債的主體的多寡
2.委托合同與承攬合同的區別:1.委托既可有償亦可無償;承攬為有償合同 2.承攬的標的是工作成果,即成果做事;委托合同受托處理事務,即要就認真做事,強調過程。
3.債的法定轉移:1.企業合并與分立 2.概括繼承 3.買賣不破租賃 4.代位求償權(債權消滅)4.第三人代為清償:構成要件:1.債權的性質允許第三人代為清償(是否專屬性)a 不作為債務(競業禁止)b 注重債務人的特別技能、技術、設備等的債務 c 因債務人債權人間的特別信任關系所生的債務 2.須債權人與債務人無相反約定 3須債權人未拒絕第三人代為求償(若第三人與債務的履行有法律上的利害關系不得拒絕)4 須第三人有為債務人清償的意思(真實)。法律效果:1.債務人與債權人的債務消滅(在第三人完成交付行為即消滅、不論是否存在履行瑕疵)2.第三人與債權人:若為法律上有厲害關系的第三人,則第三人享有代為求償權,在其清償范圍內、第三人取得債權人的權利 3.第三人與債務人:1.若為委托,則可基于委托合同求償 2.若贈予 則無求償權 3 其他原因 可基于無因管理或不當得利求償。
5.代物清償為實踐合同,除達成協議外,尚須完成履行行為,該協議才能生效。
6.無因管理(絕對吃力不討好,):正當無因管理:“管理”(管理意思、為了他人的利益兼為自己的利益)他人(除誤信管理、不法管理外)事務。無法定或約定的義務。法律效果:1具有違法阻卻性 2 不成立不當得利 3 自動成立無因管理之債且雙方互具特定內容的權利與義務 不正當無因管理:管理事務的承擔,不利于本人,和違反本人明示或可得推知的意思。法律效果:1.不具違反阻卻性 2 若主張無因管理之債,本人的償付義務以其所得利益為限 3 若不主張無因管理之債,則可按照不當得利或符合侵權的按侵權之債。7.無因管理管理人的權利:1.管理人有權請求本人(被管理人)償付:必要費用及利息、負擔的必要債務、遭受的人身損害與財產損害 2.管理人無報酬請求權和勞務費用請求權。3不論是否達成管理目的,盡到適當義務即可
8.不當得利的例外:誤食他人東西,即食用人對誤食的物品不具有消費能力或者消費計劃的,此時不能認定為誤食人的財產消極增加,所以不構成不當得利
9.不當得利分為給付型不當得利(僅限于存有給付關系之當事人始可成立,如現實交付中“經由被指令人而為交付”,屬于縮短給付,被指令人與接受人之間無給付關系,同時依據中國現行法律,被指令人與接受人之間亦無法成立權益侵害型不當得利(物權無因性原理:買賣合同是負擔行為,物權合同是處分行為);非給付型不當得利分為權益侵害型、支出費用型、求償型。
10.不當得利須為財產性利益,若所獲為非財產性利益并使人遭受損失,不構成不當得利 11.善意不當得利僅返還“現存利益”,惡意不當得利須返還“所受利益” 12.保證與抵押的區別:保證是人作擔保,抵押是物作擔保。
13.保證債務在內容和范圍上具有從屬性(若訴訟時效經過,且債務人主張了抗辯權,則債務縮減為0,保證責任也相應為0,若保證人仍承擔保證責任,不可向債務人追償,若債務人未主張,保證人也未主張抗辯權,并且承擔保證責任,則可以向債務人追償)
14.連帶共同抵押:抵押人行使追償權無先后順序的限制,即使未向債務人追償也可以直接按照內部比例份額向其他連帶共同抵押人追償。連帶共同擔保則不然:某一保證人承擔保證責任后,其應先向債務人全額追償,不能的部分,按照連帶保證人內部份額比例追償。
合同法
1.承諾的對象必須是正在生效的要約(合同:標的物、數量,不必要包括價格),對要約邀請無法做出承諾。要約人確定了承諾期限的,要約不可撤銷。
2.合同地點成立的例外:約定的地點與最后一方簽字、蓋章或者摁手印的地點不一致的,以約定的地點為準。
3.締約過失責任構成要件:1.為締結合同磋商或接觸,進入一種特別的結合狀態 2.一方違反照顧、保護、通知、協助、保密等先合同義務 3.給對方造成合理的信賴利益的損失。注意:合同自由原則,進入合同磋商的任何一方都有隨時終止磋商的自由,只要沒有同時違反先合同義務。
4.可撤銷、可變更的合同:1.重大誤解:1.標的物性質認識錯誤,而非價值認識錯誤 2.限于“意思表示作出時”發生的錯誤(不含動機錯誤)2.“解釋先行于錯誤”的規則 3.誤載不害真意 4.使者過失傳達錯誤可構成重大誤解,故意傳達錯誤不構成重大誤解,應由使者承擔締約過失或者侵權責任 2.欺詐構成要件:雙重故意:希望對方陷入(含動機錯誤)錯誤認識、希望對方因錯誤作出不真實意思表示,欺詐具不正當性,:因第三人欺詐訂立合同的撤銷。3.脅迫:雙重故意:(故意預告實施危害)恐懼 4.乘人之危(為謀取不正當利益、嚴重損害對方利益)5.顯失公平:1.雙務合同 2.事實發生在“合同訂立之時”3.利用自身優勢或對方不利境地(意思表示不真實不自由),與情事變更的區別:發生時間不同。撤銷權享有一年的除斥期間:自知道或應當知道之日起;若脅迫訂立額合同損害國家利益,則直接無效。撤銷權只能以訴訟的方式請求法院判決,而不能在訴訟之外以通知方式撤銷 5.可撤銷的婚姻僅限于因脅迫結婚的。
6.效力待定的合同:1.限制民事行為能力的訂立的合同 2.因無權代理(但不構成表現代理)3.因無權處分:兩個例外:1.因無權處分訂立的買賣合同,若無其他效力瑕疵(行為能力、意思表示、法律強制規定或公共利益),該買賣合同有效 2.擅自出租他人之物的租賃合同,若不屬于非法轉租合同,該合同有效。追認(被代理人實際履行亦可視為追認)到達相對人(到達無限制民事行為能力人時還不能生效)時才生效,追認具有溯及力,自始生效。7.無效合同,若無效部分具有可分性,則不能認定合同全部無效,應認定為合同部分無效,(需要嚴格區分其中意義)。
8.無效合同情形:違反國家強制規范及社會公共利益善良風俗、惡意串通損害集體第三人利益、免責條款等。注意:1.企業法人超越經營范圍訂立的合同,且違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定(不具備相應民事行為能力且違反國家規定。)2.遺囑無效:全部無效:無限制民事行為能力的遺囑、受欺詐或者脅迫、偽造、篡改的部分無效;部分無效:處分國家、集體、他人的財產,剝奪缺乏勞動能力生活來源繼承人的遺產份額的 9.解除合同的情形:當事人一方遲延履行主要債務的,經催告后在合理期限內仍未履行。解除合同必須有解除行為(發出解除的通知)
10.預付款起資助作用,不起保證作用,合同履行后作為價款一部分,未履行合同的,應當予以退回
11.預期違約:當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的,對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。
12.順序履行抗辯權:后履行一方對先履行一方;不安抗辯權:先履行一方對后履行一方;同時履行抗辯權:互負債務履行無先后之分
13.代位權的構成要件:債權人對債務人、債務人對次債務人的債務合法、有效(注意訴訟時效)、到期;怠于行使:未訴訟或者仲裁(未采取法律方式)、非專屬人身權
第二篇:2011司法考試民法口訣
2011司法考試民法口訣
2011年司法考試復習需要的要訣,對于司法考試復習大家都有很多的心得體會,我認為只要做到下面這5點,就足以順利取得司法考試資格。
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司法考試司考易http:www.tmdps.cn司法考試真題2012司法考試 真正做到只有一個目標就是:通過司考。這點對于我十分重要,我是一個愛玩的人,特別愛打網游,而拿2個月我戒了游戲,告訴自己游戲什么時候都可以打,而司考每年只有一次。總之就是要專注,很重要,不要為閑事分了心。
二、準備資料
能盡量多收集就多收集,最好是配有視頻語音能成套的那種,這樣效果會好。其實我也沒有收集多少,我就是買了一套專題講座,書攤上賣的,大家都明白的,幾十塊的那種,嘿嘿。仔細看了一遍。然后,同學下載的視頻里面包含有資料,我挑選了寫的比較詳細的一套。把這2份都仔細看了一遍,視頻資料是邊聽視頻邊看的。
三、系統的聽一遍網絡視頻
最好是精講,不要落下任何一個法律,好處就是,老師的系統精講能讓你腦海中有一個法律的框架,有的框架就好比知識有了骨骼,只要填充肌肉就可以了。我之前,一直認為視頻音頻效果都差不多,直到我參加了獨角獸司法考試網校之后,才發現司法考試視頻效果確實比音頻好,能夠看著老師講課動作表情,很提神,不容易走神。獨角獸司法考試網課程很實惠,全程才800元,我加q:報名的,還9折優惠了,服務態度也很好。當然,如果自學能力比較差,專職司考,準備2萬多元去北京參加一個面授班效果應該會更好!如果你到了這門法律你閉眼就可以想到分為哪幾章,為何這樣分,內在邏輯是怎么樣,恭喜你,框架已經達成差不多了,其實應付考試估計也差不多了。
四、做題
說到這個比較尷尬,因為我是7月初才開始復習,等把上面的書看完,視頻聽完基本上已經快9月了,也就是8月底,我當時是想把歷年真題做一遍,可是時間已經太緊了,只是匆匆看了一遍,準確的說,真題中的民法,經濟法商法刑法等等,我沒有來得及看,也許是偷懶,因為那個時候太累了,也因為其實資料上面有些關于真題的分析,基本上也算是看了,這個是我去年的弱項,如果我堅持做幾套題目也許會提高一點點。
五、最重要的是堅持
任何時候不要懷疑自己,相信只要我努力了,我就肯定有收獲。其實有些時候我上網找些題目做,每次一測試就是錯了很多,按照標準是不過的,有時候我也懷疑過自己,但是后來告訴自己,我已經努力,我確實努力了,我不會遺憾。遇到彷徨的時候別悲觀,這時候想想大家都是一樣的,心情就會平靜點。當然,這些事認真復習為前提的。不能盲目阿Q.說起來容易,現在回想那2個月,有時候真的覺得自己堅持不住了,可是回頭看來,那么的努力真的是很幸福的,很值得懷念。
第三篇:司法考試民法復習方法
民法復習方法
在司考圈中流行著“得民刑者得天下”的名言,由此可以看出民法在司法考試各個學科中的重要位置。民法是私法的基礎,商法、經濟法等學科中涉及到的法律關系都可歸結到民法上來。而且民法體系龐雜,民法發展歷程源遠流長,民法理論更是博大精深,因此民法有一定的難度。加之我國今年剛出臺《侵權責任法》,勢必成為2010年司法考試的重點。因此大家要及早開始民法的復習,并且在第一階段多花一點時間在民法上。
在大的命題方向上,雖然民法的各部門法在司法考試中都表現不凡,但總體上仍基本維持的是以往司法考試的態勢——即以民法通則、合同法、物權法為虎頭,以擔保法、知識產權法為虎身,以婚姻法、繼承法為虎尾。虎頭、虎身、虎尾各司其職交相輝映。由此,也決定了我們在復習民法時應以虎頭為重心、兼顧虎身、附帶虎尾的總體復習格局。司法考試有逢新必考的特點,而且對新增的知識點考察難度不大,考生應特別重視侵權責任法的復習。民法試題與其他學科相比,大量任意規范的制定法往往不具有決定性的意義,民法基礎理論可能會成為處理法律問題的鑰匙。選擇題的設置近兩年來出現兩個趨勢,第一是以案例形式出現的選擇題增多,并有逐漸要占主體之勢,直接考法條的題目越來越少;以案例形式出現的考題,以及在一道考題的各選擇項中綜合考察一項法律制度、甚至幾項相關法律制度的出題思路將可能成為今后出題趨勢。第二是民法試題逐漸體現出了民法作為私法存在大量任意性規范的特點,有不少題并無直接法條依據,要求考生依據民法理論作答。
民法復習可以分為四個階段,各個階段側重點不同,針對不同的問題,各個擊破。前一個階段是后一個階段的基礎,后一個階段是前一個階段的鞏固,這樣環環相扣,不斷的加深對知識點的理解和記憶。
第一階段:基礎復習階段
目的:了解基本概念、基本原理和基本制度,為以后的民法學習打地基。將自己薄弱的知識點標示出來,為以后復習作準備。
復習主要內容:將三大本中民法部分的內容,從頭到尾仔細的看一遍。將法律匯編中的民法的相關法條也是從頭到尾的過一遍。
復習策略:針對不同層次的考生,本階段的任務有所不同,下面我詳細分析一下。民法極具體系性,任何一個問題都可能與其他問題相聯系,因此,全面復習民法是最為明智的做法。過于關注復習考試重點,反而可能會弄巧成拙,得不償失。一定要打好地基——民法基礎理論。2009年的民法試題中,有些題目即使考生不知道具體的法條內容,但通過基本原理也可以推導出正確答案。并且良好的民法素養可以在無形中增加考生的題感,提升答題的準確率和蒙題的正確率。
對于非法本的考生,看教材的目的是全面了解民法學科所包含的知識點,掌握民法的基本理論,對民法有一個整體的感官認識。由于從未接觸過法律,許多法律名稱和術語對你們來說都是陌生的。例如無因管理和不當得利,如果考生連它們的含義都不知道,更不要談它們之間的區別和運用。針對這樣的考生,在第一階段一定要比其他考生多花些功夫在民法上,多看幾遍書。可能看第一遍的時候,有許多地方看不懂,尤其是每個部門法的總論部分,例如民法概述、物權概述和債的概述等等,理論性強,不容易看懂。這時不要怕,也不要氣餒,硬著頭皮也要往后看,后面分則的內容有助于幫助大家對總則部分理論問題的理解。對于法本的考生,看教材的目的是溫故而知新。雖然大家在本科學習中都系統的上過民法課程,對民法都比較了解,但隨著時間的流逝,存在腦海中的只是些零散的片段。通過這個階段對教材的通讀,將零散的片段補全,在腦海中構建出一個完整的民法知識體系。同時將自己薄弱的環節標示出來,為以后的復習做準備。
例如針對“買賣合同”這一章的內容,考生應了解:買賣合同的概念和特征;買賣合同
當事人的權利和義務;標的物所有權的轉移的原則;標的物的風險責任承擔的原則;孳息歸屬原則;分期付款買賣;樣品買賣;試用買賣;拍賣;房屋買賣合同。相關的法條看《合同法》第九章,買賣合同的規定。
例題“甲方購買一批貨物,約定于6月15日提貨,但其因沒有安排好汽車而未能提貨。當天傍晚,出賣人的倉庫遭雷擊起火,貨物被燒。你認為應如何確定損失的承擔?A出賣人,因為貨物是在其控制之下B出賣人,因為貨物所有權沒有轉移 C買受人,因為他未能按時提貨D雙方分擔,因為誰都沒有過錯”
如果考生看書后能正確回答上面這道題,就證明已經掌握了民法的基礎知識。
對于已經參加過司考的考生,看教材的目的是全面核查自己所掌握的知識點,結合《國家司法考試6屆真題分科分類講與練——民法部分》來查找自己的薄弱環節,做到不留下任何一個知識死角。
另外,有余力的考生,在本階段應當針對卷四的論述題,多做一些準備工作。論述題的提高,非一日之功可以做到的,所以在第一階段,復習還不是十分緊張的時間,多看些理論方面的文章,增強自己的理論素養。
第二階段:系統強化階段
目的:熟練掌握重要考點,對于所有的知識點,尤其是高頻率考點要弄懂、弄透,不但要知其然還要知其所以然,最后達到融會貫通的境界。每個部門法的脈絡,在考生的腦海中能有一個清晰的影像,將書讀“薄”。
復習主要內容:《民法60講》、《重點法條解讀及配套練習》《國家司法考試8屆真題分類解讀——民法卷》
復習策略:參照《民法60講》的章節順序進行復習。具體方法如下:第一步,看專題講座的內容,記憶各個民法基本概念,理解相近知識點的異同。第二步,看本章節相應的重點法條,在理解法條背后所蘊含的立法精神的基礎上記憶重點法條。第三步,做《國家司法考試8屆真題分類解讀——民法卷》中相應章節的真題,學會對知識點的運用。同時也是對知識點掌握情況的檢驗。第四步,將書讀“薄”。寫總結筆記,針對自己的情況,對知識點進行梳理,作為以后快速復習的基礎材料。學員以強化階段老師的講義為綱,增加自己未掌握的知識點和需要記憶的知識點。第五步,對知識點分別進行縱向和橫向的比較,已應對司法考試題中綜合性較強的難題和案例分析題。
例如針對“買賣合同”這一章的內容,考生應當重點掌握買賣合同的四個主要法律問題:標的物所有權的轉移;交付的四種類型;風險負擔;孽息的歸屬;瑕疵擔保責任和分期付款買賣和試用買賣中的特殊規定。另外可以將買賣合同與善意取得和無權代理等知識點聯系起來。將買賣合同的瑕疵擔保責任和贈與合同中瑕疵擔保責任相比較。
第三階段:考前突破階段復習策略
目的:重復記憶高頻考點,達到胸有成竹的狀態。
復習主要內容:老師的講義,自己在第二階段總結的筆記,《重點法條解讀及配套練習》《國家司法考試6屆真題分類分科講與練——民法部分》
復習策略:本階段的復習原則是放棄,司考是一門放棄的的藝術,由于民法內容繁多,在這一階段,我們已經沒有時間將知識點全部學習一遍。我們要提高效率,將剩下不多的子彈全部命中到敵人的身上。這就需要我們放棄一些歷年考察頻率比較低的知識點,和相對來說比較難的知識點,只重復的復習高頻考點和今年新增考點。
在第二階段我們做的工作是將書變“薄”,本階段考生則需要將“薄:書變“厚”。具體做法如下:第一,在復習每個部門法前,先不要看講義和筆記的內容,用筆在紙上畫出每個部門法的脈絡圖。例如民事權利脈絡圖
第二,看著老師講義中的各個小標題,在腦中回憶標題下包含的知識點。如果能快速的、準確的回想起知識點的內容,這說明你已經掌握了相應的知識點,這時考生就可以用筆將這個標題劃掉了。如果只能回想起部分知識點,用筆在標題前畫一個星號。如果完全沒有搞懂,用筆在標題前面標兩個星號。然后查找民法60講、重點法條和筆記,再仔細的將具體內容過一遍。通過以上的步驟,考生就可以放棄已經掌握的知識點,擠出更多的時間復習自己不會的知識點,提高復習效率
第三,做《國家司法考試6屆真題分類講與練——民法部分》中相應章節的真題。每做一道真題前,先司考一下出題者想通過這道題考察什么樣的知識點?
例如“甲公司在2005年至2007年間連續與乙公司簽訂了三份煤炭買賣合同,并按照合同的約定分別向乙公司的六個子公司發運了貨物,但乙公司及其六個子公司迄今未支付貨款。關于本案,下列哪一是正確的?”這道題考察的知識點是合同相對性原理。
這樣做的目的是為了增強考生舉一反三的能力,防止考生只是盲目的搞題海戰術。作完一個章節的題后,對照答案,將做錯的題畫出來。看解析,對照專題講座和自己的筆記,找出做錯的原因。
考生按照以上的步驟多看幾遍,每過一遍就會解決掉一定數量的知識點,這樣每次花費的時間也就越來越短。經過以上幾次重復的復習后,對于民法學科的內容,考生應當胸有成竹了。
第四階段:查缺補漏和沖刺階段
目的:查漏補缺,集中記憶一些知識點,到達臨陣前的最佳狀態。
復習主要內容:《重點法條解讀及配套練習》、《國家司法考試2002-2009年真題分年詳
解》和考前的模擬題。
復習策略:本階段考生應將精力放在記憶性的知識點上。例如,合同風險轉移、合同履行地等相關法條規定。如果參加考前串講班的考生,可以反復的看幾遍老師總結和預測的考點,加深記憶。另外考試可以將本階段的重心放在婚姻家庭與繼承這兩個部門法。因為針對這兩個部門法的考題相對來說都不太難,可以說是給考生送分的。因此考生應當力爭這兩部分不失分。
這兩部分以法條為主,結合老師的講義或自己總結筆記進行復習。《婚姻法》考點:結婚條件與無效婚姻,離婚的財產處理,夫妻共同財產的認定、可撤銷婚姻,離婚過錯方的賠償責任,準予離婚的法定情形等。《繼承法》考點:遺產繼承的范圍,法定繼承人的范圍,繼承人與受遺贈人的默式推定效力,同時死亡的繼承確定等等。它們還可能在民法的試題中出現,尤其是宣告死亡之后的夫妻關系處理以及遺產處理。另外,婚姻法有關于父母和子女之間關系的規定,因此將婚姻法和繼承法結合起來考試的可能性亦較大,同時夫妻共同財產如何確定亦可能涉及遺產如何繼承的問題。
本階段另一個任務就是按照司法考試的形式進行模考訓練。民法通常安排在上午8:30分到11:30,為了培養考生良好的考試感覺,考生應當在同樣的時間做卷三的真題和模擬題。對于做錯的題要分別對待:如果是因為考點沒有記清楚而做錯的題,考生可以通過查看法條、講義和筆記將內容補充全,集中記憶一下;如果是比較難的知識點,因為沒有理解原理而做錯,考生就不要花時間和精力去研究。考前的時間寸土寸金,我們力爭用最少的時間換取最高的分數,所以該放棄時就要敢于放棄。放棄是一種取勝的策略。
以上的方法僅供大家參考,沒有完美的復習方法,只有最適合自己的復習方法。希望大家在復習的過程中,針對自己的情況,逐步探索出個性化的復習方法。另外,司法考試復習的征途上,沒有捷徑,勤奮和堅持永遠是走向成功的前提。
第四篇:2018司法考試民法考點總結
民法總則考點總結1-10
時間:2018-04-08 17:04 第一波(1-10)
《民法總則》考點1: 【公平原則】
《民法總則》第六條民事主體從事民事活動,應當遵循公平原則,合理確定各方的權利和義 務。公平原則是指在民事活動中以利益均衡作為價值判斷標準,在民事主體之間發生利益關 系摩擦時,以權利義務是否均衡來平衡雙方的利益。公平原則是一項法律適用原則,當民法 規范缺乏規定時,可以根據公平原則來變動當事人之間的權利義務;公平原則又是一項司法 原則,即法官的司法判決要做到公平合理,當法律缺乏規定時,應根據公平原則并權衡雙方 權利義務后作出合理的判決。{親,知道公平原則在考試中的命題方向沒?請問法律有規定 時,能否適用公平原則判案?不可以。公平原則是在法律缺乏規定時方可適用。2016年的 真題就出現了此種考試方向,務必謹記!
《民法總則》考點2: 【行為能力年齡劃分】
第十九條八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人,實施民事法律行為由其法定代理 人代理或者經其法定代理人同意、追認,但是可以獨立實施純獲利益的民事法律行為或者與 其年齡、智力相適應的民事法律行為。第二十條不滿八周歲的未成年人為無民事行為能力 人,由其法定代理人代理實施民事法律行為。原來是10歲,現在是8歲。幾乎大家都注意 到這個變化,但命題方向在哪?考試方向在第一百四十四條無民事行為能力人實施的民事 法律行為無效。注意:是無效,而不是效力待定,也無有效的情形存在。切記!切記!
《民法總則》考點3: 【出生時間與死亡時間】
第十五條自然人的出生時間和死亡時間,以出生證明、死亡證明 記載的時間為準;沒有出生證明、死亡證明的,以戶籍登記或者其他有效身份登記記載的時 間為準。有其他證據足以推翻以上記載時間的,以該證據證明的時間為準。此條,改變了舊 法的規定,考生務必注意。其他證據 > 出生證明>戶籍證明。原來的規定是戶籍證明優先,民 法總則作了相反的規定。曾有一年選擇題考到此考點,請考生掌握之!
《民法總則》考點4: 【胎兒利益保護】
第十六條涉及遺產繼承、接受贈與等胎兒利益保護的,胎兒視為具有民事權利能力。但是 胎兒娩出時為死體的,其民事權利能力自始不存在。注意,胎兒視為具有民事權利能力,但 胎兒娩出時為死體,則民事權利能力自始不存在。例:甲購買人壽保險,可否講胎兒作為保 險的身故受益人?祖父可否將財產贈與給胎兒?答案是:可以,因為胎兒具有民事權利能力。當然胎兒娩出時為死體,則不能取得財產之所有權。
《民法總則》考點5: 【指定監護】
第三十一條對監護人的確定有爭議的,由被監護人住所地的居民委員會、村民委員會或者 民政部門指定監護人,有關當事人對指定不服的,可以向人民法院申請指定監護人;有關當 事人也可以直接向人民法院申請指定監護人。
1.指定監護的前提:對監護人的確定有爭議; 2.誰有指定權:居委會、村委會、民政部門; 3.不服指定的后果:可以申請法院指定;
4.可否直接向法院申請指定監護而不經過居委會、村委會或民政部門的指定:可以直接申請法院 指定。(這是新法與舊法之不同,務必注意)5.指定的監護人不再限定于近親屬。(此處也是 與舊法之不同,請注意)
《民法總則》考點6: 【臨時監護】
指定監護人前,被監護人的人身權利、財產權利以及其他合法權益處于無人保護狀態的,由 被監護人住所地的居民委員會、村民委員會、法律規定的有關組織或者民政部門擔任臨時監 護人。【國家兜底監護】第三十二條沒有依法具有監護資格的人的,監護人由民政部門擔任,也可以由具備履行監護職責條件的被監護人住所地的居民委員會、村民委員會擔任。注意:
1.前提條件:沒有依法具有監護資格的人; 2.民政部門擔任監護人;
3.具備條件的居委會、村委會也可以擔任。
《民法總則》考點7: 【成年監護制度】
第三十三條具有完全民事行為能力的成年人,可以與其近親屬、其他愿意擔任監護人的個 人或者組織事先協商,以書面形式確定自己的監護人。協商確定的監護人在該成年人喪失或 者部分喪失民事行為能力時,履行監護職責。
1.主體:具有完全民事行為能力的成年人; 2.須事先協商;
3.可以是近親屬也可以是其他個人或組織; 4.須書面確定監護人;
5.須于該成 年人喪失或部分喪失行為能力時方能履行監護職責。(特別注意:新制度,可靠性特別大,請考生務必注意。)
《民法總則》考點8: 【遺囑指定監護】
第二十九條被監護人的父母擔任監護人的,可以通過遺囑指定監護人。考點:
1.前提務必 是父母擔任監護,若為其他人擔任監護人,如祖父擔任監護人,則無本條適用之余地;
2.父母可以通過遺囑指定監護人。【協議確定監護】第三十條依法具有監護資格的人之間可以 協議確定監護人。協議確定監護人應當尊重被監護人的真實意愿。
《民法總則》考點9: 【監護資格的撤銷】
1.撤銷監護資格的條件:(1)實施嚴重損害被監護人身心健康行為的;(2)怠于履行監護職 責,或者無法履行監護職責并且拒絕將監護職責部分或者全部委托給他人,導致被監護人處 于危困狀態的;(3)實施嚴重侵害被監護人合法權益的其他行為的。
2.撤銷監護資格的法律 后果:撤銷其監護人資格,安排必要的臨時監護措施,并按照最有利于被監護人的原則依法 指定監護人; 3.撤銷監護資格的機構:人民法院;
4.申請的主體:關個人和組織(包括其他 依法具有監護資格的人,居民委員會、村民委員會、學校、醫療機構、婦女聯合會、殘疾人 聯合會、未成年人保護組織、依法設立的老年人組織、民政部門等。)5.其他個人或組織未 及時申請,則民政部門應當向人民法院申請。(民政部門兜底申請,請注意)。
《民法總則》考點10: 【監護資格的恢復】
第三十八條被監護人的父母或者子女被人民法院撤銷監護人資格后,除對被監護人實施故 意犯罪的外,確有悔改表現的,經其申請,人民法院可以在尊重被監護人真實意愿的前提下,視情況恢復其監護人資格,人民法院指定的監護人與被監護人的監護關系同時終止。
1.可以 恢復監護資格的主體:父母或子女。其他人擔任監護人被撤銷監護資格后不可恢復監護人資 格;{此為特別重要之考點,可考性特別大,請掌握。}
2.恢復的條件:(1)確有悔改表現;(2)自己申請;(3)尊重被監護人的意愿;(4)法院視情況恢復。3.法律后果:人民法院 指定的監護人與被監護人的監護關系同時終止。
《民法總則》考點11: 【監護關系終止】 第三十九條有下列情形之一的,監護關系終止:
(一)被監護人取得或者恢復完全民事行為 能力;
(二)監護人喪失監護能力;
(三)被監護人或者監護人死亡;
(四)人民法院認定監 護關系終止的其他情形。監護關系終止后,被監護人仍然需要監護的,應當依法另行確定 監護人。
補充一重要考點:【撤銷監護資格后三費的承擔】第三十七條依法負擔被監護人撫養費、贍 養費、扶養費的父母、子女、配偶等,被人民法院撤銷監護人資格后,應當繼續履行負擔的 義務。即,撤銷監護人資格,三費仍須承擔,此為法定義務,切記丨切記!
《民法總則》考點12:
【財產代管人的主體資格及職責】
(1)擔任財產代管人的主體:失蹤人的財產由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意擔任財產 代管人的人代管。代管有爭議,沒有前款規定的人,或者前款規定的人無代管能力的,由人 民法院指定的人代管。(注:代管有爭議,法院指定)(2)財產代管職責:
1.妥善管理失蹤人的財產,維護其財產權益。
2.失蹤人所欠稅款、債務和應付的其他費用,由財產代管人從失蹤人的財產中支付。
3.財產代管人因故意或者重大過失造成失蹤人財產損失的,應當承擔賠償責任。
《民法總則》考點13: 【變更財產代管人】(1)變更的前提條件:
1.財產代管人不履行代管職責; 2.侵害失蹤人財產權益;
3.或者喪失代管能力的。(符合其中一項條件即可)。(2)變更之程序:
1.他人申請變更:失蹤人的利害關系人可以向人民法院申請變更財產代管人。
2.自行申請變更:財產代管人有正當理由的,可以向人民法院申請變更財產代管人。
(3)法律效果:人民法院變更財產代管人的,變更后的財產代管人有權要求原財產代管人及 時移交有關財產并報告財產代管情況。
《民法總則》考點14:
【宣告失蹤與宣告死亡的關系】 1.宣告失蹤并非宣告死亡的必經程序; 2.以當事人的申請為準;
3.對同一自然人,有的利害關系人申請宣告死亡,有的利害關系人申請宣告失蹤,符合本法 規定的宣告死亡條件的,人民法院應當宣告死亡。
《民法總則》考點15: 【死亡時間的確定】
第四十八條被宣告死亡的人,人民法院宣告死亡的判決作出之日視為其死亡的日期;因意 外事件下落不明宣告死亡的,意外事件發生之日視為其死亡的日期。
例1:小龍女5年前在絕情谷旅游失蹤,2017年4月1日,法院依法作出死亡宣告判決。死亡時間:2017年4月1日。例2:小龍女2017年11月11日登上去紐約的飛機,后飛機失事,經有關機關證明不可能生 存。2017年12月12日,法院依法作出死亡判決。死亡時間:2017年11月11日。
《民法總則》考點16:
【個體工商戶與農村承包經營戶】
1.自然人從事工商業經營,經依法登記,為個體工商戶。個體工商戶可以起字號。(注意: 個體工商戶可以起字號)
2.農村集體經濟組織的成員,依法取得農村土地承包經營權,從事家庭承包經營的,為農村 承包經營戶。3.債務承擔:
1.個體工商戶的債務,個人經營的,以個人財產承擔;家庭經營的,以家庭財產承擔; 無法區分的,以家庭財產承擔。
2.農村承包經營戶的債務,以從事農村土地承包經營的農戶財產承擔;事實上由農戶部 分成員經營的,以該部分成員的財產承擔。
《民法總則》考點17: 【法人分類】
1.營利法人。以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人,為營利法人。(營利法 人包括有限責任公司、股份有限公司和其他企業法人等。)
2.非營利法人。為公益目的或者其他非營利目的(兩種目的)成立,不向出資人、設立人或 者會員分配所取得利潤的法人,為非營利法人。(非營利法人包括事業單位、社會團體、基 金會、社會服務機構等。)3.特別法人。機關法人、農村集體經濟組織法人、城鎮農村的合作經濟組織法人、基層群眾 性自治組織法人,為特別法人。(注:法人幾乎每年考一道題,屬于傳統的重要考點,須掌 握)
《民法總則》考點18: 【法定代表人】
1.法定代表人產生。依照法律或者法人章程的規定,代表法人從事民事活動的負責人,為法 人的法定代表人。2.責任歸屬。
1.以法人名義參加民事活動。法定代表人以法人名義從事的民事活動,其法律后果由法 人承受。法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制,不得對抗善意相對人。2.執行職務。法定代表人因執行職務造成他人損害的,由法人承擔民事責任。
3.追償。法人承擔民事責任后,依照法律或者法人章程的規定,可以向有過錯的法定代表 人追償。
《民法總則》考點19: 【捐助法人】
1.捐助法人包括:基金會、社會服務機構及宗教活動場所。具備法人條件,為公益目的以捐 助財產設立的基金會、社會服務機構等,經依法登記成立,取得捐助法人資格。依法設立的 宗教活動場所,具備法人條件的,可以申請法人登記,取得捐助法人資格。法律、行政法規 對宗教活動場所有規定的,依照其規定。2.捐助法人必須登記設立。
3.設立捐助法人應當依法制定法人章程。捐助法人應當設理事會、民主管理組織等決策機構,并設執行機構。理事長等負責人按照法人章程的規定擔任法定代表人。
4.捐助法人必須設監督機構。捐助法人應當設監事會等監督機構。5.捐助人的權利。
1.捐助人有權向捐助法人查詢捐助財產的使用、管理情況,并提出意見和建議,捐助法 人應當及時、如實答復;
2.捐助法人的決策機構、執行機構或者法定代表人作出決定的程序違反法律、行政法規、法人章程,或者決定內容違反法人章程的,捐助人等利害關系人或者主管機關可以請求人民 法院撤銷該決定,但是捐助法人依據該決定與善意相對人形成的民事法律關系不受影響。
《民法總則》考點20: 【意思表示生效】
1.無相對人的意思表示。無相對人的意思表示,表示完成時生效。法律另有規定的,依照其 規定。2.有相對人的意思表示。
1.以對話方式作出的意思表示,相對人知道其內容時生效。
2.以非對話方式作出的意思表示,到達相對人時生效。以非對話方式作出的采用數據電 文形式的意思表示,相對人指定特定系統接收數據電文的,該數據電文進入該特定系統時生 效;未指定特定系統的,相對人知道或者應當知道該數據電文進入其系統時生效。當事人對 采用數據電文形式的意思表示的生效時間另有約定的,按照其約定。3.以公告方式作出的意思表示,公告發布時生效。
《民法總則》考點21: 【意思表示的解釋】
1.有相對人的意思表示的解釋,應當按照所使用的詞句,結合相關條款、行為的性質和目的、習慣以及誠信原則,確定意思表示的含義。2.無相對人的意思表示的解釋,不能完全拘泥于所使用的詞句,而應當結合相關條款、行為 的性質和目的、習慣以及誠信原則,確定行為人的真實意思。
《民法總則》考點22: 【重大誤解】
第一百四十七條基于重大誤解實施的民事法律行為,行為人有權請求人民法院或者仲裁機 構予以撤銷。
1.重大誤解,可撤銷,《民法總則》拋棄了可變更的概念; 2.撤銷權人:行為人有權請求撤銷;
3.如何撤銷?起訴或者申請仲裁。有仲裁條款則申請仲裁,沒仲裁條款,則起訴;
4.司法考試中除了考重大誤解外,還考動機錯誤,《民法總則》并未規定。民事法律行為的 動機發生錯誤,對方無從知悉,沒有誤解之可能,不能撤銷。例:甲因家里沒有電視機,去 超市購買了電視機,回家后發現自己的妻子已經在另一商場以更低價格購買了一臺電視機,甲可否以重大誤解撤銷買賣合同?不可,此時屬于動機錯誤,不能撤銷。
《民法總則》考點23:
【雙方虛假行為與隱藏行為】
1.雙方虛假行為,無效。行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。2.隱藏行為:以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力,依照有關法律規定處理。
3.例:富二代甲欲贈與瑪莎拉蒂總裁汽車給一知名女星乙,恐外人炒作,故甲與乙簽訂汽車 買賣合同。甲將瑪莎拉蒂總裁交付給乙,乙知道是贈與,不向甲付款。甲、乙雙方并無買賣 汽車的意思表示,屬雙方虛假行為,無效;雙方虛假行為隱藏著的贈與行為(隱藏行為),沒有效力瑕疵,有效。(注:《民法總則》新增條款,特別重要,務必解決。)
《民法總則》考點24: 【欺詐】
(1)第一層次:做題時,看到誘、騙、謊稱、偽稱、假冒等詞語,一般考的就是欺詐。
(2)第二層次:當事人之間的欺詐,誰有撤銷權?受欺詐方。(3)第三層次:如何撤銷?起訴或申請仲裁。
(4)第四層次:第三人實施欺詐行為,可否撤銷?有條件限制,在對方知道或者應當知道該欺 詐行為的,受欺詐方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。(關于欺詐,司法考試考題 的層次幾乎逃不出該四個層次,且年年必考欺詐,考生當知其重要性。為了真的瑪莎拉蒂,干掉它!)我的奮斗將會載入歷史。
《民法總則》考點25: 【脅迫】 第一百五十條一方或者第三人以脅迫手段,使對方在違背真實意思的情況下實施的民事法 律行為,受脅迫方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。
1.第一層次:當事人之間脅迫,受脅迫方有撤銷權;
2.第二層次:第三人實施脅迫,受脅迫方同樣有撤銷權,不要求對方是否知情,此點與第三 人實施欺詐不同,請注意;
3.第三層次:如何撤銷?起訴或申請仲裁,不能通知撤銷;
4.第四層次:脅迫必須具有違法性,具體判斷:(1)目的不法,脅迫;(2)手段不法,脅迫;
3.目的合法,手段合法,兩者無關聯,結合起來亦為不法,脅迫;(4)只有目的合法,手段合法,兩者有關聯,結合起來不構成脅迫。(注:脅迫在司考中的考點,逃不出此四個 層次,第二層次因民法總則新規定,會成為2017年重點,務必掌握;第四層次,2013年 考過_次,屬于判斷脅迫之難點。)
《民法總則》考點26: 【顯失公平】
第一百五十一條一方利用對方處于危困狀態、缺乏判斷能力等情形,致使民事法律行為成 立時顯失公平的,受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構予以撤銷。(1)第_層次:顯失公平的情形:(1)利用對方處于危困狀態(此時相當于以前規定的乘人之 危,因此趁人之危已經合并到顯失公平之中);(2)利用對方缺乏判斷能力。
(2)第二層次:判斷時間點是民事法律行為成立時,而不是成立后。(3)第三層次:受損害方有撤銷權;
(4)第四層次:起訴撤銷或申請仲裁撤銷(以有仲裁條款為前提)。
《民法總則》考點27: 【撤銷權行使期間】
第一百五十二條有下列情形之一的,撤銷權消滅:
(一)當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內、重大誤解的當事人自知道或者應 當知道撤銷事由之日起三個月內沒有行使撤銷權;(考點1:起算點,主觀標準;注意重大 誤解撤銷的期間是3個月,新變化內容,可考性極大)
(二)當事人受脅迫,自脅迫行為終止之日起一年內沒有行使撤銷權;(考點2:起算點: 脅迫行為終止之日,這是和其他撤銷事由的起算點不一樣的地方)
(三)當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷權。
當事人自民事法律行為發生之日起五年內沒有行使撤銷權的,撤銷權消滅。(考點3:起算 點,客觀標準,自行為發生之日起算5年)因此,撤銷權受雙重除斥期間的限制!
《民法總則》考點28: 【無權代理】
1.第一層次:行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后,仍然實施代理行為,未經 被代理人追認的,對被代理人不發生效力。(注:即無權代理實施的民事法律行為效力待定,須被代理人的追認。)2.第二層次:相對人可以催告被代理人自收到通知之日起一個月內予以追認。被代理人未作 表示的,視為拒絕追認。(注:未表示視為拒絕追認)
3.第三層次:行為人實施的行為被追認前,善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方 式作出。(注:通知撤銷,無須訴訟或仲裁)4.第四層次:行為人實施的行為未被追認的,善意相對人有權請求行為人履行債務或者就其 受到的損害請求行為人賠償,但是賠償的范圍不得超過被代理人追認時相對人所能獲得的利 益。(注:這個層次,非常有可能成為今年的考點,因為屬于新增的考點,掌握之)
5.第五層次:相對人知道或者應當知道行為人無權代理的,相對人和行為人按照各自的過錯 承擔責任。
(無權代理之考點,逃不開該五個層次,今年可考性較大)
《民法總則》考點29: 【復代理】 1.第一層次:須代理人有復任權,包括:(1)被代理人事先同意;(2)被代理人事后追認;(3)緊急情況下代理人為了維護被代理人的利益需要轉委托第三人代理的。
2.第二層次:轉委托代理經被代理人同意或者追認的,被代理人可以就代理事務直接指示轉 委托的第三人。(因為第三人是被代理人的代理人,而不是代理人的代理人。)
3.第三層次:代理人僅就第三人的選任以及對第三人的指示承擔責任。4.第四層次:代理人無復任權,即不符合第一層次的三種情形的,代理人應當對轉委托的第 三人的行為承擔責任。
(民法總則專門規定了復代理制度,司法考試出題逃不過這四個層次,今年重點,須掌握)
《民法總則》考點30: 【免責事由】 1.見義勇為:
(1)第一層次:因保護他人民事權益使自己受到損害的,由侵權人承擔民事責任,受益人 可以給予適當補償。(注:在第一層次即可以請求受益人給予適當補償,改變了侵權責任法 的規定,務請注意)(2)第二層次:沒有侵權人、侵權人逃逸或者無力承擔民事責任,受 害人請求補償的,受益人應當給予適當補償。(第二層次注意是"應當給予適當補償’)
2.緊急救助:因自愿實施緊急救助行為造成受助人損害的,救助人不承擔民事責任。(自愿 實施緊急救助行為,即使故意或重大過失,也免責,此條款太特別,也受到很多民法學者的 詬病,考生務必掌握即使故意或重大過失也免責)《民法總則》考點31: 【訴訟時效的起算點】
(1)向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為三年。訴訟時效期間自權利人知道或者應 當知道權利受到損害以及義務人之日起計算。(注:普通訴訟時效期間,自權利人知道或應 當知道權利受到損害及義務人之日起計算,注意,須知道義務人,考點所在。)
(2)最長訴訟時效期間20年,自權利受到損害之日起計算。(注:權利受到損害之曰。)
(3)當事人約定同一債務分期履行的,訴訟時效期間自最后一期履行期限屆滿之日起計算。(注:最后一期履行期限屆滿之曰。)
(4)無民事行為能力人或者限制民事行為能力人對其法定代理人的請求權的訴訟時效期間,自 該法定代理終止之日起計算。
(5)未成年人遭受性侵害的損害賠償請求權的訴訟時效期間,自受害人年滿十八周歲之日起計
算。(注:第5、6點,是民法總則新增考點,務必掌握,是今年考試重點,但并不是難點。)
《民法總則》考點32: 【別除權與取回權】
在債務人的財產上設有擔保物權的,擔保物權人享有優先受償的權利,這是別除權;在破產 時,非為債務人所有之物,所有人有取回該物的權利,此為取回權。
(注:2016年真題表現出民商結合、民法民訴結合的考試趨勢,這個考點為民法與破產法 的結合考點,請朋友們注意。)
《民法總則》考點33: 【繼受取得】
指以他人的權利及意思為依據取得物權,分為創設與移轉兩種:一創設的繼受取得,即所有 人在自己的所有物上為他人設定他物權,如房屋所有人在其房屋上為他人設定抵押權;二移 轉的繼受取得,即物權人將自己享有的物權以一定法律行為移轉給他人,如房屋所有人將房 屋出賣或贈與他人,他人根據其行為取得房屋所有權。
《民法總則》考點34: 【拋棄】
拋棄只要權利人一方作出意思表示即生效,是單方民事行為。但他物權的拋棄,須向因拋棄 而受利益的人為意思表示;不動產物權的拋棄,還須辦理注銷登記才發生效力。如果因物權 拋棄會妨害他人權利,則物權人不得任意拋棄其權利。如農村承包經營戶的承包經營權,因 有對農村集體組織的義務,所以不能隨意拋棄,以免損害農村集體組織的權利。
《民法總則》考點35: 【物權的混同】
是指同一物的所有權與他物權歸屬于一人時,其他物權因混同而消滅。也指所有權以外的他 物權與以該他物權為標的之權利歸屬于一人時,其權利因混同而消滅。例外:同一物的所有 權與他物權過屬于一人時,如果對于所有人有法律上的利益,或者對于第三人有法律上的利 益時,他物權就不因混同而消滅。【案例】馬勻將其所有的房屋先抵押給華騰,然后又抵押給建林,華騰是第一次序的抵押權 人,建林是第二次序的抵押權人。后馬勻取得華騰的抵押權。請問,馬勻所取得的抵押權是 否因混同而消滅? 依混同消滅的原則,使馬勻的抵押權消滅,則馬勻就可能因建林升為第一次序 的抵押權人受到損害,所以從馬勻的利益出發,馬勻取得的華騰的抵押權不因混同而消滅。
《民法總則》考點36: 【占有改定】
動產物權的讓與人與受讓人之間特別約定,標的物仍然由出讓人繼續占有,在物權讓與的合 意成立時,視為交付,受讓人取得間接占有。如,甲將其所有的《茶經》出賣給乙,所有權 于交付時移轉,但甲還想留書閱讀一定時間,此時甲可以占有改定的方式使乙取得間接占有,以代替現實交付。
《民法總則》考點37: 【指示交付】
動產由第三人占有時,出讓人將其對于第三人的返還請求權讓與受讓人,以代替交付。如,甲將其已經出租給丙的海南黃花梨家具出賣給乙,但由于租賃期未滿,暫時無法收回,甲可 以把其家具的返還請求權讓與乙,以代替現實交付。
《民法總則》考點38: 【擬制交付】
出讓人將標的物的權利憑證(如倉單、提單)交給受讓人,以代替物的現實交付。這時如果 標的物仍由出讓人或第三人占有時,受讓人則取得對物的間接占有。
《民法總則》考點39: 【排除妨礙請求權】
由于他人的非法行為,致使物權人無法充分地行使占有、使用、收益、處分權能時,物權人 可以請求侵害人排除妨礙或請求法院責令侵害人排除妨礙。如:房屋所有人甲與乙簽訂承攬 合同,約定由乙修繕甲的房屋,但乙無故中途停止已經開始的修繕工作,因而妨礙甲居住房 屋。此時,甲能否依其對于房屋的所有權提起排除妨礙的訴訟?
物權人只有對于與履行物權人與侵害人之間的合同義務無關的妨礙才可以請求 排出妨礙。此時只能根據承攬合同請求履行合同而不能依其對房屋的所有權提起排除妨礙的 訴訟。
《民法總則》考點40: 【返還原物請求權】
物權人在其所有物被他人非法占有時,可以向非法占有人請求返還原物,或請求法院責令非 法占有人返還原物。如:小偷乙偷了甲人民幣1000元,甲能否請求乙返還此1000元人民 幣(就是被偷的10張100元)?小偷乙偷了甲10包水泥放于倉庫,甲能否請求乙返還此 10包水泥? 貨幣占有即所有,只能請求返還等值的人民幣;物品已經具有特定化性質,且 仍然存在,可以請求返還原物(水泥)。
第五篇:2011司法考試民法核心考點匯總
1.民法總則:
①民事法律關系(特別是民事權利的分類)。②表見代理、復代理、間接代理。③肖像權、名譽權、隱私權、姓名權、榮譽權。④訴訟時效的性質、客體、期間、中斷。⑤精神損害賠償。
2.物權法:
①返還原物請求權(第34條)。②通過法律行為的不動產物權變動和通過法律行為的動產物權變動(第9、15條、第23-24條)。③非通過法律行為的物權變動(第28-31條)。④善意取得(第106-108條)。⑤抵押權。⑥占有的分類、占有保護(第242-245條)。⑦地役權。⑧留置權。
3.債法:
①無因管理。②不當得利。
4.侵權法:
①被監護人致人損害和被監護人遭受損害。②飼養的動物致人損害。③用人單位責任。④物件致人損害。⑤道旁施工致人損害。⑥公平責任。⑦醫療損害侵權。⑧共同侵權與分別侵權。
5.合同法:
①合同的成立(要約、承諾、格式條款、締約過失、懸賞廣告)。②可撤銷的合同。③效力待定的合同。④債權人撤銷權與代位權。⑤法定解除。⑥違約金與懲罰性賠償。⑦買賣合同的風險負擔、試用買賣。⑧贈與合同的任意撤銷與法定撤銷。⑨租賃合同(特別是轉租、承租人的優先購買權、買賣不破租賃)。⑩技術合同(特別是技術轉讓合同)。
6.婚姻法:
①夫妻共同財產與個人財產。②離婚損害賠償請求權。③夫妻共同債務的清償。
7.繼承法:
①法定繼承人的順序。②遺囑繼承與遺囑的撤銷。③代位繼承與轉繼承。
8.知識產權法:
①委托作品、合作作品、演繹作品等著作權的歸屬。②著作權的內容(特別是發表權、復制權、發行權、出租權、表演權、信息網絡傳播權)。③表演者權、錄音制品制作者權。④合理使用與法定許可。⑤專利權的內容。⑥專利侵權的判斷與抗辯事由。⑦不能作為商標使用的標記和不能注冊的標記。⑧商標侵權的形態。